Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
Unidad I
Unidad I
UNIDAD DIDÁCTICA I
1
EL DERECHO
Para que el Estado pueda lograr sus objetivos necesita contar con las
atribuciones necesarias y con la existencia de normas a las cuales deben sujetarse los
individuos que componen la comunidad. El conjunto de normas jurídicas obligatorias
que reglamentan la actividad de los individuos en sociedad constituye el derecho
propiamente dicho. Es que la convivencia de los hombres en sociedad exige
inexcusablemente la vigencia de normas a las cuales debe ajustar su conducta, de lo
contrario reinaría el caos y la vida en común sería imposible.
2
considerado como un sistema que aspira a ser justo y a imponer la justicia en la
sociedad.
Por último diremos que, para Kelsen, el "derecho" es, en esencia, un orden
para promover la paz. Tiene por objeto, que un conjunto de individuos puedan convivir
de tal forma que los conflictos que se susciten entre ellos puedan solucionarse de una
manera pacífica, esto es, sin recurrir a la fuerza y de conformidad a un orden de validez
general, este orden es el derecho (en ésta concepción la justicia aparece sustituída por
la paz). Para Arauz Castex, Derecho es la coexistencia humana
normativamente pensada en función de la justicia. Y para Ihering es la garantía de las
condiciones de vida de la sociedad en forma de coacción.
3
Carlos .Mouchet y Ricardo Zorraquín Becú,en la obra “ Introducción al
derecho” (duodécima edición, edit. Perrot, pag. 42) definen al derecho desde el punto
de vista objetivo como un “ordenamiento social impuesto para realizar la justicia”.
4
Hablar de fundamentos del derecho significa explicar cuál es la razón que da
validez a las normas jurídicas, de dónde deriva su carácter obligatorio. Ya dijimos que
el hombre vive en sociedad y para regir sus relaciones con los demás deben dictarse
normas obligatorias que regulen la convivencia; una vez establecido el derecho cada
uno debe someterse y cumplirlo porque es obligatorio. Pero cabe hacerse la siguientes
preguntas: ¿Basta la sanción de la norma para justificar su carácter obligatorio?, y
¿debe ella obedecerse cualquiera sea su contenido?
Las teorías teocráticas que señalan que el derecho es un mandato divino,
admitido en las épocas primitivas en que el orden jurídico se confundía con los
principios religiosos.
Reglas técnicas:
5
En el reino de la libertad los actos humanos pueden ser considerados de
acuerdo al resultado que se propongan conseguir: “arte”, o bien en si mismos con
prescindencia de su finalidad inmediata y particular, pertenece al dominio de la
ética.
El arte
Ética
También los actos humanos deben ser considerados en sí mismos, no teniendo
en cuenta la perfección o eficacia de su resultado sino la bondad y perfección
misma del hombre que actúa, o bien el libre uso que hace de sus facultades. Es el
dominio de la “ética”. Las ciencias que se ocupan de su estudio son las ciencias
normativas, cuya finalidad consiste en establecer las reglas a las cuales el hombre
debe ajustar su conducta, señalan el modo de obrar para conseguir el bien propio
de cada uno y de sus semejantes. La finalidad es la virtud, la rectitud de la vida
humana.
Religión y Derecho
Los tres órdenes normativos fundamentales son: Religión, Moral y Derecho. En
los orígenes de las civilizaciones aparecen confundidos, los mismos preceptos vienen
impuestos por las creencias religiosas, el sentimiento moral y el derecho positivo – Los
diez mandamientos contienen normas de las tres clases, que en definitiva son reglas
fundamentales a las que debe ajustar el hombre su conducta prescindiendo de
distinciones superfluas – Pero en realidad los diez mandamientos – aunque algunos
sean estrictamente jurídicos – son preceptos religiosos, porque violarlos constituye un
6
pecado. Así la verdad revelada – y las creencias de las demás sociedades primitivas –
fueron las primeras fuentes del derecho.
El Derecho sólo tiene fines terrenos y no trasciende al más allá. Hay una
jerarquía que obliga al derecho a respetar las creencias religiosas y las reglas de
conducta impuestas por la Fé.
Tanto Moral como Derecho son normas de conducta humana, pero la Moral
valora la conducta en sí misma plenariamente, en la significación íntima, integral y
última, que tiene para la vida del sujeto. En cambio el Derecho valora la conducta
desde un punto de vista relativo, en cuanto al alcance que tenga para los demás. El
campo de imperio de la Moral es la conciencia, es decir, la intimidad del sujeto; el área
en la cual pretende actuar el Derecho es el de la convivencia social.
7
Si bien Moral y Derecho tienen el mismo objeto material que es la actividad
humana, difieren en cuanto a su objeto formal, es decir en cuanto al enfoque con que
encaran esa actividad. La Moral rige la conducta en cuanto tiene en mira inmediata el
bien de la persona humana individual. El Derecho la rige en vista del "bien común", o
sea la instauración de un orden social que promueva la perfección natural del hombre
y no dificulte la obtención del fin último a éste. Es así que, tanto Derecho como Moral
se encaminan hacia la creación de un orden. La Moral la que debe producirse dentro
de la conciencia, el orden interior de nuestra vida auténtica y el Derecho procura crear
un orden social, el de las relaciones objetivas de las gentes.
8
Vemos entonces que la moral y el derecho están íntimamente ligados, el bien
individual y el bien común no pueden separarse; al ser el hombre un ser social su
propio bien le indica que debe procurar el bien de la comunidad en que vive, o sea que
el bien individual nos lleva al bien común, surgen deberes para con los demás tales
como respetar la vida y la propiedad ajena, cumplir las obligaciones, no hacer daño a
otro, fortalecer la familia, etc.
Todos estos preceptos vienen impuestos a la vez por la justicia como virtud moral
y por el derecho como exteriorización de la justicia. De esta relación derivan los
estrechos vínculos que existen entre moral y derecho; vemos que todas las ramas del
derecho tiene un fundamento moral:
Estas pertenecen a la esfera externa del sujeto y son creadas sin fecha cierta,
en forma indeterminada y carecen de un organismo especial encargado de aplicar
sanciones a los que la transgredan.
Contenido:
11
Derecho y Economía
En cuanto a las relaciones que corresponden al Derecho y a la Economía
tenemos distintas posiciones; por ejemplo la teoría marxista destaca la subordinación
del Derecho a la Economía y Del Vecchio subordina la Economía al Derecho por cuanto
las relaciones económicas son humanas y corresponde valorarlas con criterios éticos,
es decir moral y jurídicamente. Sabemos que las circunstancias económicas tienen
influencia en el Derecho, la inflación ha determinado el nacimiento de teorías
específicas que buscan mitigar sus efectos en las relaciones contractuales y a su vez el
Derecho influye en la realidad económica, por ej. Régimen de emergencia locativa:
problema de vivienda. Sucesión hereditaria: régimen patrimonial privado.
Las normas jurídicas provienen de las tres formas que rigen la actividad
humana, el derecho establece o absorbe simultáneamente normas morales, normas
sociales y reglas técnicas, no quiere decir que abarque la totalidad de estos tres
sistemas, pero adopta una parte de ellos y los convierte en normas jurídicas. Las
mismas tienen este triple contenido; considerada aisladamente cada una de ellas tiene
traduce un precepto moral, una ley social y una regla técnica.
3) Elemento técnico: Señalan los medios que debe valerse el hombre para
alcanzar los fines permitidos por el derecho; por ejemplo para vender una propiedad,
reclamar el pago de una deuda, contraer matrimonio es preciso una escritura pública,
un juicio o pasar por el Registro Civil.
12
Las normas jurídicas constituyen el principio arquitectónico del derecho, lo que
le otorga su forma y sentido, el sistema mediante el cual se ordenan los actos humanos
a fin de que estos se ajusten a las necesidades y exigencias de la comunidad. No
abarcan todo el campo de la ética ni todo el dominio del arte, no regulan la actividad
humana en su totalidad, sino solamente en todo aquello que es necesario reglamentar
para alcanzar la justicia y el bien común.
Kelsen sostiene que la norma jurídica es válida en tanto la dicte quien tiene
competencia, con arreglo a las formas previstas. Si bien ello aparece formalmente
como cierto, la ley debe llevar vocación de justicia.
13
La conducta del hombre tiene un motivo, un “por qué” y además un propósito, un “para
qué” al servicio de ese motivo; es que la actividad humana no se lleva a cabo sin este
motivo.
El derecho satisface determinadas necesidades valores:
1)Bien común: el de todos y de cada uno por oposición al bien personal o individual.
Bidart Campos en “cita al bienestar general”, sostiene que el bien común contiene a la
prosperidad, al progreso, al desarrollo, con todos sus ingredientes materiales e
inmateriales que abastecen la buena convivencia humana social. Es el “estar bien” o
“vivir bien” los hombres en la convivencia compartida en la sociedad políticamente
organizada.
Claro que el concepto de cómo debe ser el orden en tal o cual momento
histórico, es decir, el orden como valor positivo, variará de acuerdo con las distintas
circunstancias históricas. Así, por ejemplo, en momentos de convulsiones sociales, la
esfera de libertad de los habitantes debe ser restringida, precisamente para
salvaguardar dicho orden. A tal efecto existen ciertas instituciones jurídicas como el
estado de sitio, etc.
4)Paz y Seguridad: hoy podríamos decir “saber a qué atenerse”. El principio consagrado
por el art. 18 de la Constitución Nacional “nullum crimen nulla poena sine previa lege
penale”, no hay crimen ni pena sin previa ley penal es la máxima defensa al valor
seguridad. Abelardo Torré sostiene que el orden social, sea justo o injusto, implica
una delimitación de derechos y deberes entre los miembros de la comunidad. La
seguridad no es otra cosa que la protección efectiva de esos derechos y deberes, es
decir, el amparo seguro de dicho orden, contra cualquiera que pretenda turbarlo, así
como la restauración del mismo, en el caso de haber sido violado. Cuando la
protección reinante no es suficiente, el valor se da en sentido negativo, es decir,
como inseguridad.
La certeza de que el orden vigente ha de ser mantenido aún mediante la
coacción, da al ser humano la posibilidad de desarrollar su actividad, previendo en
buena medida cuál será la marcha de su vida jurídica.
14
Hay una serie de instituciones jurídicas con las que se persigue la seguridad en
la convivencia humana. Tales por ejemplo el principio de que la ignorancia del derecho
no excusa su cumplimiento, la irretroactividad de las leyes, la cosa juzgada, etc.
Podemos considerar a la justicia como valor universal, ello significa una virtud
universal comprensiva de todas las demás, y también podemos considerar a la justicia
como valor jurídico-político, en cuyo caso hay discrepancias en los contenidos
concretos, al respecto ya en los tiempos antiguos los filósofos habían dicho lo
siguiente:
“Dar a cada uno lo suyo” junto con “vivir honestamente” y no dañar a los demás” eran
los contenidos del Derecho para el pensamiento romano.
15
otro sentido la voz "derecho" va a aludir a las prerrogativas del hombre para exigir a
los demás un determinado comportamiento (ius est facultas agendi), por ej. la facultad
del propietario de usar y gozar de la cosa, la facultad del acreedor de ejecutar los
bienes del deudor, etc. Aquí acentuamos o hacemos referencia al aspecto subjetivo del
derecho
“Derecho Subjetivo”: Alude a las facultades que competen a los sujetos; está
vinculado a las personas que lo tienen o ejercitan; consiste en la facultad que tiene
cada uno de obrar de cierto modo frente a los demás; son facultades, prerrogativas o
poderes que permiten actuar al hombre en la vida social ejercitando su derecho; por
ej., derecho de propiedad, derecho de los trabajadores, etc.
Esta facultad puede considerarse: a) como libertad (es lícito todo acto que no
esté prohibido o penado por el derecho); b) como poder jurídico (encierra la
posibilidad de realizar los actos jurídicos para los cuales tenga capacidad la persona; y
c) como pretensión, o sea el derecho de exigir de otros el cumplimiento de un deber
impuesto por la norma
16
Algunos derechos subjetivos, los derechos de la personalidad y derechos reales
son oponibles “erga omnes”, es decir son absolutos, se oponen a todas las personas, se
pueden hacer valer respecto de todo integrante de la comunidad, mientras que los
derechos de familia, que establecen relaciones entre determinadas personas y los
creditorios que confieren la facultad al acreedor de reclamar de su deudor el
cumplimiento de una prestación, son relativos, es decir se oponen a determinadas
personas.
Deberes y Facultades
17
La primera gran clasificación es, pues, la referida al derecho público y privado.
Existía ya en el antiguo derecho romano y la distinción se basaba en el interés
protegido. Así, el derecho público se refería al estado y a la cosa pública y el derecho
privado tomaba en cuenta lo pertinente a la utilidad de los particulares.
Modernamente se han dado otros criterios de distinción, así se entiende que el
derecho público se refiere a las relaciones de subordinación (justicia distributiva) y el
derecho privado a las relaciones de coordinación (justicia conmutativa). La teoría más
receptada en la actualidad alude a los sujetos y calidad como sujetos de derecho; así, si
la norma alude al Estado como poder público es de derecho público; si se trata de
sujetos que obran desprovistos de todo carácter de soberanía política es de derecho
privado.
Esta división del derecho en dos grandes ramas no lleva ínsita la desvinculación
de las mismas, por el contrario, no se trata de compartimentos estancos sino que
están estrechamente ligados. La división, en realidad, sólo tiene un sentido pragmático
y didáctico. Por otra parte, el derecho público interno se divide en: derecho
administrativo, constitucional y penal. Y el derecho positivo privado se divide en:
externo (derecho internacional privado) e interno: derecho civil, comercial, del trabajo,
rural, etc.
Derecho Privado: Regula las relaciones jurídicas de los particulares entre sí. Los
sujetos actúan en un plano de coordinación (no de subordinación). Los sujetos de
Derecho Público actúan en el ámbito del Derecho Privado cuando se enlazan en plano
de coordinación con los particulares, ej. El Estado compra muebles para oficinas.
Cada una de estas dos áreas comprende diversas ramas, esto es sectores que
tienen características comunes entre sí, pero que constituyen un todo armónico
elaborado a raíz de la especialidad de las situaciones que contemplan.
18
II- Ramas del Derecho Privado:
El Código Civil y Comercial, está dividido en un Título preliminar y seis libros, estos a su
vez se dividen en títulos, secciones y parágrafos que contiene a los 2671 artículos.
19
inmobiliarios, Superficie, Usufructo, Uso, Habitación, Servidumbre, Derechos reales de
garantía, Acciones posesorias y acciones reales.
El Código Civil y Comercial, ley 26994/14, deroga el Código Civil elaborado por
el dr.Velez Sarsfield, y el Código de Comercio. El nuevo Código unifica la legislación
Civil y Comercial, y complementa el Derecho Privado con las leyes especiales en cada
materia por un lado y por el otro con el Derecho Constitucional y el Derecho
Internacional de los Derechos Humanos por el otro.
20
Señala la dra. Silvia Tanzi en su estudio “Aspectos releventes del nuevo Código
Civil y Comercial de la Nación”, Código Civil y Comercial, pag. 11, Edit., Errejus, 2016,
“El nuevo Código Civil y Comercial de la Nación plasma la constitucionalización del
Derecho privado. Los cambios sociales, culturales, económicos que han impactado
sobre las relaciones humanas trajeron aparejado una indudable modificación del
Derecho privado. Este proceso de constitucionalización afianzado en el art. 75, inciso
22 de nuestra Carta magna plasmó con rango constitucional todos los tratados
mencionados. De allí que, el Código Civil y Comercial hace realidad la tutela de los
vulnerables a través de la protección de la persona humana y enaltece la
imprescindible coherencia del derecho privado con el sistema de derechos humanos.
Código de la igualdad real, igualdad real que tiene en cuenta no sólo a los hombres y
mujeres sino a los niños, adolescentes, a los consumidores, personas con capacidades
diferentes, comunidades originarias, al ambiente y los derechos de incidencia
colectiva con fundamento en el paradigma protectorio sin discriminaciones y con el
absoluto respaldo que emana de nuestra Constitución Nacional.”
Art. 1º C.C. y C.: “Fuentes y aplicación: Los casos que este Código rige deben ser
resueltos según las leyes que resulten aplicables, conforme con la Constitución
Nacional y los tratados de derechos humanos en los que la República sea parte. A tal
efecto se tendrá en cuenta la finalidad de la norma. Los usos, prácticas y costumbres
son vinculantes cuando las leyes se refieren a ellos o en situaciones no regladas no
regladas legalmente, siempre que no sean contrarios a derecho.”
21
El Código Civil y Comercial señala en el art. 2do las siguientes
reglas de interpretación de la ley:
RELACIÓN JURIDICA
Sujeto: El sujeto activo, o titular de la relación jurídica es la persona que puede ejercer
la prerrogativa a que ella se refiere. Si se trata de un derecho de propiedad, es quien
puede usar, gozar y disponer de la cosa y exigir a los demás integrantes de la sociedad
el respeto a sus prerrogativas.
Hay relaciones jurídicas que carecen de sujeto pasivo individualizado, son las que
corresponden a los llamados derechos “absolutos”, porque no se ejercen contra una
persona determinada, sino independientemente contra quien quiera que se oponga a
su ejercicio, es decir se oponen “erga omnes”, es el típico ejemplo de los derechos
reales. El sujeto pasivo en los derechos absolutos es la sociedad.
22
Objeto: El objeto de la relación jurídica son bienes e intereses. Ellos se resumen a
conductas humanas cuando el objeto de la relación es una prestación de servicios, por
ej. relaciones laborales, prestación de servicios de un profesional. También el objeto
de la relación jurídica son los bienes susceptibles de valor económico, los bienes
materiales son cosas (conf.art. 16 C.C.yC)
23