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LIMITACIONES AL DERECHO DE AUTOR. CONSIDERACIONES GENERALES

El derecho de autor, reconocido en nuestra Constitución Nacional en su Art. 17

no es un
derecho absoluto sino que, como el resto de los derechos, su ejercicio se encuentra
supeditado a las leyes que reglamenten su ejercicio (Art.14 CN).

En este orden de ideas, las legislaciones establecen para determinados supuestos

concretos, “válvulas de seguridad” que permiten equilibrar los derechos del autor de
gozar de los beneficios económicos de su obra en exclusiva, con otros intereses públicos
del orden cultural, informativo o de practicidad.

Podemos definir, en forma genérica a las limitaciones al derecho de autor como

aquellas
disposiciones contenidas en las legislaciones de la materia que restringen el derecho
exclusivo del autor en lo que respecta a la explotación de su obra, en casos
expresamente determinados por la ley.

Deberá tenerse particularmente en cuenta que las limitaciones

Ø Sólo afectan al derecho patrimonial
Ø El derecho moral nunca puede verse afectado por las mismas por lo que sólo se
pueden aplicar después de la primera publicación de la obra realizada con autorización
del autor (es decir, una vez ejercido el derecho moral de divulgación); se debe
mencionar el nombre del autor y la fuente (derecho de paternidad) y no se pueden
introducir modificaciones (derecho de integridad).
Ø Están sujetas a númerus clausus. No se admiten más limitaciones que las
expresamente establecidas en la ley
Ø Son de interpretación restrictiva

Los Convenios internacionales que abordan nuestra materia tienen cláusulas

referidas a las limitaciones.
Ø El Convenio de Berna, establece dos limitaciones expresamente: el derecho de cita
(art. 10.3) y noticias del día (art. 2.8). Luego da un catálogo taxativo a consideración de
los Estados miembros para que cada uno adopte las que considere necesarias para su
interés público.
Ø El TRIPS (art. 13) y el T.O.D.A (art. 10) establecen la Regla de las 3 condiciones
acumulativas1 que son de suma utilidad para interpretar las limitaciones.
1) Deben estar referidas a casos especiales
2) No pueden atentar contra la normal explotación de la obra
3) No deben causar perjuicio injustificado a los intereses legítimos del titular.

CLASIFICACIÓN
Las limitaciones pueden clasificarse de la siguiente forma:
v Utilizaciones libres y gratuitas
v Licencias no voluntarias: utilizaciones libres pero sujetas a una remuneración.

A su vez, según cómo se determina la remuneración se clasifican en:

o Legales: la remuneración es fijada por la ley o por el juez (no previstas en nuestro
país2)
o Obligatorias: la remuneración se debe convenir con el autor

La ley 11.723 no regula de manera orgánica este tipo de limitaciones.

1) DERECHO DE CITA.
El derecho de cita se encuentra regulado en el art. 10 de la Ley 11.723. Se trata
de una limitación que afecta el derecho patrimonial de reproducción.
“Cualquiera puede publicar con fines didácticos o científicos, comentarios,
críticas o notas referentes a las obras intelectuales, incluyendo hasta mil palabras de
obras literarias o científicas u ocho compases en las musicales y en todos los casos sólo
las partes del texto indispensables a ese efecto.
Quedan comprendidas en esta disposición las obras docentes, de enseñanza,
colecciones, antologías y otras semejantes.
Cuando las inclusiones de obras ajenas sean la parte principal de la nueva obra,
podrán los tribunales fijar equitativamente en juicio sumario la cantidad proporcional
que les corresponde a los titulares de los derechos de las obras incluidas.”
El derecho de cita consiste en la facultad que tienen los autores de incorporar a
su obra pasajes breves de otra obra con el propósito de hacer más entendible la propia o
para referirse a la opinión de otro autor.

Requisitos
v Inclusión en otra obra: Es importante destacar que este artículo no permite explotar
fragmentos de obras en cualquier forma sino solamente para incluirlos dentro de otra
OBRA y con fines determinados. Cuando el artículo 10 dice “Cualquiera” se refiere
siempre al autor de una obra., C. Nac. Crim. y Corr., sala 1ª, 27/08/2003 ALIFANO,
Roberto F. y otros. “Las transcripciones efectuadas de los trabajos de Borges contenidos
en la "Agenda Borges 2001" encuadran dentro de este tipo legal, toda vez que la agenda
en cuestión contiene una gran cantidad de extractos, poemas y narraciones del autor
mencionado y, en ciertos casos, corresponden a una parte importante de su obra. Con
relación al "derecho de cita" (art. 10 ley 11723), la norma exige que las citas sean
realizadas "con fines didácticos o científicos", y que se inserten dentro de una creación
propia, de un texto personal, en el que las citas sirvan para apuntalar una idea que se
requiere expresar, formular una crítica, realizar un comentario, dar un ejemplo, etc. Si la
obra se trata de una agenda personal concebida para ser vendida al público y en la que la
transcripción de los trabajos tenía una finalidad eminentemente comercial, toda vez que
la persona y obra del escritor comportan el motivo central de la agenda, debe excluirse
del "derecho de cita".
v Finalidad específica: Los fines para los cuales se autoriza exclusivamente la
utilización de la obra ajena a modo de cita son, como lo establece la ley fines didácticos
o científicos para hacer un comentario, una nota o una crítica. "Moreno, Norberto V. v.
Iglesias, Julio y otros s/daños y perjuicios" (C. Nac. Civ., sala G, 21/3/1994, LL
1995C557), reclamo por la inclusión, a modo de estribillo, de ocho compases de una
obra musical en otro musical de Julio Iglesias. "Nadie está autorizado a tomar los
compases de una obra musical ,cualquiera sea su número, para hacer otra obra musical,
pues la publicación de hasta ocho de ellos, es decir, de dos frases musicales sólo se
permite con un fin didáctico o científico, de comentario o crítica musical, y aun así,
siempre que esta inclusión no sea parte principal de la nueva obra porque en este caso
deberá pagarse el derecho de autor en razón de que aquella inclusión constituye el
fundamento primordial de su rendimiento económico" “Ivanczuc v. Editorial Atlántida”
Sala I de la CNac Apel Civil, 19/8/1993, LL del 29/7/1994)., "...no puede argumentarse
que las reproducciones (uso de ilustraciones) que obran en los capítulos 2 y 3 de `Los
100 años de la AFA.' Puedan ser considerados como publicados con los alcances
previstos en el art. 10 ley 11723, pues no se advierten fines didácticos o científicos en su
reproducción"
v Extensión razonable: el texto de la ley refiere a un límite cuantitativo de hasta 1.000
palabras u ocho compases que se utiliza como una mera referencia. Lo esencial es que
sólo se utilice la parte indispensable para la finalidad buscada y que no se realice de
manera encubierta una reproducción de la totalidad de la obra o su parte sustancial. El
abuso del derecho de cita se considera una conducta ilícita. v Indicar al autor y la fuente
Como sucede en todas las limitaciones, deben respetarse los derechos morales de los
autores, por lo cual es necesario individualizar la obra citada, su autor y dar las
referencias para que el lector acceder fácilmente a la misma, indicando su fuente. A su
vez, la reproducción debe ser fidedigna, sin incluir ningún tipo de modificación.

2) USO PARA INFORMACIÓN

Ø 2. a.Difusión periodística de discursos políticos, literarios y conferencias sobre
temas intelectuales
El artículo 27 ley 11.723 dispone : “Los discursos políticos o literarios y en general las
conferencias sobre temas intelectuales, no podrán ser publicados si el autor no lo
hubiere expresamente autorizado....Exceptúase la información periodística”
Es decir que se permite su utilización por un medio de información periodística
solamente cuando tenga por finalidad dar información sobre ellos.
Ø 2.b.Discursos parlamentarios. Difusión periodística. Publicación sin fines de lucro.
También dispone el art. 27: “ ... Los discursos parlamentarios no podrán ser publicados
con fines de lucro, sin la autorización del autor. Exceptúase la información
periodística”.
Pese a que los medios periodísticos persiguen finalidad de lucro, se entiende que en
estos casos prevalece la necesidad de información. La difusión de los debates
parlamentarios hace a la formación de la opinión pública y debe ser libre.
Lo que no se permite, por ejemplo es que una editorial publique esta información.
Ø 2.c. Noticias de interés general
Expresa al art. 28 in fine de la ley: “...Las noticias de interés general podrán ser
utilizadas, transmitidas o retransmitidas; pero cuando se publiquen en su versión
original será necesario expresar la fuente de ellas”.
Es decir, es de libre difusión el contenido de la información. Sin embargo, cuando se
publique en su versión original será necesario expresar la fuente. De esta forma se tutela
la expresión formal de la noticia.
La compilación de información no cae dentro de la limitación, requiere de un esfuerzo
creativo adicional.

3) LIMITACIONES AL DERECHO DE REPRESENTACIÓN, EJECUCIÓN Y

RECITACIÓN PÚBLICA
Ø 3.aUso para fines educativos (art. 36.2 y 3)
Dispone el art. 36 de la ley en su segundo párrafo: ...“Sin embargo, será lícita y estará
exenta del pago de derechos de autor y de los intérpretes que establece el artículo 56, la
representación, la ejecución y la recitación de obras literarias o artísticas ya publicadas,
en actos públicos organizados por establecimientos de enseñanzas, vinculados en el
cumplimiento de sus fines educativos, planes y programas de estudio, siempre que el
espectáculo no sea difundido fuera del lugar donde se realice y la concurrencia y la
actuación de los intérpretes sea gratuita”.

Se pueden advertir los siguientes requisitos para que opere esta limitación:
o Sólo puede referirse a obras ya publicadas
o Uso en actos públicos organizados por establecimientos cuyo objeto principal
sea la enseñanza
o Actos vinculados al estricto cumplimiento de fines educativos, planes y programas de
estudio y no ser un mero pretexto que amplíe el campo de la limitación.
o El espectáculo no debe ser difundido fuera del lugar donde se realiza por ningún
medio.
o La concurrencia del publico debe ser gratuita, así como la actuación de los intérpretes.
En ambos casos, la gratuidad no debe ser encubierta, como pago de sponsors, bonos
contribución, etc.
En cuanto a la difusión de obras fijadas en fonogramas, el último párrafo del art.
35 decreto 41233/1934, reglamentario de la ley 11723 establece que "no será necesario
abonar compensación alguna por utilizaciones ocasionales de carácter didáctico, o de
conmemoraciones patrióticas, en establecimientos educacionales oficiales o autorizados
por el Estado"

Ø 3. b, Ejecuciones públicas por determinados organismos del Estado. (art. 36.3)

Continúa el art. 36 en su tercer párrafo: “También gozarán de la exención del pago del
derecho de autor a que se refiere el párrafo anterior, la ejecución o interpretación de
piezas musicales en los conciertos, audiciones y actuaciones públicas a cargo de las
orquestas, bandas, fanfarrias, coros y demás organismos musicales pertenecientes a
instituciones del Estado Nacional, de las provincias o de las municipalidades, siempre
que la concurrencia de público a los mismos sea gratuita”
Esta limitación sólo se aplica:
o A obras musicales
o En conciertos y actuaciones públicas
o A cargo de orquestas, bandas, fanfarrias, coros y demás organismos musicales
pertenecientes a instituciones del Estado Nacional, provincial o municipal
o Cuando la concurrencia del público sea gratuita
Se critica que se trata de una limitación incompatible con el Convenio de Berna ya que
no prevé excepciones al derecho de representación y de ejecución pública. Además
resulta desproporcionado el precio de los derechos de autor con los presupuestos
estatales.

4) COPIA DE SALVAGUARDIA PROGRAMAS DE COMPUTACIÓN

Dispone el art. 9 de la Ley 11.723
“ ...Quien haya recibido de los autores o de sus derechohabientes de un programa de
computación una licencia para usarlo, podrá reproducir una única copia de salvaguardia
de los ejemplares originales del mismo. (Párrafo incorporado por art. 3° de la Ley N°
25.036 B.O. 11/11/1998).
Dicha copia deberá estar debidamente identificada, con indicación del licenciado
que realizó la copia y la fecha de la misma. La copia de salvaguardia no podrá ser
utilizada para otra finalidad que la de reemplazar el ejemplar original del programa de
computación licenciado si ese original se pierde o deviene inútil para su utilización”
§ Esta limitación se vincula con el tipo de obra protegida, ya que si el soporte material
que se adquiere queda inutilizado, la obra no puede ser ejecutada. A tal fin se permite
hacer una copia del mismo. Pero deberán respetarse los siguientes requisitos.
§ Solo se permite una copia única del original de un programa de computación
§ Quien la hace debe haber recibido la licencia del autor o derechohabiente sobre el
programa
§ Debe identificarse con nombre del licenciado y fecha de realización
§ Destino: sólo reemplazo del original dañado. No puede usarse simultáneamente con el
original.

5) COPIA PRIVADA
No existe en nuestro país excepciones al derecho de reproducción con fines
personales o
privados.

6) NUEVA LIMITACIÓN: BENEFICIO A FAVOR DE LOS DISCAPACITADOS

VISUALES
Se trata de una excepción al derecho de reproducción y distribución, en virtud de
la cual quedan exceptuadas del pago de dichos derechos las obras editadas en sistemas
especiales para ciegos y personas con otras discapacidades visuales y se otorgarán
claves de acceso gratuitas a obras difundidas en internet protegidas a través de una
medida tecnológica.
Fue incprporada por la Ley 26.285 (2007) que dispone:
ARTICULO 1° Incorpórase a la Ley N° 11.723, artículo 36 in fine, el parágrafo
siguiente: Se exime del pago de derechos de autor la reproducción y distribución de
obras científicas o literarias en sistemas especiales para ciegos y personas con otras
discapacidades perceptivas, siempre que la reproducción y distribución sean hechas por
entidades autorizadas.
Esta exención rige también para las obras que se distribuyan por vía electrónica,
encriptadas o protegidas por cualquier otro sistema que impida su lectura a personas no
habilitadas. Las entidades autorizadas asignarán y administrarán las claves de acceso a
las obras protegidas.
No se aplicará la exención a la reproducción y distribución de obras que se
hubieren editado originalmente en sistemas especiales para personas con discapacidades
visuales o perceptivas, y que se hallen comercialmente disponibles.
A los fines de este artículo se considera que:
 Discapacidades Perceptivas significa: discapacidad visual severa, ampliopía,
dislexia o todo otro impedimento físico o neurológico que afecte la visión,
manipulación o comprensión de textos impresos en forma convencional.
 Encriptadas significa: cifradas, de modo que no puedan ser leídas por personas
que carezcan de una clave de acceso. El uso de esta protección, u otra similar, es
considerado esencial a fin de la presente exención, dado que la difusión no
protegida podría causar perjuicio injustificado a los intereses legítimos del autor,
o ir en detrimento de la explotación normal de las obras.
  Entidad autorizada significa: un organismo estatal o asociación sin fines de lucro
con personería jurídica, cuya misión primaria sea asistir a ciegos o personas con
otras discapacidades perceptivas.
 Obras científicas significa: tratados, textos, libros de divulgación, artículos de
revistas especializadas, y todo material relativo a la ciencia o la tecnología en sus
diversas ramas.
 Obras literarias significa: poesía, cuento, novela, filosofía, historia, ensayos,
enciclopedias, diccionarios, textos y todos aquellos escritos en los cuales forma
y fondo se combinen para expresar conocimientos e ideas de interés universal o
nacional.
 Personas no habilitadas significa: que no son ciegas ni tienen otras
discapacidades perceptivas.
 Sistemas especiales significa: Braille, textos digitales y grabaciones de audio,
siempre que estén destinados exclusivamente a las personas a que se refiere el
párrafo anterior.
 Soporte físico significa: todo elemento tangible que almacene voz en registro
magnetofónico o digital, o textos digitales; por ejemplo, cassettes, discos
compactos (CD), discos digitales versátiles (DVD) o memorias USB.

Las obras reproducidas y distribuidas en sistemas especiales deberán consignar:

los datos de la entidad autorizada, la fecha de la publicación original y el nombre de la
persona física o jurídica a la cual pertenezcan los derechos de autor. Asimismo,
advertirán que el uso indebido de estas reproducciones será reprimido con pena de
prisión, conforme el artículo 172 del Código Penal.

7) LICENCIAS OBLIGATORIAS
Estas licencias confieren un derecho NO EXCLUSIVO a favor de determinada
persona. Es decir que quien la recibe no podrá impedir a terceras personas ejercer la
misma facultad.
Como toda limitación, no debe lesionar el derecho moral de autor. Son
intransferibles y deben asegurar una retribución al titular del derecho de autor.
Nuestra legislación solamente contempla este supuesto en el art. 6 ley 11723:
INACCIÓN DE LOS HEREDEROS.
“Los herederos o derechohabientes no podrán oponerse a que terceros reediten las obras
del causante cuando dejen transcurrir más de diez años sin disponer su publicación.
Tampoco podrán oponerse los herederos o derechohabientes a que terceros
traduzcan las obras del causante después de diez años de su fallecimiento.
En estos casos, si entre el tercero editor y los herederos o derechohabientes no hubiera
acuerdo sobre las condiciones de impresión o la retribución pecuniaria, ambas serán
fijadas por árbitros”
La ley interpreta en estos casos que si los herederos dejan pasar este lapso sin
reeditar ni traducir la obra, no tienen interés en su explotación, lo cual atenta contra su
difusión.
Siempre debe tratarse de obras ya editadas. El derecho de decidir la publicación
de obras póstumas siempre corresponde a los herederos.
Quien utilice la obra con los fines autorizados deberá convenir con los herederos
las condiciones de la impresión y traducción y la remuneración. En caso de falta de
acuerdo, se fija según la ley por árbitros pero en la práctica se define en los estrados
judiciales.