Trfico Ilcito de Drogas y Conductas Conexas

Dr. Vctor Roberto Prado Saldarriaga

Catedrtico de Derecho Penal

ARTCULO 296

El que promueve, favorece o facilita el consumo ilegal de drogas txicas,

estupefacientes o sustancias psicotrpicas, mediante actos de fabricacin o
trfico ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de ocho ni mayor
de quince aos y con ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco das-multa, e
inhabilitacin conforme al artculo 36, incisos 1),2)y 4).

El que posea drogas txicas, estupefacientes o sustancias psicotrpicas para su

trfico ilcito ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de seis ni
mayor de doce aos y con ciento veinte a ciento ochenta das-multa.

El que provee, produce, acopie o comercialice materias primas o insumos para

ser destinados a la elaboracin ilegal de drogas en cualquiera de sus etapas de
maceracin, procesamiento o elaboracin y/o promueva, facilite o financie dichos
actos, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de cinco ni mayor
de diez aos y con sesenta a ciento veinte das-multa.

El que toma parte en una conspiracin de dos o ms personas para promover,

favorecer o facilitar el trfico ilcito de drogas, ser reprimido con pena privativa
de libertad no menor de cinco ni mayor de diez aos y con sesenta a ciento
veinte das-multa.

Concordancias:

Antecedentes:

El Cdigo Penal de 1924 no incluy tipos penales para reprimir el trfico ilcito de
drogas. El Decreto Ley 22095 del 2 de marzo de 1978 tipific este delito en su
artculo 55 que fue reformado por el Decreto Legislativo 122 en 1981.
Fuentes:

CP espaol reformado por la Ley Orgnica 8/ 1983 del 25 de junio de 1983, art.
344: Los que promovieren, favorecieren o facilitaren el consumo ilegal de
drogas txicas, estupefacientes y sustancias psicotrpicas mediante actos de
cultivo, fabricacin, o trfico, o las poseyeran con este ltimo fin, sern
castigados

Comentarios

Pluralidad de delitos tipificados en el artculo 296

El artculo 296 no tipifica un slo delito sino cuatro delitos diferentes. Se
trata, pues, de un texto legal complejo donde el legislador ha buscado reunir
cuatro modalidades punibles de intervenir en el proceso o circuito estratgico,
productivo y de comercializacin ilegal de drogas fiscalizadas. De all que un
aspecto positivo de las reformas que introdujo en este dispositivo la Ley 28008,
del 17 de junio de 2003, fue la diferenciacin de las escalas de pena conminada
para cada uno de los delitos tipificados en l.

La morfologa y sistemtica interna del artculo 296 es la siguiente:

1. El primer prrafo criminaliza la Promocin, Favorecimiento o Facilitacin

del consumo ilegal de drogas mediante actos de fabricacin o trfico de
drogas txicas, estupefacientes o sustancias psicotrpicas.
2. El segundo prrafo describe la posesin de drogas txicas,
estupefacientes o sustancias psicotrpicas para su trfico ilcito.
3. El prrafo tercero contempla como conducta punible el suministro, la
produccin o comercializacin de materias primas o insumos destinados
a la elaboracin de drogas y actos afines de promocin, facilitacin o
financiacin.
4. En el cuarto y ltimo prrafo se tipifica la conspiracin para promover,
favorecer o facilitar el trfico ilcito de drogas.

Las conductas tipificadas tienen estructura y caractersticas diferentes. Es as

que el supuesto regulado en el prrafo primero es una hiptesis de peligro
concreto. En cambio, los actos tipificados en el prrafo segundo estn
configurados como una conducta de peligro abstracto. Y las consideradas en
los prrafos tercero y cuarto constituyen la criminalizacin autnoma de
formas especficas de participacin y de actos preparatorios.

Objeto de accin del delito

El artculo 296 considera como objeto de accin de los delitos previstos en l a

las drogas txicas, estupefacientes o sustancias psicotrpicas y a las materias
primas o insumos que son requeridos para su elaboracin.

En relacin a las primeras, se recurre a una identificacin farmacolgica basada

en los diferentes efectos clnicos que su consumo puede provocar en una
persona. Sin embargo, para efectos legales ser suficiente que las distintas
sustancias calificables como drogas posean la capacidad de producir, alternativa
o conjuntamente, los efectos conocidos como dependencia psquica,
dependencia fsica, tolerancia o sndrome de abstinencia.

Las materias primas o insumos constituyen un segundo objeto de accin del

delito al cual se alude en el prrafo tercero del artculo 296. Como materia
prima se considera a toda aquella que resulta indispensable para elaborar
drogas. Por consiguiente, la hoja de coca, el fruto de la adormidera, el ltex de
opio o la planta de la cannabis son calificadas como materia prima. Y son
insumos aquellos compuestos qumicos que en combinacin con las materias
primas permiten activar la industria o fabricacin de drogas fiscalizadas En tal
sentido, tienen tambin tal condicin los precursores contenidas en los cuadros I
y II anexos a la Convencin de las Naciones Unidas contra el Trfico Ilcito de
Estupefacientes y Sustancias Psicotrpicas de 1988. Entre los principales
insumos qumicos utilizados en la elaboracin de drogas se encuentran los
siguientes: el cido Sulfrico, la Acetona, el cido Clorhdrico o Muritico, el
Benceno, el ter Etlico o Sulfrico, el Carbonato de Sodio, el Carbonato de
Potasio, el Hipoclorito de Sodio, el Kerosn, el Permanganato de Potasio, el
Sulfato de Sodio, el Amoniaco, el oxido de calcio, etc. El rgimen de control
administrativo de tales sustancias se encuentra regulado en la Ley N 28305 del
29 de julio de 2004 y en las modificaciones que incorpor la Ley 29037 del 1 de
junio de 2007.
Sobre las drogas, materias primas e insumos que tienen la calidad de objetos de
accin para los delitos tipificados en el artculo 296, rigen tambin las
prescripciones pertinentes de los Convenios Internacionales de las Naciones
Unidas que han sido integradas formalmente a nuestro derecho interno como la
Convencin nica de Estupefacientes de 1961 y que fue aprobada por
Resolucin Legislativa N 15013; la Convencin sobre Sustancias Psicotrpicas
de 1971 que lo fue a travs del Decreto Ley N 22736; as como la Convencin
contra el Trfico Ilcito de Estupefacientes y Sustancias Psicotrpicas de 1988,
tambin validada mediante Resolucin Legislativa N 25352.

Promocin, favorecimiento o facilitacin del consumo ilegal de drogas

Tipo legal objetivo

En el primer prrafo del artculo 296 se reprimen aquellas conductas que

posibilitan el consumo indebido de drogas por terceros o coadyuvan a su
difusin. Se requiere, pues, que el sujeto activo ejecute actos de fabricacin o
trfico de drogas, que sean idneos para promover, favorecer o facilitar el
consumo ilegal de tales sustancias entre usuarios inciales, habituales o
potenciales. La expresa alusin que hace la norma al consumo ilegal destaca
que la conducta que ejecute el agente siempre debe estar orientada al consumo
ajeno o de terceros, lo cual permite sostener que los actos de fabricacin o
adquisicin de drogas realizados por una persona para proveer o facilitar su
propio consumo son atpicos y carecen de trascendencia penal.

Se trata de un tipo penal alternativo que describe como opciones para la

materializacin de la conducta punible modalidades genricas de fabricacin o
trfico, las cuales incluyen un conjunto de acciones especficas las cuales
pueden ser ejecutadas de modo aislado o concatenado por un mismo agente o
por autores diferentes. Conforme al inciso 15 del artculo 89 del Decreto Ley N
22095 el fabricar drogas comprende preparar, elaborar, manufacturar,
componer, convertir o procesar tales sustancias fiscalizadas por su extraccin
desde especies de origen natural, o mediante la aplicacin de procedimientos de
sntesis qumica. Y segn el inciso 7 del citado artculo traficar o comercializar
drogas abarca los actos de depositar, retener, ofrecer, expender, vender,
distribuir, despachar, transportar, importar, exportar o expedir en trnsito las
sustancias adictivas. Sin embargo, para la tipicidad ser suficiente con que el
sujeto activo realice, cuando menos, uno de aquellos comportamientos

Tipo legal subjetivo

Este delito requiere de dolo. El agente debe conocer todos los elementos que
integran el tipo objetivo y querer realizarlos. El debe saber que realiza actos de
fabricacin o comercializacin de drogas que promueven, favorecen o facilitan el
consumo de tales sustancias fiscalizadas por terceros. Cabe aadir tambin que
la propia naturaleza del trfico ilcito de drogas, demanda exigir en la esfera
subjetiva del delito que la accin del agente est siempre orientada por una
motivacin lucrativa. Por consiguiente, aquellos comportamientos que pese a no
ser actos de fabricacin o de trfico de drogas, pueden, igualmente,
promocionar, facilitar o favorecer su consumo ilegal por terceros. Es ese el caso
de la donacin de drogas ; la facilitacin de dinero para que un tercero adquiera
drogas para su propio consumo; y los actos de induccin al consumo colectivo
de tales sustancias. Dichas conductas carecen de tipicidad subjetiva por ser
ajenas a una finalidad o expectativa lucrativa que las gue o motive. No obstante,
segn los casos, alguna de ellas, como la induccin, podran subsumirse en la
hiptesis normativa de tipos penales perifricos al trfico ilcito. Por ejemplo en
el artculo 302 del Cdigo Penal que tipifica la instigacin al consumo
Indebido de drogas.

Es de precisar que toda forma de error sobre la calidad adictiva de la sustancia

que se fabrica o comercializa tambin har atpica la conducta. Este es el caso
de quien desconoce o acta confundido sobre la condicin de drogas de las
especies que produce, vende o traslada. Sin embargo, si el error recae sobre la
licitud de los actos de fabricacin o comercio de sustancia adictivas, ello slo
afectar la culpabilidad del agente en los trminos y con los efectos que regula el
artculo 14 del Cdigo Penal.

Penalidad
La pena conminada para este delito es conjunta y comprende tres penas
principales: pena privativa de libertad no menor de ocho ni mayor de quince
aos; pena de multa de ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco das-multa;
y pena limitativa de derechos de inhabilitacin conforme al artculo 36, incisos 1,
2 y 4. En este ltimo caso el legislador ha omitido consignar la extensin
cuantitativa de la inhabilitacin. No obstante, teniendo en cuenta lo dispuesto en
el artculo 38 del Cdigo Penal, es de considerar que la pena de inhabilitacin
tendra una duracin mnima de seis meses y una mxima de cinco aos.

Posesin de drogas con fines de trfico ilcito

Tipo legal objetivo

Este delito se encuentra descrito en el segundo prrafo del artculo 296. Esta
hiptesis tpica criminaliza nicamente los actos de posesin de drogas
destinadas para el trfico o comercio ilegal. Por tanto, carecen de tipicidad y
relevancia penal, la droga fiscalizada que se posee con afn de coleccin, de
instruccin o para ser donada; o la que se tiene en custodia. Adems, la frmula
utilizada por la legislacin nacional hace tambin atpicas la posesin de drogas
en cantidades equivalentes a una dosis personal, as como su tenencia en
cantidades superiores (dosis de aprovisionamiento), siempre, claro est, que no
estn reservadas para su trfico ilcito.

El supuesto delictivo que comentamos ha sido diseado como una estructura de

peligro abstracto. Es decir, para su consumacin slo se requiere que el agente
materialice, de cualquier modo, la tenencia o posesin de la droga fiscalizada. La
clase o la cantidad de la droga poseda no afectan la tipicidad del acto. Sin
embargo, si esta ltima es escasa o pequea se configura una circunstancia
atenuante, en la medida en que se cumplan los dems requisitos cuantitativos y
cualitativos que precisa el artculo 298 del Cdigo Penal.
Tipo legal subjetivo

Se requiere de dolo lo que implica la posesin consciente y voluntaria de drogas.

Sin embargo, la tipicidad subjetiva demanda tambin que la tenencia o posesin
dolosa de la droga debe estar orientada hacia un acto posterior de trfico ilcito.
Es decir, debe coexistir en el agente una finalidad de comercializacin de la
droga poseda .en cualquiera de las modalidades que son enunciadas por el
inciso 7 del artculo 89 del Decreto Ley N 22095. Se exige, pues, la
concurrencia de un elemento subjetivo especial distinto del dolo,
especficamente de aquellos a los que se identifican como una tendencia interna
trascendente.

No es, pues, suficiente el dolo. Es menester, adems, que el agente en su esfera

subjetiva se haya propuesto un fin ulterior a la posesin y que debe ser el de
destinar la droga poseda al comercio o trfico ilegal. Una finalidad diferente
har atpica la posesin de drogas. Ahora bien, la verificacin objetiva de esa
finalidad ilcita slo puede apreciarse a partir de un prudente anlisis y
construccin de la prueba indiciaria. La cual puede formarse y consolidarse
cotejando aspectos objetivos que indiquen la razn, circunstancias y propsito
de la tenencia. Como, por ejemplo, la cantidad de la droga poseda; la condicin
de consumidor ocasional o habitual del poseedor; la oportunidad y el lugar de la
detencin; la naturaleza de las dems especies que fueren incautadas al agente
(dinero, cigarrillos, balanzas de precisin, etc.).

No obstante, la tipicidad no requiere que aquel objetivo o finalidad especial se

concrete objetivamente .Es decir, que ella realmente se realice a travs de un
acto posterior de comercializacin de la droga que el agente posea. Ser
suficiente para la realizacin tpica que tal propsito haya estado presente al
momento de poseer la sustancia adictiva.

Penalidad

La penalidad conminada para esta modalidad delictiva es tambin conjunta,

aunque se ha excluido la pena de inhabilitacin. En efecto, para reprimir la
posesin de drogas con fines de trfico ilcito solo se han considerado pena
privativa de libertad no menor de seis ni mayor de doce aos y multa de ciento
veinte a ciento ochenta das-multa.

Suministro, Produccin o Comercializacin de Materias Primas o Insumos

Destinados a la Elaboracin de Drogas y Actos Afines de Promocin,
Facilitacin o Financiacin

Tipo legal objetivo

El tercer prrafo del artculo 296 regula una compleja estructura delictiva. En
dicha disposicin se consideran punibles diferentes conductas que tiene como
elemento comn, el estar vinculadas al suministro y expendio de materias primas
o insumos que se emplean en la elaboracin de drogas fiscalizadas. La
existencia de este delito torna discutible la utilidad de la criminalizacin
especfica del trfico ilcito de insumos qumicos, que introdujo la Ley 29037 con
el articulo 296 B.

El legislador ha tipificado de modo autnomo conductas que tienen lugar con

anterioridad a la fabricacin o al trfico de drogas.Tambin se alude a
conductas conexas de induccin o colaboracin para la realizacin de tales
actividades. Se trata, por tanto, de actos preparatorios y modalidades de
participacin que por razones de prevencin general han sido criminalizados de
manera independiente.

Cabe sealar que la actual redaccin del prrafo tercero del artculo 296 fue
consecuencia de las reformas introducidas en el Cdigo Penal por el Decreto
Legislativo 982. Con relacin al texto original de 1991 se han incorporado varias
modificaciones.

Un primer cambio fue la inclusin de nuevas conductas tpicas anteriores a la

comercializacin de materias primas o insumos: actos de provisin,
produccin o acopio. Adems, se incorpor un elemento tpico adicional que
se refiere a la oportunidad de realizacin de tales actos. Al respecto, la norma
precisa que ellos pueden ejecutarse en cualquier etapa del proceso de
elaboracin de drogas (etapas de maceracin, procesamiento o
elaboracin).

Un segundo cambio radicaba en la inclusin de un supuesto delictivo

consistente en la promocin, favorecimiento o financiacin de los actos de
provisin, produccin, acopio o comercializacin de materias primas o insumos.
Se trataba, pues, de la criminalizacin autnoma y especifica de formas de
instigacin y complicidad. Lo cual no era novedoso en el devenir histrico de
la legislacin nacional sobre la materia. Es ms, la punibilidad de tales
conductas conexas ha sido tambin una constante en la poltica criminal y en la
tcnica legislativa vinculada a la represin penal del trfico ilcito de drogas.

Si bien coexisten distintas acciones tpicas en el prrafo tercero del articulo

296, el legislador les ha otorgado a todas ellas igual equivalencia para efectos
de la tipicidad. Por tanto, bastar conque el agente ejecute cualquiera de ellas
para que sea reprimible penalmente. En concreto se trata de los siguientes
actos:

Provisin: La accin tpica en este supuesto equivale al suministro o cesin de

materias primas o insumos a terceros para su almacenamiento o acopio, as
como para la aplicacin de los mismos en los procesos y etapas de produccin
de drogas.

Acopio : La conducta del agente equivale a la recoleccin y/o concentracin

fsica de las materias primas o insumos en un lugar o ante una persona
determinada para su posterior desplazamiento hacia las zonas de elaboracin
de drogas o de comercializacin con terceros. Es la actividad que realizan los
denominados traqueteros o el Jefe Paaco .

Produccin: Comprende toda actividad o procedimiento idneo, sea tcnico o

emprico; sea artesanal o industrial, capaz de generar, fabricar o elaborar las
materias primas o los insumos que se requieren para la elaboracin de drogas.
Se trata, pues, de actos anteriores a la provisin o acopio, pero que pueden
ser ejecutados secuencialmente por un mismo agente..Cabe distinguir que en
este nivel no estn contenidas ninguna de las modalidades de siembra o cultivo
de especies vegetales como la coca, amapola o cannabis. Si bien todas ellas
tienen la condicin de materias primas, tales actos poseen una tipificacin
especfica en el artculo 296 A.

Comercializacin : Se trata de cualquier forma de enajenacin que haga el

agente de las materias primas o insumos. Sin embargo, es importante destacar
que en estos casos la cesin de tales especies, que compromete o hace el
sujeto activo, deber pactarse, necesariamente, en trminos lucrativos que le
reporten siempre una ganancia o un beneficio econmico. Por tanto, la
comercializacin de materias primas o insumos puede manifestarse en
cualquiera de las distintas formas que enuncia el antes citado inciso 7, del
artculo 89, del Decreto Ley N 22095. En consecuencia, pues, la mera
donacin o el comodato de los mismos slo seran punibles, segn las
circunstancias, como formas de provisin, pues permitiran al receptor iniciar o
mantener un proceso productivo o de fabricacin de drogas. Ahora bien, la sola
posesin de materias primas o insumos con fines de comercializacin puede ser
considerada, segn los casos, como una tentativa del tipo de delito que estamos
analizando. Tambin cabe admitir la tentativa como una frustracin de la
comercializacin de los insumos o materias primas. Sin embargo, el acto de la
oferta ya implicar una conducta consumada de comercializacin, an cuando
no sea, finalmente, aceptada por el potencial comprador.

Actos de promocin. Son aquellos que predisponen o favorecen la realizacin

de cualquiera de los actos anteriormente descritos. Se trata obviamente de
formas de induccin o instigacin. El agente, pues, promueve mediante
halagos o promesas, comnmente pecuniarias, que procuran determinar las
voluntades y actitudes de terceros hacia la provisin, acopio, produccin o
comercializacin de materias primas o insumos; o, tambin, hacia la expansin
estratgica u operativa de tales actividades. Es importante destacar que la
promocin no se puede materializar empleando engao, amenazas o violencia
fsica. Quien se vale de tales medios fraudulentos o compulsivos y hace que
otra persona provea, acopie, produzca o comercialice tales objetos, tendr la
condicin de autor mediato del delito que ejecut el intermediario material.
.Ahora bien, los casos donde la promocin no sea seguida o acatada debern
ser calificados como tentativa y sern reprimidos conforme a lo estipulado en el
artculo 16 del Cdigo Penal.

Actos de facilitacin. Este supuesto tpico involucra cualquier forma de

colaboracin, sea esta material o intelectual, que brinda el agente a un tercero
que esta por realizar o que est realizando actividades de provisin, acopio,
produccin o comercializacin de materias primas o insumos. Lo importante aqu
es que el facilitador aporta, genera o mantiene elementos o condiciones
favorables y adecuadas para ello. Por consiguiente, l puede otorgar recursos
logsticos, buscar intermediarios, ceder locales o incluso puede proveer recursos
humanos. Asimismo, la facilitacin puede concretarse con apoyo tcnico (control
de calidad, servicios de asesora industrial, etc.). nicamente, no se pueden
considerar en esta hiptesis normativa aportes econmicos con fines de
financiamiento, puesto que tales comportamientos poseen una tipicidad
especfica. No obstante, calza en la tipicidad la conducta de quien gestiona ante
terceros la inyeccin de capitales que permiten mantener en ejecucin las
actividades ilcitas ya mencionadas

Actos de financiacin. Estn integradas en esta hiptesis normativa las

diferentes formas de suministro o facilitacin de recursos econmicos, que
deben aplicarse para la iniciacin o permanencia de acciones de provisin,
acopio, produccin o comercializacin de materias primas o insumos. Un
financista, pues, es aquel que apoya pecuniariamente dichas actividades. Su
intervencin, entonces, es relevante en la medida en que aporta el capital
requerido para la operatividad de los actos mencionados. Ahora bien, el
financiamiento puede ser parcial o integral, temporal o permanente, sin que ello
afecte la tipicidad del acto. Por tanto la realizacin de contratos de mutuo pueden
tambin, segn el caso, configurar este delito. Por lo dems, la naturaleza,
condiciones, o extensin del financiamiento no afectan la tipicidad del
comportamiento ni su ilicitud, siempre que el agente lo haya brindado con la
finalidad concreta de auspiciar o coadyuvar al sostenimiento de las aludidas
conductas ilegales con materias primas o insumos. Si bien la consumacin
requiere la entrega del financiamiento, no es necesario para la tipicidad que la
actividad financiada llegue a realizarse exitosamente..

Con carcter general debemos sealar que la cantidad concreta de materias

primas o de insumos involucrados en la conducta del agente, no afectar la
tipicidad de la misma Sin embargo, su escaso volumen permitir aplicar la
penalidad atenuada que contempla el artculo 298 del Cdigo Penal.

Tipo legal subjetivo

La tipicidad subjetiva en este delito tambin es dolosa. Dado que la reforma

introducida por el Decreto Legislativo 982 elimin el termino a sabiendas que
contena el texto original del prrafo tercero del artculo 296, cabe tambin
que el agente acte con dolo eventual. Pero, adems, la ley seala en su
actual redaccin que aquel debe conocer o inferir que los actos que realiza o
auspicia recaen sobre materias primas o insumos para ser destinados a la
elaboracin ilegal de drogas. Por tanto, el error, la ignorancia o la accin
negligente en estos aspectos harn atpica la accin que ejecute el autor.

Penalidad

Tambin para este delito la penalidad conminada es conjunta e incluye pena

privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de diez aos; y pena de multa
de sesenta a ciento veinte das multa.

Conspiracin para delinquir

Tipo legal objetivo

El Decreto Legislativo 982 modific la estructura interna del artculo 296 al

incluir un cuarto prrafo para reprimir un nuevo delito de conspiracin para
delinquir.
El hecho punible consiste en participar de una concertacin para realizar actos
delictivos futuros. El mnimo de conspiradores intervinientes debe ser de dos
personas y su espacio de integracin debe tener lugar con anterioridad a
cualquier acto de ejecucin de trfico ilcito de drogas. Los conspiradores,
pues, se deben limitan a idear y bosquejar acciones o estructuras criminales
que se materializarn en un futuro prximo o mediato. Ellos realizan
nicamente actos preparatorios donde lo esencial es el intercambio o el
acuerdo de voluntades en relacin a un proyecto delictivo comn: la promocin,
favorecimiento o facilitacin futura del trfico ilcito de drogas.
Esta infraccin penal se perfecciona, pues, con la mera reunin de los
conspiradores, aunque esta se realice una sola vez. Por tanto, no ser
necesario para la realizacin tpica que el proyecto criminal futuro se
implemente materialmente, ni que su concrecin sea exitosa o fracase, o que
en su ejecucin intervenga directa o indirectamente el conspirador. Si esto
ltimo tuviere lugar, se aplicaran, segn los casos y circunstancias, las reglas
pertinentes sobre concurso de delitos.

Tipo legal subjetivo

Como en los otros delitos previstos por el artculo 296 la conspiracin para
delinquir requiere dolo.

Penalidad

La Ley establece una penalidad conminada y conjunta : pena privativa de

libertad no menor de cinco ni mayor de diez aos; y pena de multa de sesenta a
ciento veinte das multa.
ARTICULO 297

CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES

Antecedentes

El texto original del Decreto Legislativo 22095 del 21 de febrero de 1978 no

inclua circunstancias agravantes. El artculo 55 A, que introdujo el Decreto
Legislativo 122, del 12 de junio de 1981, incorpor circunstancias agravantes
especficas por integracin en una organizacin criminal; tener la condicin de
funcionario pblico vinculado a la persecucin o sancin del delito; por ser
educador o profesional dedicado a la actividad sanitaria; por cometer el delito al
interior o en los alrededores de establecimientos educativos, de salud,
deportivos o de detencin y reclusin.

Fuentes

Inciso 3 del artculo 1 del Primer Protocolo Adicional del Acuerdo

Sudamericano de Estupefacientes y Psicotrpicos del 27 de abril de 1973,
aprobado mediante Decreto Ley 22609 del 25 de junio de 1979; y los literales e
y f del artculo 8 de la Ley Argentina 20771 que modific el Cdigo penal.

Sistemtica

Este artculo regula un amplio catlogo de circunstancias agravantes

especficas. Las que han sido integradas en dos niveles o grados. Las
circunstancias del segundo nivel o grado determinan una mayor penalidad que
aquellas que componen el primer nivel o grado. Esta separacin sistemtica
fue introducida por la Ley 26223 en 1993, y se ha sido mantenido con la Ley
28002 y el Decreto Legislativo 982.

A. Circunstancias agravantes de primer nivel o grado

Las circunstancias integrantes de este nivel o grado toman en cuenta los

siguientes factores:

1. La condicin personal del agente

Se trata de circunstancias donde la vinculacin del agente con una facultad o
un deber especial, derivado de su funcin o profesin, justifican el mayor
desvalor y punibilidad del comportamiento delictivo del agente. De all que en el
supuesto de agravacin que contempla el inciso 1 del artculo 297 se
demande expresamente que el agente abuse de la funcin pblica que
ejerce. Por tanto, no es suficiente constatar que aqul es un funcionario
pblico, sino que es necesario comprobar que en la comisin del delito se vali
indebidamente de su condicin funcional. Sin embargo, en los incisos 2 y 3 se
abandona ese criterio de agravacin y slo se toma en cuenta la profesin del
infractor y la confianza social que ella inspira acerca de su ejercicio y
desempeo ticos. Para la configuracin de tales supuestos bastar con
acreditar que el autor o participe del delito tena la calidad de educador o
que ejerca una profesin sanitaria al tiempo de comisin del ilcito.

2. El lugar de comisin del delito

Son circunstancias agravantes objetivas donde el incremento de la sancin

penal va asociado a determinados ambientes de afluencia o permanencia de
personas, as como a la presuncin de que en tales lugares la expansin y
difusin de la facilitacin o favorecimiento del consumo ilegal de drogas son
mayores. El inciso 4 de seala de modo taxativo la comisin del delito debe
tener lugar en ambientes y locales que estn conectados a actividades
educativas, sanitarias, deportivas o de detencin y reclusin. Ser
suficiente que el agente realice su conducta delictiva en aquellos lugares
(colegios, hospitales, centros penitenciarios, etc.), careciendo de significado
legal otros aspectos conexos como la funcin especfica del lugar donde se
ejecut el delito o la oportunidad en que el infractor frecuent el mismo.

3.El modo de ejecucin

En estas circunstancias el agente emplea un intermediario material para la

realizacin de los actos de trfico ilcito de drogas. Concretamente el inciso 5
incluye un supuesto de autora mediata donde el hombre de atrs utiliza a un
menor de edad o a un inimputable para la venta ilegal de drogas. El agravante
exige que el agente utilice a una persona que no posea la facultad de
comprender el carcter delictuoso de su acto o pueda determinarse segn esta
comprensin ; o, tambin, a un menor de 18 aos . La condicin de
inimputable o la minora de edad del intermediario material deben ser
conocidas por el autor mediato, pues si este las ignora no podr darse el
agravante.

4. El destinatario del trfico ilcito

Este supuesto de agravacin fue incorporado por la Ley 28002. Segn el

prrafo ab initio del inciso 5, ella se configura con la venta de drogas a
menores de edad. Debe tratarse de un menor de 18 aos de edad. La
condicin de vulnerabilidad del destinatario as como los mayores efectos
degenerativos y costos sociales, que produce la frmaco dependencia precoz
en nios, adolescentes y jvenes, justifican plenamente su inclusin como
agravante. La ley requiere que el agente conozca o le sea, cuando menos,
notoria la minoridad etrea de la persona a quien vende las sustancias
adictivas La operatividad del agravante no se excluye ni anula por la solicitud
de venta de drogas que haya formulado el menor al autor del delito.

5. La pluralidad de agentes

El prrafo ab initio del inciso 6 regula como agravante la intervencin conjunta

de una pluralidad de agentes en la ejecucin del delito. La norma exige un
mnimo tres o ms personas, con lo que se abandona la opcin de dos
personas que se aplica en otras infracciones como el hurto, el robo o la
usurpacin (Cfr. Arts. 186, Inc.6; 189, Inc.4; 204, Inc. 2).
Esta circunstancia alude exclusivamente a una coautora o autora funcional
donde los intervinientes actan mancomunadamente y con un codominio del
hecho. Por tanto, no hay agravante slo en funcin al nmero plural de
partcipes sean estos instigadores o cmplices. Es importante destacar que la
comisin del hecho delictivo debe ejecutarse en la modalidad del concierto
criminal y no de la banda. Se trata de una coautora e integracin ocasional de
los implicados y no de una estructura criminal que acta con fines de
permanencia y continuidad operativa.
6. Integracin en una organizacin criminal

En el inciso 6 del artculo 297 se incluye tambin como circunstancia

agravante que el delito sea cometido por el agente en calidad de integrante de
una organizacin criminal dedicada al trfico ilcito de drogas o a la
comercializacin ilegal de insumos para su elaboracin.

El agravante toma en cuenta la adhesin permanente y dependendiente del

agente a una estructura criminal. El, adems, debe ejecutar el delito ostentando
tal condicin an en el caso de que acte y sea procesado individualmente.
Claro est, siempre que su conducta haya significado el cumplimiento de los
designios y operatividad de la organizacin criminal a la cual se encuentra
vinculado. De all que la actividad desplegada por los correos que transportan
drogas, aun cuando lo hagan individualmente, si forman parte de una
estructura criminal, quedaran comprendidos por esta agravante.

Ahora bien, no basta con la mera integracin o intervencin en la formacin de

una organizacin criminal destinada a la comisin futura de delitos de trfico
ilcito de drogas. El agravante exige que la organizacin y sus integrantes
ejecuten acciones delictivas concretas. De ocurrir lo primero slo se incurrira
en el delito de integracin en una organizacin criminal que contempla el
artculo 317.

Si el delincuente realiza su accin delictiva fuera de una estructura criminal no

se producir el efecto agravante. La pluralidad de agentes en mero concierto es
cubierta por otra agravante ya analizada.

Tampoco se aplicara esta agravante para los casos donde el infractor ejerce en
la organizacin criminal funciones de direccin estratgica u operativa (jefe,
cabecilla o dirigente), pues para ellos se ha regulado una agravante de
segundo grado o nivel.

7. Volumen excesivo de las drogas objeto de accin del delito

La circunstancia regulada en el inciso 7 fue propuesta introducida con la Ley

28002.Se trata de una agravante de configuracin estrictamente cuantitativa. El
mayor desvalor del injusto se vincula al volumen excesivo de las drogas que
son objeto de la accin delictiva que prctica el agente. Bastar con superar,
aun mnimamente, las cantidades que expresamente fija el texto legal para que
opere la calificacin punitiva.

Las cantidades excesivas que refiere la norma son las siguientes:

Veinte Kilogramos de Pasta Bsica de Cocana

Diez Kilogramos de Clorhidrato de Cocana
Cinco Kilogramos de Ltex de Opio
Quinientos Gramos de Derivados de Ltex de Opio
Cien Kilogramos de Marihuana
Dos Kilogramos de Derivados de Marihuana
Quince gramos de xtasis con contenido de metanfetaminas

B. Circunstancias agravantes del segundo nivel o grado

Se han regulado dos circunstancias agravantes de segundo nivel o grado. La

primera toma en cuenta la posicin dirigente del autor del delito en una
organizacin criminal dedicada al trfico ilcito de drogas o insumos para su
elaboracin. Y, la segunda la utilizacin del trfico ilcito de drogas para
financiar actividades terroristas.

1. La posicin dirigente en una organizacin criminal

El agravante equipara y considera para sus efectos a tres categoras u rganos

de direccin de una organizacin criminal. Primero alude al Jefe. En segundo
lugar menciona al Dirigente. Y, finalmente, se refiere al Cabecilla.

Las categoras directivas mencionadas por la ley aluden a niveles y roles

distintos, pero son compatibles con la estructura clsica de las organizaciones
criminales que operan en el trfico ilcito de drogas o de insumos para su
elaboracin. Esto es, de aquellas que poseen una estructura piramidal o de
Jerarqua Estndar y que se caracterizan por tener un slo lder, as como
niveles y mandos subalternos organizados en una jerarqua muy definida a la
vez que centralizada.
Para el agravante lo importante es verificar si el agente desempea un rol de
direccin central, esto es, tiene competencia directa en la toma de las
decisiones estratgicas y en planeamiento de las acciones concretas de la
organizacin. Debe tratarse, pues, de alguien con capacidad y jerarqua
suficientes para definir e imponer el que y el cmo de las actividades
delictivas a realizar. Si su funcin en la organizacin criminal responde a tal
perfil el agente ostentar la posicin de jefe o dirigente a la que la ley le
conmina una penalidad ms severa que la prevista para el mero integrante o
asociado. En cambio, cuando el delincuente slo se vincule con la
planificacin operativa y el control de las acciones ejecutivas de otros
integrantes de menor nivel en el grupo criminal su rol ser el del cabecilla.

2. Financiamiento de actividades terroristas

Esta circunstancia agravante que contiene el artculo 297 in fine fue

incorporada en 1993 con la Ley 26223. En lo esencial ella exige que el agente
se valga del trfico de drogas con la finalidad de financiar actividades
terroristas. Esto es, que utilice la comisin del delito de trfico ilcito de drogas
con el objetivo de proveer recursos econmicos para la ejecucin de actos u
operaciones integrantes de un proyecto terrorista. Basta, pues, que la finalidad
que anime al delincuente a realizar los actos descritos en el artculo 296 sea
esa, para que el agravante se perfeccione. Por tanto, no es necesario que el
financiamiento se llegu a concretar o que las acciones terroristas financiadas
por el autor del delito se ejecuten.

En cuanto a los alcances de la expresin actividades terroristas, con ella

se identifican las conductas descritas por el artculo 2 del Decreto Ley 25475.

Tipicidad Subjetiva

Tanto las circunstancias agravantes de primer o de segundo grado son de

configuracin dolosa, con las particularidades que se han reseado en el
anlisis de cada una de ellas.
Penalidad

A las circunstancias agravantes del primer nivel o grado les corresponde una
penalidad conminada conjunta de pena privativa de libertad no menor de
quince aos ni mayor de veinticinco aos; multa no menor de ciento ochenta ni
mayor de trescientos sesenta y cinco das-multa; e inhabilitacin segn los
incisos 1,2,4,5 y 8 del artculo 36 del Cdigo Penal. Y para las circunstancias
agravantes de segundo grado o nivel se establece como penalidad
conminada nica la de pena privativa de libertad no menor de veinticinco ni
mayor de treinta y cinco aos.

ARTICULO 298

CIRCUNSTANCIAS ATENUANTES

Antecedentes

El antecedente legislativo nacional ms inmediato de esta disposicin, fue el

artculo 55 B, del Captulo V, del Decreto Ley 22095, modificado por el Decreto
Legislativo 122. Se legislaban tres supuestos de atenuacin los cuales tenan en
comn la magnitud menor del acto ilcito que ejecutaba el agente: cuando el
sembri fuese de pequea extensin; la cantidad de droga o materia prima era
escasa; y si se distribuan pequeas cantidades de droga a consumidores
individuales.

La redaccin original del artculo 298 fue modificada a travs del artculo 1 de
la Ley 26320, identificndose cuantitativamente el peso de las pequeas
cantidades de drogas fiscalizadas que posibilitaran el efecto atenuante de la
pena. Una reforma posterior a travs de la Ley 27817 de agosto de 2002 redujo
el volumen de las pequeas cantidades e incorpor un nuevo prrafo sobre
concurrencia de circunstancias atenuantes del artculo 298 con las
circunstancias agravantes de primer nivel del artculo 297. Ulteriores
modificaciones ocurridas con la Ley 28002 y el Decreto Legislativo 982, han
completado la actual estructura del artculo 298 dndole la sistemtica interna
que actualmente posee.

Fuente

No se identifica influencia legislativa extranjera en la redaccin de este artculo.

Su fuente nacional fue el artculo 292 del proyecto de Cdigo penal enero de
1991.

Sistemtica

El artculo 298 regula las circunstancias atenuantes especficas del delito de

trfico ilcito de drogas. Incluye dos supuestos de atenuacin en sus incisos 1 y
2. En primer lugar, la norma toma en cuenta el escaso volumen de las drogas. Y,
en segundo lugar, hace lo propio con el volumen de materia prima o insumos.

En ambos casos la penalidad atenuada ser consecuencia de que las drogas,

materias primas o insumos, producidos o comercializados ilcitamente, no
excedan las cantidades que la ley consigna. El menor grado de nocividad
frmaco dinmica de las drogas no es considerado atenuante.

1. El volumen escaso de droga

Este supuesto atenuante est contemplado en el inciso 1. Se alude tanto a actos

de fabricacin como de comercializacin ilegal de drogas. En tal sentido, siempre
que el volumen de la droga fabricada, extractada, preparada, comercializada o
poseda por el agente no exceda de las cantidades tope fijadas legalmente, la
atenuante irradiar plenamente sus efectos. Subyace en esta circunstancia la
menor relevancia penal que deriva de la concreta magnitud o escala del acto
ilcito realizado. El peligro sobre el bien jurdico se valora como de leve
intensidad y justifica la reduccin de la punibilidad del delito. Las cantidades de
droga que producen el efecto atenuante son las siguientes:

50 gramos de pasta bsica de cocana y derivados ilcitos.

25 gramos de clorhidrato de cocana.
5 gramos de ltex de opio.
 1 gramo de derivados de ltex de opio.
100 gramos de marihuana.
10 gramos de derivados de marihuana.
2 gramos de xtasis con contenido de metanfetaminas

El atenuante no pierde su eficacia cuando el delincuente ejecute el delito con

varias clases de drogas, siempre y cuando las cantidades no sobrepasen, en
ningn caso, los topes asignados para cada sustancia adictiva.

La posesin de sustancias fiscalizadas, en las cantidades lmite que propone el

inciso 1 del artculo 298, slo producir efectos atenuantes cuando est
orientada hacia fines de trfico ilcito, es decir, de comercializacin ilegal. Por
tanto, la posesin de tales cantidades con cualquier otra finalidad, como, por
ejemplo, el propio consumo personal del poseedor (dosis de aprovisionamiento),
carece de relevancia penal por ser atpica.

2. El volumen escaso de las materias primas o insumos

El inciso 2 condiciona la atenuacin de la pena, a que el volumen concreto y

especfico de materias primas e insumos no supere el requerido para la
fabricacin de las mismas cantidades de droga reguladas en el inciso 1. La
identificacin, entonces, de los volmenes requeridos por esta atenuante,
demandar, necesariamente, del auxilio tcnico de peritos qumicos. El juez , por
tanto, deber disponer, antes de decidir sobre su aplicacin al caso concreto, la
evaluacin cuantitativa de la materia prima o del insumo incautado, en referencia
especfica al tipo de droga y a las cantidades sealadas por la ley como mnimas
en el inciso 1 del citado artculo.

ARTCULO 298, INCISO 3

COMERCIALIZACIN O DISTRIBUCIN DE PEGAMENTOS SINTTICOS

Antecedentes
Es un delito indito en nuestra legislacin Fue incorporado por el Decreto
Legislativo 982 del 22 de julio de 2007.
Fuente

No se identifica influencia legislativa extranjera en la redaccin de este artculo.

Tipicidad Objetiva
Este delito se relaciona con la venta o suministro ilegal de cementos plsticos
que como los derivados del tuoleno (terokal), tienen capacidad de producir en
el usuario efectos adictivos. El inciso 3 del artculo 298 regula, pues, un delito
autnomo de comercializacin o distribucin de pegamentos sintticos
que expelen gases con propiedades psicoactivas.
Los actos de comercializacin involucran toda oferta, venta, intercambio o
suministro de dichas especies y que el agente realiza de modo oneroso. En
cambio, los actos de distribucin incluyen formas de cesin o entrega de las
mismas a ttulo gratuito como la donacin. La Ley no identifica volmenes
estndar, mnimos o mximos, para los pegamentos sintticos comercializados
o distribuidos ni si los actos criminalizados deben dirigirse exclusivamente a
consumidores individuales. Solamente se exige que tales productos deben
estar acondicionados para ser destinados al consumo humano por inhalacin,
esto es, en envases o recipientes apropiados para facilitar su uso indebido
mediante la inhalacin de sus vapores o gases.

Tipicidad Subjetiva
Este delito exige dolo. Por tanto, el error o ignorancia sobre la capacidad
psicoactiva del pegamento sinttico que se comercializa o distribuye har
atpica la conducta.

Consumacin
El delito queda consumado con la oferta, venta o entrega a un tercero del
cemento plstico para su inhalacin. Por tanto, no es menester que este ltimo
llegue a usar efectivamente dicho producto.

Penalidad
La penalidad conminada es conjunta e incluye pena privativa de libertad no
menor de tres ni mayor de siete aos con pena de multa no menor de ciento
ochenta ni mayor de trescientos sesenta das-multa.

Circunstancias atenuantes y agravantes concurrentes

El prrafo in fine del artculo 298, regula expresamente sobre la concurrencia

de circunstancias agravantes y atenuantes, as como sobre sus efectos
punitivos compensados. Esta previsin normativa no exista en el texto original
del Cdigo Penal y fue introducida por la Ley 27817 del 13 de agosto de 2002.

El texto legal vigente concede efectos de compensacin punitiva para los

casos de concurrencia de las atenuantes del artculo 298, con las
circunstancias agravantes de primer nivel o grado previstas por los incisos 2
(Calidad de Educador del Agente), 3 (Calidad de Profesional Sanitario), 4
(Lugar de Comisin del delito), 5 (Actos con Menores de Edad), y 6
(Pluralidad de Agentes o Integracin en Organizacin Criminal) del artculo
297.

Por tanto, los efectos compensatorios en la pena no alcanzan ni a la

circunstancia agravante de primer nivel del inciso1 (Calidad de Funcionario
Pblico del agente), ni a las circunstancias agravantes de segundo nivel
(Calidad de dirigente de una organizacin criminal; utilizar el trfico ilcito
para financiar actividades terroristas).

Tipicidad Subjetiva

Todas las circunstancias atenuantes se configuran dolosamente.

Penalidad

Las atenuantes que contemplan los dos incisos del artculo 298 del Cdigo
Penal poseen una penalidad conminada conjunta de pena privativa de libertad
no menor de tres ni mayor de siete aos y pena de multa no menor de ciento
ochenta ni mayor de trescientos sesenta das-multa.
La penalidad conminada para la concurrencia de circunstancias que regula el
prrafo in fine del artculo 298 es tambin conjunta. Para estos supuestos se
comprende pena privativa de libertad no menor de seis ni mayor de diez aos;
y pena pecuniaria no menor de trescientos sesenta ni mayor de setecientos
das-multa.

ARTICULO 299

POSESIN DE DROGAS PARA EL CONSUMO PERSONAL

Antecedentes
Tanto el literal e del artculo 58 del texto original del Decreto Ley 22095 de
1978, as como el artculo 56 del texto reformado por el Decreto Legislativo
122 de 1981, slo consideraron la no punibilidad de la posesin para el
consumo personal de drogas fiscalizadas cuando el poseedor era un
drogadicto o un frmaco dependiente, y siempre que la cantidad de droga la
poseda no fuera mayor al equivalente a una dosis personal.

Posteriormente, en 1991, la redaccin original del artculo 299 del Cdigo

penal consider exenta de pena la posesin de drogas para el propio e
inmediato consumo, pero siempre que la cantidad de la sustancia adictiva no
excediera de una dosis personal, la que debera verificarse en base a los
siguientes criterios legales: la correlacin peso-dosis, la pureza y la
aprehensin de la droga
Luego la Ley 28002, en junio de 2003, modific el artculo 299 identificando los
casos y cantidades de cada droga fiscalizada que haran no punible su
posesin: No es punible la posesin de drogas para el propio e inmediato
consumo, en cantidad que no exceda de cinco gramos de pasta bsica de
cocana, dos gramos de clorhidrato de cocana, ocho gramos de marihuana o
dos gramos de sus derivados, un gramo de ltex de opio o doscientos
miligramos de sus derivados.
Se excluye de los alcances de lo establecido en el prrafo precedente la
posesin de dos o ms tipos de drogas. El Decreto Legislativo 982, del 22
de julio de 2007, complemento tal redaccin incluyendo las cantidades
correspondientes a drogas sintticas (metanfetaminas): o doscientos cincuenta
mil gramos de xtasis, conteniendo Metilendioxianfetamina - MDA,
Metilendioximetanfetamina - MDMA, Metanfetamina o sustancias anlogas

Fuente

No se identifica influencia legislativa extranjera en la redaccin de este artculo.

Su fuente nacional fue el artculo 293 del proyecto de Cdigo penal enero de
1991.

Atipicidad
Este artculo ha sido configurado como una norma permisiva o causa de
justificacin, para legitimar y autorizar la realizacin de un comportamiento
prohibido que sera el poseer drogas para el propio consumo personal. Sin
embargo, esta conducta es atpica y no est prohibida por la legislacin
penal vigente, ya que la nica posesin punible de drogas es la que est
tipificada en el segundo prrafo del artculo 296, cuando ella tiene por finalidad
o destino el trfico ilcito. Por tanto, al tratarse de una posesin de drogas
atpica e irrelevante para el derecho penal peruano, no es posible aplicar a su
autor ninguna sancin.

La aludida naturaleza de la disposicin contenida en el artculo 299 hace

intrascendente el sealamiento de cantidades lmite que all se consignan, as
como la exclusin de sus alcances de los casos donde el poseedor tenga
consigo dos o ms tipos de drogas.