Clase del miércoles 11 de noviembre de 2020

DERECHO A LA LIBRE CREACIÓN

ARTISTICA, A LA IMAGEN,
DERECHO DE AUTOR Y OTRAS
DERIVACIONES. 19 N° 25.
Profesora Ángela Vivanco Martínez
Curso Derechos Humanos y Derechos Fundamentales
Facultad de Derecho
Pontificia Universidad Católica
Año Académico 2020, 2do. Semestre
 1.- LA NORMA: LIBRE CREACIÓN ARTÍSTICA
(ARTÍCULO 19 N° 25)
• Articulo 19 Nº 25 de la Carta Fundamental asegura a todas las
personas:
• “La libertad de crear y difundir las artes, así como el
derecho del autor sobre sus creaciones intelectuales y
artísticas de cualquier especie, por el tiempo que señale la ley
y que no será inferior al de la vida del titular.
• “El derecho de autor comprende la propiedad de las obras y
otros derechos, como la paternidad, la edición y la integridad
de la obra, todo ello en conformidad a la ley”.
• “Se garantiza, también, la propiedad industrial sobre las
patentes de invención, marcas comerciales, modelos, procesos
tecnológicos u otras creaciones análogas, por el tiempo que
establezca la ley.
• “Será aplicable a la propiedad de las creaciones intelectuales y
artísticas y a la propiedad industrial lo prescrito en los incisos
segundo, tercero, cuarto y quinto del número anterior
I LIBRE CREACIÓN ARTÍSTICA
Y DERECHO A LA PROPIA
IMAGEN
La protección del “yo” artístico y social
2.- INTRODUCCIÓN CONSTITUCIONAL
DE LA LIBRE CREACIÓN ARTÍSTICA

 Garantía introducida por reforma constitucional al

Nº 25 del artículo 19 de la Constitución.
 Se discute si es un derecho “propietarizable” como
el derecho de autor o una manifestación de la
libertad de expresión, que más bien debió estar en
el nº 12.
 Según ello, opera o no la prohibición de censura
previa, lo que no obsta a la responsabilidad del
creador sobre los daños que cause.
3.- CONTENIDOS
 La conexión entre creación y artista queda patente en un fallo del
Tribunal Constitucional alemán en el famoso caso Mephisto cuando
este afirma que “Lo esencial de la actividad artística es la libre
estructuración de la creatividad, que se da intuitivamente en las
impresiones, experiencias y vivencias del artista, mediante el
empleo de una determinada forma de lenguaje.
 “Todas las actividades artísticas son una mezcla de procesos
conscientes e inconscientes, que no se pueden separar
racionalmente.
 “En el caso de las creaciones artísticas actúan conjuntamente la
intuición, la fantasía y los conocimientos artísticos; es ante todo no
la participación, sino la expresión y ciertamente la expresión más
directa, de la personalidad del artista” (Schwabe, 2003, p. 175).
4.- ARTÍCULO 13 CONVENCIÓN
INTERAMERICANA DDHH
• Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y
expresión. Este derecho comprende la libertad de buscar, recibir y
difundir informaciones e ideas de toda índole, sin consideración de
fronteras, ya sea oralmente, por escrito o en forma impresa o
artística o por cualquier medio de su elección.

• El párrafo 2º dispone, a su vez, que: El ejercicio del derecho

previsto en el inciso precedente no puede estar sujeto a previa
censura sino a responsabilidades ulteriores, las que deben estar
expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar:

a. El respeto a los derecho o a la reputación de los demás, o

b. La protección de la seguridad nacional, el orden público o la salud o
moral públicas.
5.- DERECHO A LA PROPIA IMAGEN
• No cuenta con reconocimiento expreso en la
Constitución.
• Para Arturo Alessandri y Manuel Somarriva, se traduce
en “la potestad de impedir a cualquiera retratar sin
permiso nuestra imagen y reproducirla o hacer de ella
cualquier uso, aun cuando sea inocuo” (Derecho Civil,
parte preliminar y parte general, ampliado y actualizado
por Antonio Vodanovic (Santiago, Editorial Conosur,
1990).
6.- IMAGEN: ¿HONRA?
• Los personajes famosos representan para nosotros ciertos
valores asociados con su representación, imagen,
prestigio y fama. Ello puede haber coincidido o no con la
realidad.
• En tales circunstancias también se encuentran personas
de trascendencia religiosa: Cristo, Mahoma, Buda.
• ¿Puede el artista hacer su propia interpretación sobre
ellos o satirizar su figura? ¿se afecta la honra de estas
personas, su imagen o los valores de sus seguidores?
7.- IMAGEN: ¿RASGOS FÍSICOS,
MORALES O AMBOS?

 Valor patrimonial de la imagen.

 Goodwill o prestigio de marca: Aspectos
publicitarios.
 La preservación de un personaje: contratos con
rasgos específicos.
 La credibilidad del arte: ¿Confusión con la
realidad?
II PROPIEDAD INTELECTUAL Y
EL DERECHO DE AUTOR
El creador y sus potestades jurídicas
1.- PROPIEDAD INTELECTUAL EN CHILE
 En sentido amplio, la propiedad intelectual dice relación con toda creación que
produce la mente humana; esto es los inventos, modelos de utilidad, marcas,
obras literarias y artísticas, etc.
 En efecto el concepto Propiedad Intelectual comprende:
 Propiedad Industrial: incluye patentes de invención, modelos de utilidad,
marcas comerciales, colectivas, de certificación e indicaciones geográficas y
denominaciones de origen. En Chile, el organismo que tiene a su cargo el
Registro de los derechos de Propiedad Industrial, a que alude la Ley 19.039, y su
Reglamento, es el INAPI (Instituto Nacional de Propiedad Industrial), antes
Departamento de Propiedad Industrial.
 Derecho de autor: Dice relación y protege los derechos de los artistas
intérpretes o ejecutantes sobre sus interpretaciones o ejecuciones, los derechos
de los productores de fonogramas sobre sus grabaciones y los derechos de los
organismos de radiodifusión sobre sus programas de radio y de televisión. En
Chile, el organismo que tiene a su cargo el Registro de los derechos de autor y
derechos conexos, y las demás funciones que la ley N° 17.336, sobre Propiedad
Intelectual y su Reglamento, es el Departamento de Derechos Intelectuales,
dependiente de la Dirección de Bibliotecas, Archivos y Museos, del Ministerio
de Educación.
A.- DERECHO DE AUTOR: AUTOR Y 0BRA

 El Glosario sobre términos jurídicos de derecho de autor y derechos

conexos editado por la Organización Mundial de la Propiedad
Intelectual (OMPI) dice que autor “es la persona que crea la obra”.
 Obra artística “es una creación cuya finalidad es apelar al sentido
estético de la persona que la contempla” (pinturas, dibujos,
esculturas, grabados y, para algunas legislaciones, las obras de
arquitectura, fotográficas, las obras musicales y las de arte aplicado).
 Duración de la protección de sus derechos : Toda la vida del
autor y se extiende hasta por 70 años contados desde el día de su
fallecimiento.
B.- DERECHOS SOBRE LA OBRA (A):
MORALES

 La paternidad de la obra es el principal derecho moral, ya que implica el

reconocimiento de su calidad de creador, ligándolo a perpetuidad a ella.
Consiste en colocar su nombre frente a la obra creada o bien, usar un seudónimo
o bien, optar por el anonimato.
Si opta por este último, no se renuncia a la paternidad, ya que el autor puede
oponerse en cualquier momento a la usurpación de su obra.
 El derecho de autor también comprende la integridad de la obra, uno de los
derechos morales más importantes, que consiste, básicamente, en la facultad de
que goza el autor para impedir la modificación de la obra sin su autorización.
También implica proteger al autor de cualquiera adulteración hecha por terceros,
salvo que se trate de trabajos de corrección, mantenimiento o restauración y
siempre que estos trabajos no menoscaben el valor artístico de la obra.
B.- DERECHOS SOBRE LA OBRA (B):
PATRIMONIALES

 Los derechos patrimoniales, derivan de la utilización directa y personal de la obra,

por parte del autor, sin ceder sus derechos a terceros. Las formas que puede revestir la
utilización de una obra intelectual son variadas; por ejemplo, publicación de la obra,
reproducción de la obra, adaptación de la obra, ejecución pública de la obra, derechos
sobre la traducción de la obra, difusión de la obra, etc.

 Dentro de este contexto, el autor tiene derecho a lo inédito, es decir, tiene la facultad
de decidir cuándo comunicará su obra al público. Si se publica sin su consentimiento
se le causa un daño pecuniario, ya que no puede negociar con su obra y también un
daño moral porque se da a conocer su creación sin el previo consentimiento del autor .

 La cesión o transferencia de los derechos de un autor puede ser total o parcial. Es un

acto solemne, que debe efectuarse por instrumento público o por instrumento privado
autorizado ante notario o inscrito en el Registro de la Propiedad Intelectual dentro del
plazo de 60 días contados desde la fecha de la celebración del respectivo acto o
contrato.
C.- LOS LLAMADOS “DERECHOS
CONEXOS” EN MATERIA DE PROPIEDAD
INTELECTUAL.
 La finalidad de los derechos conexos es proteger los
intereses legales de determinadas personas y entidades
jurídicas que contribuyen a la puesta a disposición del
público de obras o que hayan producido objetos que,
aunque no se consideren obras en virtud de los sistemas
de derecho de autor de todos los países, contengan
suficiente creatividad y dimensión técnica y de
disposición para merecer la consideración de un
derecho de propiedad que se asimile al derecho de
autor.
C.1 A QUIENES SE CONCEDEN
DERECHOS CONEXOS

Son derechos conexos al derecho de autor los que la Ley otorga a los
artistas, intérpretes y ejecutantes para permitir o prohibir la difusión de
sus producciones y percibir una remuneración por el uso público de las
mismas, sin perjuicio de las que corresponden al autor de la obra.

El ejercicio de los derechos conexos no debe afectar en modo alguno a

la protección del derecho de autor.

Los derechos conexos se otorgan, por lo general, a tres categorías de

beneficiarios

•A los artistas, interpretes y ejecutantes;

•A los productores de fonogramas;y
•A los organismos de radiodifusión
C.2 DURACIÓN DE ESTOS DERECHOS

La duración de la protección por derechos conexos se rige por las

siguientes normas:

•La protección es de 70 años, contados desde el 31 de diciembre del año

de la publicación de los fonogramas respecto de los productores de
fonogramas y de 70 años desde la publicación de las interpretaciones o
ejecuciones respecto de los artistas intérpretes o ejecutantes.
•A falta de tal publicación autorizada, dentro de un plazo de 50 años a
partir de la fecha de la fijación de la interpretación o ejecución o
fonograma.
•La protección será de 70 años contados desde el final del año civil en
que fue fijada la interpretación o ejecución o fonograma. En el caso de
interpretaciones o ejecuciones no fijadas, el plazo de 70 años se contará
desde la fecha de su realización.
•La protección de las emisiones de los organismos de radiodifusión tendrá
una duración de cincuenta años, contados desde el 31 de diciembre del
año de la transmisión.
C.3 TRANSFERENCIA DE ESTOS
DERECHOS
C.4
GESTIÓN COLECTIVA DE DERECHOS
CONEXOS