DERECHO DE DAÑOS

Introducción
Bienvenidos al curso virtual de derecho de daños, aquí desarrollaremos, la asignatura, en la cual aprenderemos como se
relaciona el tema de la responsabilidad, en cuanto a los sujetos, factores de imputación del daño, formas de reparación,
cálculos de la valoración del mismo, etc. Así como también abordaremos el tema de las responsabilidades especiales y
como trata la normativa vigente a los distintos sujetos, de los vínculos obligacionales. La idea central se basa en que el
alumno pueda comprender los institutos y como resuelve el código a través de sus modificaciones lo atinente a un tema
tan importante como es la responsabilidad, que fue abordada desde los romanos, pasado por código napoleónico,
esbozo de Freitas, Vélez Sarsfield, y ahora desembocar finalmente en la nueva legislación. Asimismo lo que se intenta
es que el alumno, además de poder comprender los institutos nuevos que abordara, pueda relacionar aquellos que ya
vio y con los elementos de razonamiento que cuenta pueda tener la comprensión total de la materia que es base
fundamental en todo el derecho.

Obviamente podrá contar con la colaboración del tutor y deberá además sumar a las clases virtuales una lectura
acabada de los distintos temas que abordaremos, ese es el desafió!

Video: DR. GUSTAVO PARDO GARDE

Se abordaran las obligaciones y la clasificación, y se abordada el derecho de daños desde a teoría de la responsabilidad
civil; cuando existe un daño hay un deber de reparación de ese daño, se abordarán los elementos, los factores de
imputación, el dolo, la culpa, los factores subjetivos y objetivos, se abordará el incumplimiento contractual, la orbitra
extra contractual, como regula el nuevo ordenamiento jurídico todos estos institutos, se vincularan con las
responsabilidades especiales (tiene que ver con aquellos sujetos que intervienen en la producción de daño y como lo
regula el nuevo ordenamiento jurídico después de la modificatoria del daño del 2015, existe la responsabilidad del
Estado, responsabilidad de personas jurídicas, responsabilidad de las profesiones liberales)

Responsabilidad es hacerse cargo de aquel que ha cometido un daño (desde el factor subjetivo y objetivo como factores
de imputación).

Comprender como se debe responder, por que se debe responder, ante que se debe, que valoración hará el juez para
estos sistemas de responsabilidad y que se entenderá en cuenta para estas reparaciones.

Objetivo del curso

1- Relacionar el derecho de las obligaciones ya visto y comprender a partir de estos módulos el tema de la
responsabilidad, en el derecho de daños que desarrollaremos y que es pilar fundamental en todo el
ordenamiento jurídico, investigando como se responde frente al daño y sus consecuencias.

MÓDULO 1

Unidad 1: Teoría de la responsabilidad.

Unidad 2: Elementos de la responsabilidad civil. Antijuricidad.

Unidad 3: Elementos de la responsabilidad civil. Daño

 Bibliografía obligatoria
 Código Civil y Comercial actualizado cualquier editorial.
 Código Civil y Comercial Comentado Ed La ley RIVERA MEDINA 5 tomos.
 Obligaciones y Responsabilidad. En el Nuevo Código Civil y Comercial. Autores: Jesús Los Arcos Vidaurreta,
Nory Beatriz Martínez Editorial: Zavalia 2015.
 Código Civil y Comercial comentado directores. Marisa Herrera, Gustavo Caramelo, Sebastián Picasso.
 http://www.infoleg.gob.ar sitio oficial infoleg en donde podrá encontrar los códigos civil y comercial
comentados como también la página del Colegio de Abogados de la Capital Federal www.cpacf.org.ar donde en
la solapa de leyes y códigos encontrarán material de lectura, asimismo y aquel alumno que lo requiera puede
solicitar al docente material que posee a los fines de abordar los distintos institutos.

Bibliografía complementaria
 Manuales de últimas ediciones de Alterini –Spota-Borda complementano con la nueva legislación (para lectura
de conceptos).
MÓDULO 1:
Teoría General de la responsabilidad
civil, elementos de la misma,
antijuridicidad, daño

En el presente módulo abordaremos la teoría general de la responsabilidad civil, los sistemas de responsabilidad y el por
que responder, así como también los elementos que integran la responsabilidad civil, el deber de no dañar, llegando al
concepto del daño su concepto y el llamado daño patrimonial y extrapatrimonial, como los medios jurídicos de
prevención.

Objetivo del módulo

Comenzar a entender desde lo conceptual como se regula en el código la materia de responsabilidad y prevención y
reparación del daño.

Contenidos del módulo

Unidad 1- Teoría General de la Responsabilidad civil

1.1 Órbitas de responsabilidad: contractual y extracontractual: dualidad o unidad.

Unidad 2- Elementos de la responsabilidad civil. Antijuridicidad

2.1 Concepto. Violación del deber genérico de no dañar .Incumplimiento contractual (absoluto y relativo). Mora
del deudor y del acreedor. Concepto. Clases: Principio y excepciones. Efectos Eximición (inimputabilidad).

Unidad 3- Elementos de la responsabilidad civil (continuación) Daño

3.1 Requisito de peligro de daño.

3.2 Función resarcitoria.
3.3 Mora.
3.4 Cláusula penal.
VIDEO

Se abordara la Responsabilidad Civil, sus elementos, la antijuricdad, y el daño.

La legislación a partir del año 2015, con al reforma del código, elimina la orbitra del daño contractual para entenderla
desde un solo lugar, es decir, ya no existe la responsabilidad extra contractual u orbitra contractual para la generación
del daño.

También se abordara el deber de reparar, ante el daño existe el deber de reparación, hay dos funciones: la función
preventiva (le impone al sujeto el deber de prevenir le daño, y si no es posible la prevención porque le daño se ha
generado pero si es posible el no agravamiento del daño y se debe reparar) y la función resarcitoria (aquel sujeto que
puede haber sido dañado debe ser reparado en ese daño).

Hay un deber genérico de no dañar, el daño se puede generar por un incumplimiento contractual o por hechos que
generan el daño en si mismos independientemente del sujeto que los cree o que lo provoque, en ese razonamiento en el
ordenamiento contractual se presenta la figura de la MORA (retardo en el cumplimento de la obligación, es un estado,
se ingresa al estado de ora de distintas maneras y se produce el incumplimiento y se produce el daño, la mora como
estado puede tener dos aristas 1- del ángulo de deudor (incurre le mora le deudor en las obligaciones a plazo y no
cumple con la obligación en el plazo previsto) y 2- desde el ángulo del acreedor (incurre en mora el acreedor cuando no
le presta al deudor las debidas condiciones para que este pueda cumplir, en cuyo caso el deudor más allá de su voluntad
de cumplir no lo puede hacer porque hay un quite de colaboración de acreedor).

Los daños que deben repararse son los daños patrimoniales y los extra patrimoniales, el código entiende como daño
patrimonial aquel menoscabo que ha sufrido el sujeto en su patrimonio (los bienes que lo integran), y el daño extra
patrimonial (que en código de Vélez se manejaba como el daño moral, por que apunta más al sujeto, daño en sus
afecciones psíquicas, espirituales, y que también mensurable desde el derecho, es decir es susceptible de ser reparado
económicamente, ser INDEMNIZADO). Los daños reparables son el daño patrimonial y el daño extra patrimonial.

Dentro de la orbitra contractual existe un instituto que se denomina CLAUSULA PENAL ( la prevención que hacen las
partes contratantes frente a la hipótesis de un incumplimiento, es decir cómo van a regular las partes el
incumplimiento, ya sea por una colocación de MULTA (diaria, mensual, etc), prevención que hacen las partes a los fines
de que frente al incumpliendo juegue esta cláusula penal, en consecuencia opera como sustituto de cualquier acción por
daños y perjuicios; esta cláusula penal tiene que tener dos características, ser proporcional a la obligación principal
porque haces las veces de obligación accesoria con efectos de carácter económico para el incumplidor o sea el deudor,
además tiene que guardar relación con la obligación principal y si la obligación principal es nula la cláusula penal como
accesoria cae.

Existe el daño justificado, es como se puede justificar el daño amparado por la legislación, y no tiene una sanción y no
tiene resarcimiento económico.
1 - RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL Y EXTRACONTRACTUAL.

Aquí el núcleo temático de la unidad, se basa en poder entender porque el derecho aborda los sistemas de
responsabilidad, describiendo las órbitas de aplicación de las normas el concepto del daño y el por qué de su reparación,
los incumplimientos contractuales, y cómo juega la cláusula penal en los contratos. En este módulo abordaremos el
tema de la responsabilidad civil y el deber de responder frente al daño, pero con la concepción moderna de que ahora
el derecho incorpora el deber de prevención, y su reparación, es así como el cuerpo normativo a partir del art. 1708,en
adelante lo trata.

Dicho esto comenzaremos con la transcripción de dicho artículo y su posterior análisis:

Art. 1708. Funciones de la responsabilidad. Las disposiciones de este Títulos son aplicables a la prevención del daño y
a su reparación.

Hablamos de la responsabilidad, y en cuanto a ella, la forma en que el código trata la misma en cuanto a prevenirla y
sancionarla, el código de Vélez anterior solo trataba la responsabilidad desde el ángulo de la indemnización pero no
desde la prevención como lo hace la actual normativa, resolviéndose ahora con la nueva mirada la posibilidad de
compensar (como era antes, pero también poder prevenir y sancionar).

Existe asimismo en la nueva legislación, lo que se denomina prelación normativa, es decir una escala a considerar que
norma se debe aplicar primero, eventualmente la que sigue y así en forma sucesiva. Todo ello el Código lo aborda en el
siguiente artículo:

Art. 1709. PRELACIÓN NORMATIVA. En los casos en que concurran las disposiciones de este Código y las de alguna ley
especial relativa a responsabilidad civil, son aplicables, en el siguiente orden de prelación:

 las normas indisponibles de este Código y de la ley especial;

 la autonomía de la voluntad;
 las normas supletorias de la ley especial;
 las normas supletorias de este Código.

Es de destacar que Vélez tampoco trató esta prelación normativa, sino solo desde el ángulo de la aplicación judicial.

La órbita del ángulo contractual como extracontractual esta contemplado en el art. 1716 que dice lo siguiente:

EL DEBER DE RESPONDER

ARTÍCULO 1716.- DEBER DE REPARAR. La violación del deber de no dañar a otro, o el incumplimiento de una
obligación, de lugar a la reparación de daño conforme con las disposiciones de este código

CONCEPTO. VIOLACIÓN DEL DEBER GENÉRICO DE NO DAÑAR .INCUMPLIMIENTO CONTRACTUAL (ABSOLUTO Y

RELATIVO).

La unidad se basa en poder comprender que existe un deber genérico de no dañar, así como también poder darse
cuenta que en el incumplimiento contractual, está presente el daño provocado por ese incumplimiento, como se
resuelve y como trata el tema de la eximición de responsabilidad indemnizatoria cuando estamos en presencia de un
factor de inimputablidad.
CONCEPTO. VIOLACIÓN DEL DEBER GENÉRICO DE NO DAÑAR .INCUMPLIMIENTO CONTRACTUAL (ABSOLUTO Y
RELATIVO)

FUNCIÓN PREVENTIVA

Asimismo podemos decir que la responsabilidad se rige por las mismas normas sea que se origine en fuente
extracontractual (por violación del deber de no dañar) o en fuente contractual (por incumplimiento de una
obligación). En consecuencia, la responsabilidad, se rige tanto sea desde la órbita contractual, como extracontractual.

Por ello toda persona, tiene un deber de prevención, el cual consiste en tomar las medidas razonables para evitar que
ocurra un daño no justificado (y después veremos cuáles son los daños que pueden justificarse y no merecen
resarcimiento), o si ya ocurrió que el mismo no se agrave o para disminuir su gravedad.

Básicamente la prevención consiste en evitar y minimizar la producción de daños.

Asimismo la función preventiva se encuentra reflejada en el art 1710 cuando dice:

Art. 1710. DEBER DE PREVENCIÓN DEL DAÑO. Toda persona tiene el deber, en cuanto de ella dependa, de:

a) evitar causar un daño no justificado;

b) adoptar, de buena fe y conforme a las circunstancias, las medidas razonables para evitar que se produzca un daño,
o disminuir su magnitud; si tales medidas evitan o disminuyen la magnitud de un daño del cual un tercero sería
responsable, tiene derecho a que éste le reembolse el valor de los gastos en que incurrió, conforme a las reglas del
enriquecimiento sin causa;

c) no agravar el daño, si ya se produjo.

La anterior legislación no tenía contemplado la posibilidad de evitar el daño que pudiera darse, sino trabajaba sobre la
base de aplicar la sanción frente al daño cometido Por eso no se encuentra en el Código Civil referencia alguna que
claramente hable sobre el deber de evitar el daño o de mitigar el ya producido.

Analizaremos los incisos para darle más claridad a lo legislado.

 DEBER DE EVITAR CAUSAR UN DAÑO NO JUSTIFICADO

El primer inciso de este art. 1710 habla sobre evitar el daño no justificado (lo que nos haría pensar que pudiera existir
algún daño que si pueda tener justificación y en consecuencia NO SANCIÓN, como veremos más adelante).

Pero también debemos detenernos en la palabra EVITAR y ello nos trae como consecuencia el DEBER DE PREVENCIÓN
de dicho daño, pero no solo evitarlo sino también NO AGRAVARLO si el mismo se ha producido (deber que por otra
parte también le cabe a la víctima del daño y titular del reclamo). El segundo inciso del 1710, puede interpretarse como
similar en alguna medida al anterior atento que el mismo apunta a la adopción de las medidas razonables para evitar la
producción del mismo (por ejemplo una medianera en estado defectuoso, poder apuntalarla para evitar su derrumbe)
siempre se podrá evitar un daño con las medidas razonables (casi obvio), pero serán de interpretación cuales pudieran
ser ellas.

Se podría interpretar que el primer inciso apunta a quien puede ser el auto del daño y el segundo a aquel que no lo ha
causado pero puede evitar hacerlo tomando las medidas necesarias e incorporando también evitar el agravamiento Es
un deber jurídico que se impone a terceros atendiendo las circunstancias del caso y luego obviamente poder cobrarlas al
responsable del daño ,ahora el tercero también tiene acción contra el beneficiado como contra la víctima del
daño .Podemos asociar este resarcimiento a la que sería la figura de la gestión de negocios. Este deber se aplica tanto
en la faz contractual como en la extracontractual.

 DEBER DE MITIGAR EL DAÑO

El inc. c) es también algo nuevo, deber de mitigación del daño. Es decir la víctima no debe agravar el daño, más allá
que él no lo causara, no debe agravarlo por cuanto seria contrario al principio de la bonafide (buena fe). Por ejemplo si
una persona es lesionada por otra, no puede reclamar los daños si se niega a los cuidado médicos o desoye el
tratamiento.

Así BORDA dice que "si el damnificado pudo evitar mayores daños adoptando las medidas adecuadas, el autor del
hecho deja de ser responsable de la agravación.

Así ocurre, por ejemplo, si el propietario dejó su automóvil en el taller más tiempo de lo que era preciso y lo hizo por
simple negligencia o incuria, o si lo dejó a la intemperie sin tomar el cuidado de hacerlo llevar a un taller de
reparaciones o a un depósito donde estuviera resguardado contra las inclemencias del tiempo y la acción de
terceros”.

A su vez ZAVALA DE GONZÁLEZ dice que " así como no existe un derecho a perjudicar injustamente, el damnificado
soporta la carga, como imperativo de su propio interés, de desplegar las diligencias ordinarias para evitar la
continuidad o el agravamiento del perjuicio".

Este deber se aplica tanto en la faz contractual como en la extracontractual.

El art 1794, permite a quien disminuyo la gravedad del daño poder obtener el reembolso de aquellos gastos en los
que incurrió, basado en el enriquecimiento sin causa

Art. 1794. Toda persona que sin una causa lícita se enriquezca a expensas de otro, está obligada, en la medida de su
beneficio, a resarcir el detrimento patrimonial del empobrecido. Si el enriquecimiento consiste en la incorporación a
su patrimonio de un bien determinado, debe restituirlo si subsiste en su poder al tiempo de la demanda.

No solo debe existir antijuridicidad, en la valoración del daño sino que el acto positivo acción como el acto negativo
omisión haga previsible la producción del daño. Esta situación será valorada en abstracto, considerando lo previsible
para un hombre medio, evaluando todas las particulares circunstancias.

Así este artículo debe ser relacionado con el 1725:

cuanto mayor sea el conocimiento de las cosas, mayor será el deber de actuar.

La regulación es sumamente amplia. No es sólo para casos de producción de un daño, que puede ser el caso normal,
sino también para aquellos en los cuales se pide el cese de acto dañoso o se trata de impedir su agravación.
 1- Requisito de peligro de daño.
2- Función resarcitoria.
3- Mora.
4- Cláusula penal.

La unidad se basa en poder comprender que existe un deber genérico de no dañar, así como también poder darse
cuenta que en el incumplimiento contractual, está presente el daño provocado por ese incumplimiento, como

REQUISITO DE PELIGRO DE DAÑO

La acción de cese de continuación del daño

La norma permite interponer la acción preventiva para impedir la " continuación " del daño. La acción de cesación del
daño ocurrirá en todos aquellos casos en los cuales el daño ya se ha producido, pero la conducta es continuada y se
pide su cese.

En una enumeración enunciativa, pueden citarse ejemplos las siguientes acciones de cesación de daños producidos por:

 acto abusivo, (art. 10 3° párr. Cód. Civil),

 acto discriminatorio, art. 1, ley 23.592,
 acto contaminante, (art. 28, ley 25.675),
 acto que perturba a los vecinos más allá de lo tolerable, art. 1973, 2° párr.,
 actos violatorios al régimen de propiedad horizontal (art. 2069, Cód. Civil),
 acto violatorio de la intimidad (art. 1770).(Código civil comentado Medina y Rivera ).

Estas acciones son imprescriptibles e independientes de las acciones indemnizatorias, porque suponen conductas
continuadas. De lo contrario habría que admitir que el paso del tiempo puede purgar la discriminación, la depredación al
medio ambiente o la exposición de la vida íntima. Pero pueden ocurrir casos en los que ya se haya producido y sea
irreversible, o bien que no se trate de una conducta continuada que se mantiene con el tiempo.

El caso previsto en la norma es el del daño ya producido, por un hecho único, pero que incluso puede llegar a ser peor.
Si no estuviera prevista la posibilidad de iniciar la acción de cese de agravamiento bien podría ser que a la víctima le
dijeran que debió directamente plantear la acción indemnizatoria. La acción de cese del agravamiento, no está
alcanzado en principio, por la prescripción liberatoria.

INEXIGIBILIDAD DE FACTORES DE ATRIBUCIÓN

No se exige a quien pretende demostrar que la posibilidad de sufrir un daño es imputable a alguien por culpa o por
riesgo. Ningún factor de atribución es exigible. La antijuridicidad es lo único que se requiere ser probado. Y como es
posible que un acto sea antijurídico sin que sea imputable, es correcto que se no exija la concurrencia de un factor de
atribución.

Por otro lado, lo que la ley busca es que la prevención sea rápida y eficaz. Exigir la demostración de la culpa de alguien,
seria contrario a lo que precisamente se quiere tutelar. Por otro lado, el Juez exigirá la correspondiente contracautela,
con lo que se despeja bastante el riesgo de acciones preventivas mal entendidas.

La ley no exige que se demuestre el factor de atribución, lo que no quiere decir que no pueda probarlo sumariamente
el interesado, si es que está a su alcance hacerlo.
FUNCIÓN RESARCITORIA

En principio general, todo daño reparable debe ser antijurídico, salvo como dije antes aquellos en los que exista
justificación como por ejemplo, la legítima defensa (propia o de 3eros), el estado de necesidad y el ejercicio regular de
un derecho.

En cuanto a los factores de atribución pueden ser objetivos o subjetivos.

En relación a la CULPA puede ser definida como aquella conducta en la que se opera con negligencia imprudencia
impericia o inobservancia, así como también debemos tener en cuenta las circunstancias de personas tiempo y lugar
(así decía el código de Vélez, derogado), pero la legislación actual toma estos principios y los continua. Nuestro Código
aborda estos principios desde el art. 1719 en adelante

ARTÍCULO 1719. ASUNCIÓN DE RIESGOS

“La exposición voluntaria por parte de la víctima a una situación de peligro no justifica el hecho dañoso ni exime de
responsabilidad a menos que, por las circunstancias del caso, ella pueda calificarse como un hecho del damnificado
que interrumpe total o parcialmente el nexo causal.

Quien voluntariamente se expone a una situación de peligro para salvar la persona o los bienes de otro tiene derecho,
en caso de resultar dañado, a ser indemnizado por quien creó la situación de peligro, o por el beneficiado por el acto
de abnegación. En este último caso, la reparación procede únicamente en la medida del enriquecimiento por él
obtenido.”

Aquí vemos a la víctima con una exposición voluntaria a una situación de peligro, que no justifica el hecho dañoso ni
exime de responsabilidad en principio.

La única excepción que contempla el artículo en análisis se refiere a aquellos supuestos en los cuales la supuesta
“aceptación de riesgos” pueda calificarse como un hecho del damnificado que interrumpe total o parcialmente el
nexo causal. En este caso, la exoneración no se producirá a nivel de la antijuridicidad (porque la aceptación de riesgos
no es una causal de justificación), sino de la relación causal, y resultará aplicable el art. 1729 CC y C. Aquí no se trata
ya de la mera exposición voluntaria a una situación de peligro genérico y abstracto, sino de la exposición imprudente a
un peligro concreto, que tiene aptitud para erigirse en causa o concausa adecuada del perjuicio (por ejemplo, aceptar
ser transportado por quien conduce manifiestamente en estado de ebriedad, o en la caja descubierta de una
camioneta).(Comentario de Rivera Medina ).

ARTÍCULO 1720.- CONSENTIMIENTO DEL DAMNIFICADO

“Sin perjuicio de disposiciones especiales, el consentimiento libre e informado del damnificado, en la medida en que
no constituya una cláusula abusiva, libera de la responsabilidad por los daños derivados de la lesión de bienes
disponibles.”

Cuando la víctima consiente el daño sufrido, ello constituye una causal de justificación, y elimina toda nota de
antijuridicidad, lo que conduce al rechazo de la pretensión indemnizatoria promovida por el damnificado.

Aquí hay que analizar que clases de bienes pueden ser motivo de consentimiento y cuales los recaudos a cumplir en
ese consentimiento. Entonces puede el damnificado admitir que se produzca un daño a sus bienes patrimoniales, pero
no será igual cuando se trate de bienes personalísimos, que únicamente podrán encuadrar en esta causa de
justificación cuando sean disponibles, de conformidad con lo dispuesto por el art. 55 CC y C.
Art. 55. DISPOSICIÓN DE DERECHOS PERSONALÍSIMOS. El consentimiento para la disposición de los derechos
personalísimos es admitido si no es contrario a la ley, la moral o las buenas costumbres. Este consentimiento no se
presume, es de interpretación restrictiva, y libremente revocable.

ARTÍCULO 1721.- FACTORES DE ATRIBUCIÓN

“La atribución de un daño al responsable puede basarse en factores objetivos o subjetivos. En ausencia de normativa,
el factor de atribución es la culpa”.

El factor de atribución, presupuesto esencial de la responsabilidad, es en lo que se basa le ley para considerar la
obligación de indemnizar un daño.

Es por lo que se debe responder (factores de atribución objetivos ).

Mientras que los factores de atribución subjetivos (culpa y dolo) ponen el acento en el reproche de la conducta del
responsable, los factores objetivos prescinden del análisis valorativo de la conducta y se centran en elementos
objetivos que varían en cada supuesto (la creación de un riesgo, el análisis de las circunstancias del caso sobre la base
de la equidad, el hecho de haber prometido un resultado, etc.).

Asimismo, la aparición de factores objetivos fue consecuencia de la reinterpretación de los viejos textos del Código por
parte de la doctrina y la jurisprudencia. Por ejemplo, en materia de responsabilidad del principal por el hecho del
dependiente se pasó de considerar que el factor de atribución era la culpa (en el caso, la negligencia in eligendo o in
vigilando del agente) a concluir que el principal responde objetivamente por el accionar de su dependiente, por
aplicación del factor de atribución garantía, pese a que el texto en cuestión (art. 1113, párr. 1, CC) permaneció
inalterado.

Como consecuencia de esa evolución, hace tiempo que resulta indiscutible en la teoría de la responsabilidad civil que
existen factores subjetivos y objetivos de atribución. Siguiendo las tendencias antes aludidas, el art. 1721 CCyC en
análisis consagra la existencia de ambos tipos de factores de atribución. Al mencionar ambos tipos de factores
indistintamente, la norma culmina toda discusión en cuanto a la igualdad cualitativa entre ambos supuestos.

Concluye el código en este asunto que en cuanto a los factores de atribución del daño considera como posibles los
objetivos y subjetivos, pero considerando que frente a la ausencia normativa el factor sera la culpa (subjetivo) (Rivera
y Medina).

ARTÍCULO 1722.- FACTOR OBJETIVO

“El factor de atribución es objetivo cuando la culpa del agente es irrelevante a los efectos de atribuir responsabilidad.
En tales casos, el responsable se libera demostrando la causa ajena, excepto disposición legal en contrario.”

La responsabilidad objetiva se define por contraposición a la subjetiva. Aquí se prescinde de la conducta

(culpabilidad ) y se analizan otros factores basados por ejemplo en el riesgo creado o la obtención de un provecho a
partir de él, la equidad, etc.), pero que en ningún caso imponen un interés en lo subjetivo ,conducta . Por eso, dice la
norma en comentario, el factor de atribución es objetivo cuando la culpa del agente es irrelevante para atribuir
responsabilidad. A esto cabe le agregamos que el agente no se exonerara de responsabilidad indemnizatoria probando
su falta de culpa . Es decir, en la responsabilidad objetiva la culpa no es criterio ni de imputación ni de eximición de
responsabilidad. En cuanto a las eximentes, en los casos de responsabilidad objetiva el demandado se exonera mediante
la prueba de la causa ajena, y así lo dice también el artículo en análisis. Sin embargo, también en el ámbito de la
responsabilidad subjetiva la fractura del nexo causal exonera de responsabilidad, este eximente no es propia y exclusiva
de los factores objetivos. Pero debemos considerar que el demandado podría eximirse de pudiera probar que la cosa no
era riesgosa o que hubo uso de la misma contra su voluntad, etc.

ARTÍCULO 1723. RESPONSABILIDAD OBJETIVA

“Cuando de las circunstancias de la obligación, o de lo convenido por las partes, surge que el deudor debe obtener un
“resultado determinado, su responsabilidad es objetiva.

En la responsabilidad que surge del incumplimiento de una obligación. Asi por ejemplo si alguien se obligó a satisfacer
el interés del acreedor, no asegurando la obtención del fin perseguido la obligación será de medios, y el factor de
atribución aplicable es subjetivo. Por el contrario, si el cumplimiento del interés fue asegurado por el deudor, entonces
la obligación es de resultado y, por ende, el factor de atribución es objetivo.

ARTÍCULO 1724. FACTORES SUBJETIVOS

Son factores subjetivos de atribución la culpa y el dolo.

La CULPA consiste en la omisión de la diligencia debida según la naturaleza de la obligación y las circunstancias de las
personas, el tiempo y el lugar. Comprende la imprudencia, la negligencia y la impericia en el arte o profesión.

El DOLO se configura por la producción de un daño de manera intencional o con manifiesta indiferencia por los
intereses ajenos.

MORA

Art. 886. MORA DEL DEUDOR. Principio. Mora automática. Mora del acreedor. La mora del deudor se produce por el
solo transcurso del tiempo fijado para el cumplimiento de la obligación. El acreedor incurre en mora si el deudor le
efectúa una oferta de pago de conformidad con el artículo 867 y se rehúsa injustificadamente a recibirlo.

CONCEPTO

“La mora es un estado, es el retardo en el cumplimiento de la obligación”

Mora del deudor. Principio. Mora automática. Mora del acreedor. La mora del deudor se produce por el solo
transcurso del tiempo fijado para el cumplimiento de la obligación.

El acreedor incurre en mora si el deudor quiere cumplir con la obligación y el acreedor no le presta la colaboración
necesaria para tal fin.

Podemos decir que la mora del acreedor es una innovación a lo que presentaba el anterior régimen (algo en el art 509
del viejo ordenamiento)”.

Una de los modos de hacer relevante el incumplimiento temporal imputable es mediante la mora del deudor
(COMPAGNUCCI DE CASO).

La MORA DEBITORIS es definida como una situación específica de incumplimiento relativo, en donde se afecta el
término de cumplimiento, con responsabilidad en el deudor y caracterizado por el interés que aún guarda el acreedor
en el cumplimiento (Despacho unánime de la Comisión número 2 de las II Jornada Provinciales de Derecho Civil,
Mercedes, Provincia de Buenos Aires, 1983).

1.2. Principio general. El Código trata la figura de la mora automática. Hay, como dice PIZARRO, una regla
cualitativamente formulada, clara, precisa, categórica —mora automática— y dos excepciones prudentes a la misma
(obligaciones sujetas a plazo tácito e indeterminado propiamente dicho).

La norma establece que la mora debitoris "se produce por el solo transcurso del tiempo fijado para su cumplimiento",
hablando en consecuencia la norma de las obligaciones con plazo determinado, cierto o incierto (cfr. art. 871, inc. b). A
primera vista debería entenderse que, si no hay "tiempo fijado para el cumplimiento" de la obligación no habría mora
automática.

Sin embargo, la norma establece una regla general la de la mora automática, pero hay supuestos no mencionados en
esta sección que también corresponderían por ejemplo, las obligaciones puras y simples; las ilíquidas; etc.), siendo pues
de aplicación la mora ex re.

Se puede considerar que la mora automática como regla general, colisiona con la adecuada protección que debe darse
al derecho del deudor a pagar y liberarse de la obligación en todos los casos en los que queriendo cumplir a tiempo o
ya estando en mora, se encuentra a merced de la conducta abusiva del acreedor en los casos en que éste no coopera
en el cumplimiento, o bien se niega injustificadamente a recibir el pago (MONTESANO).Pero asimismo el deudor
debiera tomar todos los recaudos y adoptar las medidas necesarias para poder cumplir . Ello no da lugar al ejercicio
abusivo del derecho del acreedor un su rol de sujeto obligacional En lo que atañe a las obligaciones puras y simples
(las que no tienen modalidad alguna), la aplicación de la mora automática es adecuada con lo contemplado por el inc.
a) del art. 871, en cuanto establece que el "tiempo del pago" de una obligación de exigibilidad inmediata (es decir, las
llamadas puras y simples), el pago debe hacerse en el momento de su nacimiento.

Enumeraremos los presupuestos y requisitos de la mora:

 la exigibilidad de la prestación debida;

 la cooperación del acreedor y
 la posibilidad y utilidad del cumplimiento tardío de la obligación,

En tanto que los "requisitos" son:

 el retardo, que está dado por el incumplimiento relativo (elemento objetivo y material);
 la imputabilidad o factor de atribución, que puede ser subjetivo u objetivo según el nuevo sistema —arts. 774,
1721 a 1725— (elemento jurídico-valorativo), y
 la interpelación o constitución en mora del deudor, que en la hipótesis del artículo en comentario se lleva a
cabo con el mero vencimiento del tiempo de cumplimiento (elemento formal)

MORA DEL ACREEDOR

CONCEPTO

“La mora del acreedor, mora accipiendi, consiste en el retraso en el cumplimiento de la prestación, debida a la
conducta del acreedor, cuando omite la cooperación indispensable de su parte y, en especial, la aceptación del pago
(GALLI, BUSSO, CAZEAUX, COMPAGNUCCI DE CASO)”.
Requisitos:

El segundo párrafo del artículo en comentario establece que el acreedor incurre en mora si el deudor le efectúa una
oferta de pago en los términos del art. 867, es decir, cuando reúne todas las exigencias de un correcto y verdadero
pago (IDENTIDAD, INTEGRIDAD, PUNTUALIDAD Y LOCALIZACIÓN), y, además, cuando el acreedor se rehúsa
injustificadamente a recibirlo.

Vale decir que los requisitos para que se configure la mora del acreedor son los siguientes:

 la existencia de una obligación que para su cumplimiento requiera un comportamiento del acreedor (en las
obligaciones de no hacer no se puede suscitar la mora del acreedor; el deudor debe limitarse a una abstención);
 la existencia de una obligación válida en estado de efectivización (por ej., si la obligación era a plazo, el mismo
debe estar vencido);
 la falta de cooperación del acreedor;
 la oferta real de pago;
 la ausencia de justificación que autorice la negativa a recibir el pago.

EFECTOS

Los efectos de la mora del acreedor son los siguientes:

 impone al acreedor el deber de resarcir los daños y perjuicios;

 el deudor queda liberado de los riesgos derivados de la obligación (por ej., si la prestación se hace imposible
por caso fortuito o fuerza mayor);
 tratándose de obligaciones dinerarias se suspenden el curso de los intereses;
 impide la constitución en mora del deudor;
 autoriza a formular la consignación del pago (cfr. art. 904, inc. a);
 etcétera.

Art. 887. Excepciones al principio de la mora automática. La regla de la mora automática no rige respecto de las
obligaciones:

 sujetas a plazo tácito; si el plazo no está expresamente determinado, pero resulta tácitamente de la
naturaleza y circunstancias de la obligación, en la fecha que conforme a los usos y a la buena fe, debe
cumplirse;
 sujetas a plazo indeterminado propiamente dicho; si no hay plazo, el juez a pedido de parte, lo debe fijar
mediante el procedimiento más breve que prevea la ley local, a menos que el acreedor e por acumular las
acciones de fijación de plazo y de cumplimiento, en cuyo caso el deudor queda constituido en mora en la
fecha indicada por la sentencia para el cumplimiento de la obligación. En caso de duda respecto a si el plazo es
tácito o indeterminado propiamente dicho, se considera que es tácito.

COMENTARIO

En el caso de las obligaciones a plazo tácito y las de plazo indeterminado aunque la ley no prescriba específicamente,
se exige interpelación del deudor, esto es, realizar una intimación fehaciente que importe un reclamo formal o una
manifestación de la voluntad inequívoca por la que el acreedor compele el cumplimiento de la obligación. Por lo
tanto, la interpelación debe ser firme clara y precisa y ofrecer cooperación si fuera necesario. En el caso del plazo tácito,
,pasado un tiempo y por las circunstancias de la obligación el acreedor deberá interpelar a su deudor para constituirlo
en mora.

En lo que respecto a la obligación a "plazo indeterminado" o "sin plazo", se refiere a cuando las partes han
postergado la fijación del plazo para un momento posterior (COMPAGNUCCI DE CASO): por ejemplo, cuando es
necesario la realización de algún trámite previo para que se conozca en qué momento se producirá el vencimiento o
bien cuando se conviene pagar una deuda cuando se mejore de fortuna (CAZEAUX). En estos casos las partes deberán
acordar la fecha de cumplimiento y, en caso de desacuerdo, deberán recurrir a los tribunales mediante la acción
judicial correspondiente (la que tramite por el proceso más breve) a fin de obtener la declaración de fijación del plazo
de pago.

Por ultimo cuando hay duda o si se trata de una obligación a plazo indeterminado o tácito la presunción es que es de
plazo tácito.

EFECTOS DE LA MORA

Las consecuencias jurídicas de la mora nuestro código las refleja entre otros: (RIVERA Y MEDINA)

- arts . 1716, 1737 a 1740);

- 2º) la que pone a cargo del deudor los riesgos del contrato (arts. 746, 755 y concs.);
- 3º) la que impide que el deudor invoque la teoría de la imprevisión (art. 1091);
- 4º) la que da derecho a resolver el contrato por virtud del pacto comisorio (art. 1083 y ss.);
- 5º) la que habilita el ejercicio de la cláusula penal (arts. 790, 792 y concs.);
- 6º) la que hace caer la facultad de ejercer de arrepentirse (arts. 1059 y 1060);
- 7º) la que suspende el curso de la prescripción (art. 2541); etcétera.

FACTORES DE ATRIBUCIÓN. EXIMENTES.

Como se trata en cuanto a las obligaciones de medios y de resultado. Para que las consecuencias jurídicas de la mora
no le sean atribuidas al deudor, éste deberá demostrar que el retardo no le es imputable. El estado de mora exige,
efectivamente, la concurrencia de un factor de atribución (subjetivo u objetivo), puesto que es menester contar con la
presencia de un fundamento que justifique los graves efectos que se derivan del incumplimiento de la obligación.

Para la doctrina tradicional, el problema de la imputabilidad se centraba en la subjetividad del agente, mediante una
doble operación que consiste, en primer lugar, en determinar si el hecho fue el resultado de un comportamiento
querido por el agente y, en segundo lugar, si esa actuación merece un reproche o censura por haber obrado aquél con
dolo o culpa (Bustamante Alsina, Llambías).

Hoy el concepto de imputabilidad fue sustituido por el de "ATRIBUCIÓN", a fin de abarcar los factores no solamente
subjetivos sino también los objetivos. Hoy ya no se tiene en cuenta la idea de culpabilidad" como eje o, en realidad
"la culpa del agente es irrelevante"

Art 1722

Los fundamentos objetivos se deben direccionar a la atribución del deber de "garantía" o "responsabilidad" del
deudor, tales como el riesgo creado, la garantía, la equidad, el deber de seguridad, la igualdad ante las cargas
públicas, etcétera (cfr. arts. 1721 a 1724, nuevo Código).

Ahora en el caso de la mora, puede darse que se configure un factor de atribución (subjetivo u objetivo), pero—a la
vez— que se presente una eximente que libere al deudor de los efectos de la mora (por ej., la culpa del acreedor, la
imposibilidad de pago, etc.). Pero ocurre que habrá que atender solo aquellos que correspondan a la naturaleza de la
obligación. Esto lo refiere el Art 1723 que establece que cuando "...de las circunstancias de la obligación, o de lo
convenido por las partes, surge que el deudor debe obtener un resultado determinado, su responsabilidad es
objetiva".

Así pues, en las obligaciones de medios podrán admitirse como causales de exoneración de la mora la falta de culpa
(arts. 774, inc. a y 1768) o bien el caso fortuito (art. 1730); en cambio, en las obligaciones de resultado sólo
posibilitarán invocar el casus , el hecho de un tercero (art. 1731) o la imposibilidad de cumplimento objetiva y
absoluta (art. 1732), mas no la "falta de culpa" dado que en estas obligaciones la culpabilidad es un elemento extraño
por haberse prometido un "resultado eficaz" en la prestación de un hecho o servicio (cfr. arts. 774, 1716, 1721 a 1724,
nuevo Código).

Por otra parte, también habrá de ponderarse si se trata de una obligación principal o accesoria, puesto que —como es
sabido— la esfera de relevancia de la obligación se extiende más allá de la prestación principal, comprendiendo las
obligaciones accesorias o secundarias que ayudan y concurren a integrar el llamado cumplimiento. Nos referimos a las
obligaciones de seguridad, garantía o protección en general (cfr. arts. 1097, 1098, 1100, 1101, 1286, 1753, 1761, 1762,
1767, 1768, entre otros, nuevo Código).

LUGAR

La última parte del artículo en comentario dispone que, cualquiera sea el lugar de pago de la obligación, para eximirse
de los efectos de la mora el deudor debe demostrar que no le es imputable.

Con esta disposición legal, queda cerrada toda discusión doctrinaria en torno a qué sucede si el lugar de pago es el
domicilio del deudor, adhiriéndose pues a la solución de la doctrina plenaria de las Cámaras Nacionales en lo Civil y en lo
Comercial. En el nuevo Código, la controversia en torno a las reglas onus probandi ha quedado zanjada.

Cualquiera que sea el domicilio. No obstante lo expuesto, no podemos dejar de indicar que la solución coloca al
deudor en la difícil situación de tener que aguardar todo el día en su domicilio la llegada del acreedor y en su caso
demostrar que este no compareció para eximirse de las responsabilidades de la mora (MONTESANO).

CLÁUSULA PENAL

Art. 791. OBJETO. La cláusula penal puede tener por objeto el pago de una suma de dinero, o cualquiera otra
prestación que pueda ser objeto de las obligaciones, bien sea en beneficio del acreedor o de un tercero.

Contenido del objeto

Entonces el contenido del objeto de la cláusula penal se integra con todo aquello que se admita constituya el objeto
de una obligación. En consecuencia sumaremos los requisitos anteriores vistos como a: LICITUD, DETERMINABILIDAD,
COSAS QUE ESTÉN EN EL COMERCIO, Y PATRIMONIALIDAD. En cuanto a las cosas que lo integran, pueden ser: sumas
de dinero, y en general los objetos materiales.

Se plantearon hipótesis sobre si pueden constituirse dentro de la cláusula penal prestaciones en las obligaciones de
hacer o de no hacer, a más de las de dar ya vistas. Con relación a las sumas de dinero y demás cosas materiales no hay
duda.

En cuanto a lo demás, sostiene Lobato que el contenido también es posible que se integre por una acción o
abstención del obligado; por ejemplo: obligar a un pianista a dar un concierto suplementario, o a algún socio que
infrinja el estatuto de un club o asociación a mantenerse alejado durante un tiempo de los locales de la misma.
En realidad la finalidad es que sea el acreedor, damnificado por el incumplimiento temporal o definitivo, quien vea
resarcido el daño con el contenido de la cláusula penal, pero también puede asumir algún otro ese papel aunque no
forme parte en la relación jurídica.

Notas

1. Colmo, De las oblig. , cit., p. 139, nro. 177. Salvat - Galli, Trat. Oblig., cit., t. I, p. 227, nro. 208. Rezzónico, Est. de las
oblig. , cit., t. I, p. 249. Lafaille, Trat. de las oblig. , cit., t. I, p. 227, nro. 243. Cazeaux - Trigo Represas, Der. de las oblig. ,
cit., t. I, p. 444, nro. 336.

2. Kemelmajer de Carlucci , La cláusula penal, cit., p. 35, nro. 26. Machado, Exp. y coment. , cit., t. II, p. 382.Compagnucci
de Caso, Manual , cit., p. 172, nro. 110.

3. Lobato de Blas , La cláusula penal, cit., p. 133. Castán , Der. civ., cit., t. III, p. 172. Trigo Represas, " Coment. al art. 653"
, en Trigo Represas - Compagnucci de Caso, Cód. civ. coment. Oblig ., cit., t. II, p. 17.

4. Cazeaux - Trigo Represas, Der. de las oblig. , cit., t. I, p. 435, nro. 329. Roca Sastre, Ramón - Puig Brutau, José, "La
cláusula penal en las obligaciones contractuales" , en Estudios de derecho privado , t. I, Ed. R.D.P., Madrid, 1948, p. 277.
Enneccerus - Lehmann, Trat. Oblig., cit., t.

II, v. I, p. 172. Art. 792. Incumplimiento.

Comentario de Código MEDINA Y RIVERA

El deudor que no cumple la obligación en el tiempo convenido debe la pena, si no prueba la causa extraña que
suprime la relación causal. La eximente del caso fortuito debe ser interpretada y aplicada restrictivamente.

Art. 793. Relación con la indemnización. La pena o multa impuesta en la obligación suple la indemnización de los
daños cuando el deudor se constituyó en mora; y el acreedor no tiene derecho a otra indemnización, aunque pruebe
que la pena no es reparación suficiente.

El art. 792 habla de cuando se tornara exigible la clausula penal veamos que nos dice:

El deudor que no cumple la obligación en el tiempo convenido debe la pena, si no prueba la causa extraña que
suprime la relación causal. La eximente del caso fortuito debe ser interpretada y aplicada restrictivamente.

Aquí vemos que se torna exigible a partir del incumplimiento imputable del deudor. Debiera estar en mora y no solo
retrasado en el cumplimiento.

EL CASO FORTUITO

Aquí citaremos al DR. CAZEAUX: "Si el incumplimiento se debiera a caso fortuito o fuerza mayor, la pena no sería
exigible".

Es decir que la excepción de exención debe ser juzgada con mucho cuidado y restrictivamente.

LA CLÁUSULA PENAL Y LOS DAÑOS

El primer aspecto que determina el art. 793 es el carácter de la cláusula penal cuando es "COMPESATORIA".

En ese caso viene a sustituir la indemnización de los daños, y como consecuencia de ello el acreedor tiene limitado su
reclamo al importe o valor de la cláusula penal. Es la aplicación del principio de " INMUTABILIDAD" que se hace
extensivo a otros artículos y tiene como efecto práctico dejar firme y estable lo convenido por las partes.
La ley lo aclara bien, tal como lo hace el Código Civil en los arts. 655 y 656 que aun demostrando que el daño fue
mayor carece de derecho a un incremento de la cláusula, como también el deudor está impedido de solicitar
disminuciones porque el perjuicio fue menor.

Art. 794. EJECUCIÓN. Para pedir la pena, el acreedor no está obligado a probar que ha sufrido perjuicios, ni el deudor
puede eximirse de satisfacerla, acreditando que el acreedor no sufrió perjuicio alguno. Los jueces pueden reducir las
penas cuando su monto desproporcionado con la gravedad de la falta que sancionan, habida cuenta del valor de las
prestaciones y demás circunstancias del caso, configuran un abusivo aprovechamiento de la situación del deudor.

La primera parte del art. 794 consagra en plenitud el principio de inmutabilidad de la cláusula y además su función de
sustitución de los daños y perjuicios por el incumplimiento del deudor. Por ello el acreedor no puede reclamar un
importe mayor demostrando que los daños exceden el cálculo de la cláusula; ello lleva como contrapartida que el
deudor tampoco puede pretender pagar menos, aun cuando el perjuicio tuviere disminuida entidad) . Se justifica la
solución legal en razón que de esa forma se fijan convencionalmente los daños y se da garantía suficiente del importe
debido ante el incumplimiento.

Facultad judicial de atenuar la pena. Tiene su fundamento en el abuso del derecho, la moral y las buenas costumbres
Para ello disponen diferentes pautas a tener en consideración:

a) la gravedad de la falta sancionada;

b) el valor de las prestaciones, y

c) las demás circunstancias que configuren un " abusivo aprovechamiento de la situación del deudor".

En cuanto a la gravedad se tiene en cuenta aspectos subjetivos de las partes contratantes, pero también los aspectos
objetivos en lo que hace a los perjuicios ocasionados.

Cuando habla del valor de las prestaciones debemos considerar que la cláusula de la que hablamos debe guardar
proporcionalidad con la prestación principal por tratarse de una obligación accesoria. En cuanto al abusivo
aprovechamiento... etc., significa que debemos considerar las dos condiciones anteriores, y evaluar al deudor en
cuanto a una situación de extremo desamparo y debilitamiento jurídico. Dicha presunción puede ser destruida por
prueba en contrario.

FORMA DE MODIFICAR LA CLÁUSULA

Se ha controvertido si la alteración del importe de la cláusula penal puede ser hecha de oficio o bien requiere petición
de parte interesada.

Por la primera idea se inclina gran parte de la doctrina y la jurisprudencia, y ello porque la sanción tiene su fundamento
en principios de orden público y afectación a la moral y las buenas costumbres.

Por otra parte se sostiene que el juez no puede actuar de oficio y sólo a petición y requerimiento de parte interesada.

Y ello en razón de que hay que invocar y acreditar hechos que justifiquen el requerimiento, y además que la sanción
constituye una nulidad relativa y por ello solamente argüirle por parte interesada.
MÓDULO 2:
Unificación del fenómeno resarcitorio
Introducción
 VIDEO

Extensión del resarcimiento, nexo causal, los supuestos de responsabilidad por caso fortuito y fuerza mayor, factores
subjetivos y factores objetivos.

Los daños se pueden producir por factores subjetivos (hablamos del sujeto que genera el daño, culpa o dolo) pero
también pro factores objetivos (teoría del riesgo creado, se genera el daño a través de la utilización de un elemento que
en si mismo puede ser peligroso y que ese uso pueda generar un daño)

Factores subjetivos de atribución: son la culpa y el dolo

CULPA: el obrar culposo está integrado por distintos elementos, es decir, obra en forma culposa aquel sujeto que actúa
con negligencia, imprudencia, impericia o inobservancia de los reglamentos y deberes a su cargo, el sujeto puede dañar
a otro sujeto o a sus bienes a través de estos componentes; y bajo estos factores subjetivos le juez valorara que ocurrió,
como se va a mensurar ese daño a través de la conducta del sujeto. Ausencia de intención de dañar.

DOLO: es la intención de dañar.

CASO FORTUITO y FUERZA MAYOR se puede dañar a través de este instituto, aquello que no ha podido preverse, o que
aun habiéndose previsto no ha podido evitarse. Se establecerá en que caso es eximente o atenuante de responsabilidad
indemnizatoria, y en qué casos y en que orbita el caso fortuito y la fuerza mayor pueden no serlo, se deberán reunir
requisitos especiales para que el sujeto que ha dañado pueda aportarlo o argüirlos como eximentes o atenuantes para la
situación del daño que ha generado.
El daño también puede tener una interrupción o una justificación a través del hecho de la víctima, la víctima es aquella
persona que ha sufrido el daño, puede existir una eximición de parte de quien ha dañado? A traes de un hecho de la
víctima? SI , porque si la victima ha colaborado en la emisión del daño el factor de imputación se trasladaría y esto sería
un eximente de responsabilidad emisaria porque el hecho de la víctima ha colaborado en la producción del daño; así
como también el tercero que nos e debe responder es aquel en el cual no me une ningún vínculo y eventualmente he
sido violentado por esta situación, en cambio el tercero pro el cual debo responder apunta el dependiente por ejemplo,
porque está bajo mi dependencia y se tiene la obligación de responder por él, se ve la acción de repetición que es poder
recuperar lo pagado, etc.

Contenidos del módulo

Unidad 4- Relación de Causalidad.

4.1 Teorías sobre la causa.

4.2 Código civil y comercial.
4.3 Interrupción del Nexo causal.

Unidad 5: Elementos de la responsabilidad civil. Factores de atribución.

5.1 Factores de atribución.

Teorías sobre la causa

Se trata del enlace material que existe entre un hecho antecedente y otro consecuente, y que permite establecer a
quien debe ser imputado un hecho determinado y sus consecuencias.

TEORÍAS SOBRE LA CAUSA

 Teoría de la equivalencia de las condiciones

Causa es la condición sine qua non del daño, o sea, aquél de los elementos y condiciones que si hubieren faltado, el
resultado dañoso no se hubiera producido.

De modo que si se quita la causa, desaparece la consecuencia. No hay diferencias cualitativas entre ellas, todas tienen el
mismo valor. Las condiciones que pueden ser Mentalmente suprimidas, sin afectar el resultado, no son causa.

 Teoría de la causa próxima

Se considera causa aquella que con un criterio temporal se halla más próxima al resultado.

Proviene de FRANCIS BACON, que elabora esta teoría ante la dificultad jurídica de juzgar las causas de las causas. Pero
se la crítica ya que no siempre la condición última es la verdadera causante de un daño.

ORGAZ señala como ejemplo el de la enfermera que suministra el veneno puesto por otro, y que desconoce. De modo
que puede decirse que el orden cronológico no es necesariamente el orden causal.
  Teoría de la causa eficiente

Esta teoría parte de un concepto particular: la eficiencia, esto es, la idoneidad intrínseca de la condición en la producción
del daño.

Tiene dos vertientes (LOPEZ MESA): cuantitativa, en el sentido de que la verdadera causa es la que en mayor cantidad ha
contribuido a la producción del daño; y cualitativa, mediante un juicio de valor.

 Teoría de la condición preponderante

Siguiendo el pensamiento de BINDING hay condiciones positivas y negativas. La que "rompe el equilibrio" por su mayor
peso, es la causa. Se le critica aduciendo que es muy difícil de determinar en el caso concreto.

 Teoría de la causa adecuada

Es la teoría mayormente seguida, y la que como regla general adopta el CCyC, y también había adoptado el Cód. Civil. Se
originó por VON BAR (1871) y el fisiólogo VON CRIES (1 888). Esta teoría parte de un criterio de previsibilidad,
recurriendo a la vida misma y a lo que de ordinario acontece. No todas las condiciones son causa. Para que sea tal en
virtud de un juicio de probabilidad, debe ser causa adecuada.

SISTEMA DE LA CAUSALIDAD EN EL DERECHO ARGENTINO

Aunque no la conoció (porque era contemporánea), VÉLEZ estructuró un sistema de relación causal adecuada basado en
el criterio de la previsibilidad en abstracto. En el Cód. Civil, las normas relacionadas con la causalidad eran las contenidas
en los (arts. 901 a 905 y 909 se mantuvieron inalteradas; y en la reforma del año 1968 (ley 17711) se incorporaron las
consecuencias remotas, determinándose que no son imputables, al no guardar nexo adecuado de causa.
MATERIAL INTERACTIVO: RELACIÓN DE CAUSALIDAD
Código civil y comercial
ARTÍCULO 1726.-RELACIÓN CAUSAL. Son reparables las consecuencias dañosas que tienen nexo adecuado de causalidad
con el hecho productor del daño. Excepto disposición legal en contrario, se indemnizan las consecuencias inmediatas y
las mediatas previsibles.

ARTÍCULO 1727.-TIPOS DE CONSECUENCIAS. Las consecuencias de un hecho que acostumbran a suceder según el curso
natural y ordinario de las cosas, se llaman en este Código “consecuencias inmediatas”. Las consecuencias que resultan
solamente de la conexión de un hecho con un acontecimiento distinto se llaman “consecuencias mediatas”. Las
consecuencias mediatas que no pueden preverse se llaman “consecuencias casuales”

ARTÍCULO 1728.-PREVISIBILIDAD CONTRACTUAL. En los contratos se responde por las consecuencias que las partes
previeron o pudieron haber previsto al momento de su celebración. Cuando existe dolo del deudor, la responsabilidad
se fija tomando en cuenta estas consecuencias también al momento del incumplimiento.

Interrupción del Nexo Causal

Hay veces que quien parecería ser responsable por la comisión del hecho que causa un daño no lo es, ya que el
mismo se debió a una causa y/o hecho ajeno a su persona. Estos supuestos son denominados por el Código Civil y
Comercial de la Nación como CAUSALES DE EXIMICIÓN, previstas en el

 artículo 1729, que regula el hecho del damnificado,

 el artículo 1730, que establece el supuesto del caso fortuito o fuerza mayor;
 y el artículo 1731, que prevé el hecho de un tercero.

CASO FORTUITO Y FUERZA MAYOR

El artículo 1730 del CC y C, bajo el título "CASO FORTUITO - FUERZA MAYOR" define el instituto expresando que "Se
considera caso fortuito o fuerza mayor al hecho que no ha podido ser previsto o que, habiendo sido previsto, no ha
podido ser evitado. El caso fortuito o fuerza mayor exime de responsabilidad, excepto disposiciones en contrario. Este
código emplea los términos "caso fortuito" y "fuerza mayor" como sinónimos"

“Con las palabras caso fortuito o fuerza mayor se designa el impedimento que sobreviene para cumplir la obligación,
debido a un suceso extraordinario ajeno a la voluntad del deudor”.

Por su parte el artículo 1732 del CC y C dice: "El deudor de una obligación queda eximido del cumplimiento y no es
responsable, si la obligación se ha extinguido por imposibilidad de cumplimiento objetiva y absoluta no imputable al
obligado. La existencia de esta imposibilidad debe apreciarse teniendo en cuenta las exigencias de la buena fe y la
prohibición del ejercicio abusivo de los derechos"
Hecho y asunción del riesgo del damnificado

HECHO DE LA VICTIMA -DAMNIFICADO

El artículo 1729 del CC y C prescribe con la denominación “HECHO DEL DAMNIFICADO" que "La responsabilidad puede
ser excluida o limitada por la incidencia del hecho del damnificado en la producción del daño, excepto que la ley o el
contrato dispongan que debe tratarse de su culpa, de su dolo o de cualquier otra circunstancia especial"

El artículo 1717 del CC y C precisa que "cualquier acción u omisión que causa un daño a otro es antijurídica si no está
justificada". Es decir que el precepto alude a la contradicción entre el hecho del agente y el ordenamiento jurídico en
sentido amplio. Si se causa un daño merced a acción u omisión, el agente sobre quien eventualmente recae el
calificativo de dañador solo podrá eximirse de responder si el hecho resulta captado por una causa de justificación. En el
artículo 1718 del CC y C se mencionan como causas de justificación el ejercicio regular de un derecho, la legítima
defensa y la evitación de un mal actual o inminente que amenace al mencionado agente o a un tercero
(ESTADO DE NECESIDAD).

ASUNCIÓN DE RIESGOS

EL artículo 1719 CC y C prescribe "La exposición voluntaria por parte de la víctima a una situación de peligro no
justifica el hecho dañoso ni exime de responsabilidad a menos que, por las circunstancias del caso, ella pueda
calificarse como un hecho del damnificado que interrumpe total o parcialmente el nexo causal. Quien
voluntariamente se expone a una situación de peligro para salvar a la persona o los bienes de otro tiene derecho, en
caso de resultar dañado, a ser indemnizado por quien creó la situación de peligro, o por el beneficiario por el acto de
abnegación. En este último caso, la reparación procede únicamente en la medida del enriquecimiento por él
obtenido"

Se trata de un supuesto de consentimiento tácito de la víctima que en este caso difiere del que presta en el contexto
del artículo 1720 del CC y C que reviste el carácter de expreso.

A su vez el l artículo 1720 a "CONSENTIMIENTO DEL DAMNIFICADO" precisa que "Sin perjuicio de disposiciones
especiales, el consentimiento libre e informado del damnificado, en la medida en que no constituya una cláusula
abusiva, libera de la responsabilidad por los daños de la lesión de bienes disponibles El artículo 1720 del CC y C
condiciona su aplicación a que el riesgo que involucra la actividad no debe exceder sus propios límites ni implicar
peligros adicionales. Los presupuestos que connotan esta figura se evidencian de manera manifiesta en la práctica de
deportes peligrosos (automovilismo, artes marciales, montañismo) y asimismo en el turismo de aventura.

HECHO DE UN TERCERO POR EL QUE NO HAY QUE RESPONDER

El artículo 1731 CCyC establece “para eximir de responsabilidad, total o parcialmente, el hecho de un tercero por
quien no se debe responder debe reunir los caracteres del caso fortuito”. Los hechos que constituyen un caso fortuito
o de fuerza mayor son fenómenos no habituales que se producen siendo imprevisibles e inevitables.

La jurisprudencia ha resuelto “la empresa transportista no puede ser responsabilizada por los daños sufridos por una
pasajera que sufrió lesiones al colisionar el interno en el que era transportada, en tanto se verifica una ruptura del nexo
causal por la intervención de un tercero por el que no debe responder dado que el impacto se produjo por haber sido el
colectivo embestido en su parte trasera por una camioneta (CNCiv., Sala G, 9/2/2012, La Ley, 2012-B, 548.).
Factores de atribución
Establecida la causalidad (que es anterior al factor de atribución, ya que éste presupone aquella), el ordenamiento, a
través de los factores de atribución, da los fundamentos o las razones de justicia por los cuales manda a soportar el
daño al responsable, haciendo nacer la obligación de repararlos, o haciendo pesar las consecuencias del
incumplimiento obligacional en cabeza del acreedor o del deudor, según el caso.

Son, en definitiva, el porqué de la responsabilidad civil.

Factores subjetivos

DOLO

En el art. 1724 del CCyC se dispone que "El dolo se configura por la Producción de un daño de manera intencional o
con la manifiesta indiferencia por los intereses ajenos".

Una conducta cuya finalidad sea la afectación directa de los intereses de terceros, manifiesta indiferencia hacia ellos.
(DOLO EVENTUAL).

Efectos del dolo

En la autoría del suceso dañoso. El dolo absorbe para sí la causalidad en la autoría de un suceso dañoso o el
incumplimiento obligacional, aun cuando exista alguna conducta culposa del damnificado.

Consecuencias indemnizables.

Si bien en principio se indemnizan las consecuencias inmediatas y mediatas previsibles (art. 1726 CCyC), y en materia
contractual las que las partes previeron o pudieron prever (art. 1728 CCyC), todo aquel daño que haya sido querido
por el agente doloso ha de indemnizarse, aun cuando se trate de consecuencias que excedan las mediatas(casuales)
El art. 1728 del CCyC se dispone que "cuando existe dolo del deudor, la responsabilidad se fija tomando en cuenta
estas consecuencias también al momento del incumplimiento".

Invalidez de las cláusulas de dispensa anticipada de responsabilidad. Sean éstas totales o parciales (art. 1743 CCyC.

En la solidaridad: efectos personales y ausencia de acción de regreso. Las consecuencias del incumplimiento doloso son
personales, y no propagan efectos a los restantes codeudores o coacreedores solidarios (an. 838 CCyC - . Además, si
bien no se prevé expresamente (art. 1751 CCyC), en ei caso de coautoría en un suceso dañoso quien obró con dolo
carece de acción de regreso en contra de los restantes coobligados.

En el incumplimiento contractual. En el art. 1084 inc. d) del CCyC se dispone que se debe tener especialmente en
cuenta, a la hora de calibrar el incumplimiento contractual, si éste es intencional.

Improcedencia de la atenuación de la indemnización. En el art. 1742 del CCyC se dispone la posibilidad de atenuar la
indemnización por razones de equidad, en función del patrimonio del deudor, la situación personal de la víctima y
demás circunstancias del hecho; pero ello no es viable en caso de dolo del responsable.

CULPA

La culpa consiste omisión de la diligencia debida según la naturaleza de la obligación y las circunstancias de las
personas, el tiempo y el lugar. Comprende la IMPRUDENCIA, la NEGLIGENCIA y la IMPERICIA EN EL ARTE O
PROFESIÓN".(art 1724 CCyC).

Ha sido el factor de atribución por excelencia de la responsabilidad civil (en especial, a partir del Cód. Civil francés).