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Resolución Nº 4101-2023-TCE-S1
Sumilla: “(…) las ofertas presentadas por los postores deben ser
Firmado digitalmente por ROJAS
VILLAVICENCIO DE GUERRA Maria
Del Guadalupe FAU 20419026809
evaluadas de forma conjunta e integral (…)”.
soft
Motivo: Soy el autor del documento
Fecha: 24.10.2023 20:06:51 -05:00
Lima, 24 de octubre de 2023.
I. ANTECEDENTES
Dicho procedimiento de selección fue convocado bajo el marco normativo del Texto
Único Ordenado de la Ley N° 30225, Ley de Contrataciones del Estado, aprobado
mediante Decreto Supremo N° 082-2019-EF, en adelante la Ley, y su Reglamento,
aprobado por el Decreto Supremo N° 344-2018-EF, modificado por los Decretos
Supremos N° 377-2019-EF y N° 162-2021-EF, en adelante el Reglamento.
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declarar improcedente y/o infundado el recurso y, confirmar la buena pro a su
favor, señalando lo siguiente:
iv. Precisa que el Anexo N° 6, presentado en su oferta, indica que el precio incluye
cualquier concepto que pueda tener incidencia sobre el servicio, en lugar de
mencionar bienes; sin embargo, en el rubro del concepto sí describe
correctamente el objeto de la convocatoria, por lo que no hay duda sobre el
alcance de la oferta.
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De otro lado, manifiesta que no existe conexión lógica en las pretensiones del
Consorcio Impugnante, pues por un lado solicita la nulidad de la buena pro y
del procedimiento y, por otro, que se le otorgue la buena pro.
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acreditando el cumplimiento del requerimiento técnico mínimo y condiciones
generales.
ii. Reitera que dicho aspecto debe ser considerado como un vicio insubsanable
y, por consiguiente, nulo el otorgamiento de la buena pro.
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13. El 18 de octubre de 2023, se llevó a cabo la audiencia pública con la participación
de las partes.
II. FUNDAMENTACIÓN:
2. El artículo 41 de la Ley establece que las discrepancias que surjan entre la Entidad
y los participantes o postores en un procedimiento de selección, y las que surjan
en los procedimientos para implementar o extender la vigencia de los Catálogos
Electrónicos de Acuerdo Marco, solo pueden dar lugar a la interposición del
recurso de apelación.
Con relación a ello, es necesario tener presente que los medios impugnatorios en
sede administrativa están sujetos a determinados controles de carácter formal y
sustancial, los cuales se establecen a efectos de determinar la admisibilidad y
procedencia de un recurso, respectivamente; en el caso de la procedencia, se
evalúa la concurrencia de determinados requisitos que otorgan legitimidad y
validez a la pretensión planteada a través del recurso.
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3. El numeral 117.1 del artículo 117 del Reglamento, delimita la competencia para
conocer el recurso de apelación, estableciendo que dicho recurso es conocido y
resuelto por el Tribunal cuando se trata de procedimientos de selección cuyo valor
estimado o valor referencial es superior a cincuenta (50) UIT, así como de
procedimientos para implementar o extender Catálogos Electrónicos de Acuerdos
Marco.
Asimismo, cabe señalar que en el numeral 117.2 del mismo artículo, se prevé que,
en los procedimientos de selección según relación de ítems, incluso los derivados
de uno desierto, el valor estimado o valor referencial total del procedimiento
original determina ante quién se presenta el recurso de apelación.
4. El artículo 118 del Reglamento establece taxativamente los actos que no son
impugnables, tales como: i) las actuaciones materiales relativas a la planificación
de las contrataciones; ii) las actuaciones preparatorias de la Entidad convocante,
destinadas a organizar la realización de procedimientos de selección; iii) los
documentos del procedimiento de selección y/o su integración; iv) las actuaciones
materiales referidas al registro de participantes, y; v) las contrataciones directas.
5. El numeral 119.1 del artículo 119 del Reglamento establece que la apelación
contra el otorgamiento de la buena pro o contra los actos dictados con
anterioridad a ella se interpone dentro de los ocho (8) días hábiles siguientes de
haberse notificado el otorgamiento de la buena pro. En el caso de adjudicaciones
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simplificadas, selección de consultores individuales y comparación de precios, la
apelación se presenta dentro de los cinco (5) días hábiles siguientes de haberse
notificado el otorgamiento de la buena pro.
Siendo así, de la revisión del expediente se aprecia que el recurso de apelación del
Consorcio Impugnante fue interpuesto mediante Escrito N° 1 que presentó el 22
de setiembre de 2023 (subsanado con el escrito s/n presentado el 26 del mismo
mes y año), en la Mesa de Partes del Tribunal, esto es, en el plazo legal.
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9. El Consorcio Impugnante cuenta con interés para obrar y legitimidad procesal para
impugnar la decisión del comité de selección de otorgar la buena pro al Consorcio
Adjudicatario, toda vez que dicha decisión afecta de manera directa su interés
legítimo de contratar con aquella.
Por su parte la Entidad menciona que por un lado el Consorcio Impugnante solicita
la nulidad de la buena pro y el procedimiento, y por otro, que se le otorgue la
buena pro. Agrega no tomar en cuenta la solicitud de nulidad, pues no se enmarca
en el numeral 44.1 del artículo 44 de la Ley.
B. Petitorio.
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14. El Consorcio Impugnante solicita a este Tribunal que:
Asimismo, debe considerarse el literal a) del numeral 126.1 del artículo 126 del
Reglamento, en virtud del cual “al admitir el recurso, el Tribunal notifica a través
del SEACE el recurso de apelación y sus anexos, a efectos que, dentro de un plazo
no mayor de tres (3) días hábiles, (…) el postor o postores distintos al impugnante
que pudieran verse afectados con la resolución del Tribunal absuelvan el traslado
del recurso” (subrayado nuestro).
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Ahora bien, de conformidad con lo establecido en el numeral 126.2 del artículo
126 del Reglamento, “todos los actos que emita el Tribunal en el trámite del
recurso de apelación se notifican a las partes a través del SEACE o del Sistema
Informático del Tribunal”.
17. En este punto, cabe señalar que el recurso de apelación fue notificado a la Entidad
y a los demás postores el 3 de octubre de 2023 a través del SEACE, razón por la
cual los postores con interés legítimo que pudieran verse afectados con la decisión
del Tribunal tenían hasta el 6 del mismo mes y año para absolverlo.
Por otro lado, cabe señalar que, mediante escrito s/n presentado el 18 de octubre
de 2023 el Consorcio Impugnante cuestiona que el Consorcio Adjudicatario en su
Anexo N° 6, menciona entregar solo 890 chalecos por la modalidad de precios
unitarios, sin considerar la obligación adicional de las 890 fundas; sin embargo,
dicho cuestionamiento fue presentado de manera posterior a la presentación del
recurso impugnativo, por ello, en virtud del Acuerdo de Sala Plena N° 02-2012/TC,
así como lo establecido en el literal b) del artículo 126 del Reglamento, no puede
ser considerado como punto controvertido.
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D. Análisis
Consideraciones previas
20. Como marco referencial, es preciso tener en cuenta que el análisis que efectúe
este Tribunal debe tener como regla que la finalidad de la normativa de
contrataciones públicas no es otra que las Entidades adquieran bienes, servicios y
obras, maximizando el valor de los recursos públicos que se invierten bajo el
enfoque de gestión por resultados, de tal manera que éstas se efectúen en forma
oportuna y bajo las mejores condiciones de precio y calidad, a través del
cumplimiento de los principios regulados en la Ley.
21. Debe destacarse que el procedimiento administrativo se rige por principios, que
constituyen elementos que el legislador ha considerado básicos, por un lado, para
encausar y delimitar la actuación de la Administración y de los administrados en
todo procedimiento y, por el otro, para controlar la discrecionalidad de la
Administración en la interpretación de las normas aplicables, en la integración
jurídica para resolver aquellos aspectos no regulados, así como para desarrollar
las regulaciones administrativas complementarias. Abonan en este sentido, entre
otros, los principios de eficacia y eficiencia, transparencia, igualdad de trato,
recogidos en el artículo 2 de la Ley.
22. También es oportuno señalar que las bases integradas constituyen las reglas del
procedimiento de selección y es en función de ellas que debe efectuarse la
admisión, evaluación y calificación de las ofertas, quedando tanto las Entidades
como los postores sujetos a sus disposiciones.
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23. Ahora bien, según lo establecido en el artículo 16 de la Ley, el área usuaria debe
requerir los bienes, servicios u obras a contratar, siendo responsable de formular
las especificaciones técnicas, términos de referencia o expediente técnico,
respectivamente, así como los requisitos de calificación; además de justificar la
finalidad pública de la contratación. Asimismo, los bienes, servicios u obras que se
requieran deben estar orientados al cumplimiento de las funciones de la Entidad,
y las especificaciones técnicas, términos de referencia o expediente técnico deben
formularse de forma objetiva y precisa, proporcionando acceso en condiciones de
igualdad al proceso de contratación, sin la creación de obstáculos ni
direccionamiento que perjudiquen la competencia en el mismo.
24. En concordancia con lo señalado, el numeral 73.2 del artículo 73 del Reglamento
establece que, “para la admisión de las ofertas, el comité de selección verifica la
presentación de los documentos requeridos en los literales a), b), c), e) y f) del
artículo 52 y determina si las ofertas responden a las características y/o requisitos
funcionales y condiciones de las especificaciones técnicas especificadas en las
bases. De no cumplir con lo requerido, la oferta se considera no admitida”.
Adicionalmente, el numeral 75.1 del artículo 75 del Reglamento señala que, luego
de culminada la evaluación, el comité de selección califica a los postores que
obtuvieron el primer y segundo lugar, según el orden de prelación, verificando que
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cumplan con los requisitos de calificación especificados en las bases. La oferta del
postor que no cumpla con dichos requisitos es descalificada. El numeral 75.2 del
mismo artículo dispone que si alguno de los dos (2) postores no cumple con los
requisitos de calificación, el comité de selección verifica los requisitos de
calificación de los postores admitidos, según el orden de prelación obtenido en la
evaluación, hasta identificar dos (2) postores que cumplan con ellos; salvo que, de
la revisión de las ofertas, solo se pueda identificar una (1) que cumpla con tales
requisitos.
Tanto la Entidad como los postores están obligados a cumplir con lo establecido
en las bases integradas; tal es así que la Entidad tiene el deber de evaluar las
propuestas conforme a las especificaciones técnicas y criterios objetivos de
evaluación detallados en ellas, mientras que los postores que aspiran a obtener
un resultado favorable en el procedimiento deben presentar la documentación
que estas exigen.
26. En tal sentido, tomando como premisa los lineamientos antes indicados, este
Tribunal se avocará al análisis de los puntos controvertidos fijados.
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28. Respecto a ello, el Consorcio Adjudicatario manifiesta que el Anexo N° 5,
presentado en su oferta, contiene lo mínimo que debe contener una promesa de
consorcio, según lo establecido en el literal e) del artículo 52 del Reglamento y la
Directiva N° 005-2019-OSCE/CD.
31. En ese sentido, resulta pertinente mencionar que, según lo dispuesto en el literal
g) del numeral 2.2.1.1. del Capítulo II de las bases del procedimiento de selección,
se solicitó, entre los anexos, el siguiente:
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34. Al respecto, si bien el Consorcio Adjudicatario no consignó expresamente, en la
parte pertinente del citado anexo, a la Oficina General de Infraestructura, lo cierto
es que dicha oficina pertenece al Ministerio del Interior, denominación que fue
colocada en el Anexo N° 5 por el referido postor.
35. Asimismo, es importante mencionar que las ofertas presentadas por los postores
deben ser evaluadas de forma conjunta e integral; siendo así, en ese mismo anexo
presentado por el Consorcio Adjudicatario, se aprecia que menciona, de manera
expresa y clara, que está dirigido al comité de selección del presente
procedimiento de selección (Licitación Pública N° 01-2023-IN/OGIN-1):
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36. En consecuencia, de conformidad con lo establecido en el literal a) del numeral
128.1 del artículo 128 de Reglamento, corresponde declarar infundado este
extremo del recurso de apelación.
37. Otro aspecto cuestionado por el Consorcio Impugnante, está referido al Anexo
N° 6 – Precio de la oferta del Consorcio Adjudicatario, pues lo presentó en el
formato correspondiente a precios unitarios, y no al de suma alzada. Del mismo
modo, señala que consignó que el objeto de la convocatoria es servicios; sin
embargo, lo correcto es bienes.
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legitimidad de la oferta, ni advierte incongruencias en la misma, siendo esto solo
un error material.
41. Ahora bien, corresponde traer a colación lo requerido en las bases, así en el literal
h) del numeral 2.2.1.1. se exigió lo siguiente:
42. Asimismo, en las mismas bases obra el formato del Anexo N° 6, establecido para
el sistema de contratación a suma alzada:
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Asimismo, en el formato del anexo bajo análisis, se aprecia que los postores debían
ofertar el monto total de la oferta, al ser un procedimiento convocado bajo el
sistema de contratación a suma alzada. De forma adicional a la exigencia
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establecida en el formato, de manera informativa, se señala que, el detalle de los
precios unitarios se presenta para el perfeccionamiento del contrato.
44. Ahora bien, luego de haber fijado las condiciones establecidas en las bases para
presentar el Anexo N° 6 – “Precio de la oferta”, corresponde verificar si el
Consorcio Adjudicatario cumplió con dichos requisitos establecidos en aquellas.
Por tal motivo, se muestra a continuación el Anexo N° 6 que obra en su oferta:
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45. Según se advierte, el Consorcio Adjudicatario presentó el Anexo N° 6 sin seguir el
formato establecido en las bases para suma alzada, sino para precios unitarios; sin
embargo, se advierte que sí consigna la descripción del producto, y el precio total,
aspectos requeridos en el formato correcto.
46. Por otro lado, el hecho que haya consignado en dicho formato la palabra
“servicios”, no invalida su oferta, pues como se señaló en el análisis del primer
punto controvertido, los documentos que forman parte de una oferta deben ser
evaluados de manera integral, y no solo en base a términos aislados que puedan
constar en los documentos de la oferta. En el caso en concreto, se puede apreciar
que se consigna de manera correcta la nomenclatura del procedimiento, la
descripción del producto requerido, la cantidad del mismo, así como el precio
unitario y el monto total ofertado.
49. Sin perjuicio de lo expuesto, este Colegido pone a consideración del Titular de la
Entidad, que las promesas de consorcio presentadas por los postores deben
contener las firmas legalizadas de los integrantes, tal como se señala
expresamente en las bases y en el literal e) del artículo 52 del Reglamento, lo cual
no ha sido materia de cuestionamiento en el presente procedimiento; por tanto,
en caso advierta que este requisito no sea cumplido, corresponde informar que
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dicha situación es susceptible de ser subsanado en el marco de lo dispuesto en el
literal c) del numeral 60.2 del artículo 60 del Reglamento y corregirlos.
50. En ese sentido, en atención de lo dispuesto en el numeral 132.1 del artículo 132
del Reglamento, y considerando que se procede a declarar infundado el recurso
de apelación, de conformidad con lo antes establecido; corresponde ejecutar la
garantía otorgada por el Consorcio Impugnante para la interposición de su recurso
de apelación.
LA SALA RESUELVE:
1.2 Ejecutar la garantía presentada por el Consorcio Balístico, integrado por las
empresas Serialico S.A.C. y Nicholl´s Tactica SAS, para la interposición de su
recurso de apelación.
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2. Declarar que la presente resolución agota la vía administrativa.
Villanueva Sandoval.
Rojas Villavicencio.
Chocano Davis.
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