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Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
Con el paso del tiempo, el derecho del trabajo se ha ido caracterizado por su especificidad hasta el
punto que nos encontramos con un derecho del trabajo muy cambiante, de hecho algún autor dice que
teme que se produzca una huida del derecho del trabajo (sustitución de las nuevas tecnologías de los
trabajadores y de por tanto del derecho del trabajo).
Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
Derecho del Trabajo ¡¡ESTO CAE!!!
- El trabajo debe ser consciente, humano. Es decir, que realizan las personas.
- Debe ser entendido como una actividad económica: el salario. (no trabajo gratis).
- Trabajo realizado por cuenta ajena, es decir, para otros, el empresario.
- Trabajo dependiente y/o subordinado.
- Es un trabajo libre, voluntario.
- Trabajo profesional, es decir, trabajo que realizas porque tienes una cualidad y lo realizas de
manera habitual, por ejemplo, las empleadas del hogar.
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Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
Ante estas situaciones los trabajadores empezaron a quejarse, al contrario de los
empresarios. Pero algunos empresarios si estaban en contra, puesto que descubrieron que
la productividad iba en descenso. La mayor parte de las quejas de los trabajadores se
elevaron a nivel internacional, concretamente a la Comunidad Industrial Internacional.
Ahora diferenciamos dos posiciones:
1. El estado actúa restringiendo derechos laborales. Surge la figura del sindicato clandestino. el
estado cuando ve que los trabajadores se están revolucionando, es prohibir prácticamente todos
los derechos de los trabajadores. A raíz de esto surge un segundo momento
2. Empieza a reconocer derechos a los trabajadores debido al cabreo de estos, por ejemplo, el
derecho a la reunión, huelga, asamblea, etc. Justo en este momento empiezan a surgir muchas
leyes en materia laboral a nivel internacional, siendo la más importante la ley Benot de 1873.
Esta ley prohibía el trabajo de los menores de 10 años y limitaba las jornadas para los menores
de 15 años. En España, surgen leyes como la Ley de la Silla y la Ley del Trabajo Nocturno.
No determina el nacimiento del derecho del trabajo, sino que es el preludio de su nacimiento, y es que
entre finales del S. XIX y S. XX en materia laboral empiezan a surgir órganos importantes: el primer
órgano que surge en 1883 es la comisión de reformas sociales, este órgano se encargaba de estudiar la
situación de la clase trabajadora y trata de establecer mejoras. En segundo lugar, en 1903 nace el
instituto de reformas sociales, el cual lo que hace es sustituir a la comisión, y a parte de realizar las
mismas labores, trataba de impulsar leyes en materia laboral. En tercer lugar, en el año 1906 nace un
órgano que aún está vigente, el cual es la inspección de trabajo y la seguridad social, lo que hace es
vigilar el cumplimiento de la norma. En cuarto lugar, nace la jurisdicción especializada en 1908. Por
ultimo nace el ministerio de trabajo en el año 1920.
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Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
- Rama horizontal o vertical. Es vertical porque el derecho del trabajo nace del tronco del derecho
y lo que hace es coger elementos de las ramas del derecho, es decir del tronco.
- Derecho especial, derecho excepcional o el derecho del trabajo participa de las reglas del
Derecho Común. Participa de las normas del derecho común porque no tenemos nuestros
propios principios y coge principios del resto de ramas (principio pro operario, principio pro
productividad, principio empleo/ocupación).
- Naturaleza jurídica: Derecho público versus derecho privado. Es ambos derechos porque tanto
regula la relación entre trabajador y empresario o incluso entre trabajadores, como trabajador
y estado.
BLOQUE II
Introducción: Problemas básicos de la teoría general de las fuentes y su proyección sobre el
Derecho del Trabajo. CAE EN EL EXAMEN
Fuentes del derecho donde emana el derecho
- Fuentes de producción. Significa quien puede crear derecho, el legislador es quien crea ese
derecho. Dentro de las fuentes de producción hay dos sistemas que nos podemos encontrar:
Monista: una única fuente de producción
Pluralista: más de una fuente de producción
¿Nuestro sistema actual es monista según dice la constitución? La base que dice la constitución
es que es monista, pero se permite que haya otras fuentes de producción que puedan completar
el sistema. El sistema es monista, pero en el derecho laboral hay una excepción que dice el art.
37 CE, reconoce dos fuentes: la heterónoma y la autónoma que es la negociación colectiva
(convenio colectivo).
- Fuentes formales. Como se manifiesta el derecho, es decir, leyes, reglamentos y otros tipos de
leyes
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de 1969. En España, se regula en los arts. 93 al 96 CE (una vez que ha pasado por el convenio de Viena
de 1969).
2.2.- Vías institucionales. La OIT (EXAMEN)
a) Antecedentes y proceso de formación
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Actualmente la OIT es el órgano más importante en materia laboral. Los primeros pasos para crear la
OIT:
1. 1850 a 1851: Daniel Le Grand reclamo a nivel internacional que se adoptara una ley
internacional del trabajo, no llego a nada
2. 1890: el emperador Guillermo II encomienda a Bismark que inicie los primeros pasos de
consulta para poder crear esa ley internacional. en unas primeras reuniones se… Francia,
Inglaterra, Belgica y Suiza. Posteriormente se reúne hasta con 13 estados para crear esa ley
internacional. No se consigue nada. De manera paralela surge una asociación que nos lleva al
tercer paso
3. Asociación para la protección legal de los trabajadores, para llegar a cabo la aprobación de la
ley internacional. Se tuvo más éxito porque desemboco en la conferencia de Berna de 1905 y
en la Conferencia diplomática de 1906, se dieron los primeros pasos para crear esa ley
internacional en el ámbito laboral.
4. Ocurren dos momentos históricos que lo paralizan todo: estos fueron la IGM y la Rev rusa. Lo
bueno fue que se pactó con la IGM el tratado de Versalles (1919), con el que nace la OIT. La
OIT estaba inicialmente integrada en la sociedad de naciones, pero cuando esta desparece la
OIT continua.
5. En 1946 la OIT aprueba su constitución.
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se legisla, además, es el que toma las decisiones y el orden del día (función ejecutiva).
Compuesto por 56 miembros y se renueva cada 3 años para que todos los estados estén
representados. De los cuales son 28 entre los representantes del Gobierno (entre los Estados de
más potencia industrial), de los que se cogen los 14 entre los representantes de los trabajadores
(elegidos por los Estados), y los 14 entre los representantes empresarios (elegidos por los
Estados).
- Oficina internacional del trabajo: es quien realiza todas las labores administrativas, es un
órgano burocrático. Lleva el impulso y dirección real de la OIT, es decir lanza los convenios y
recomendaciones para que sea visible para todos. Lo dirige un Director General nombrado por
el Consejo de Administración.
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de la normativa laboral (ejemplo: Comités, Consejo Económico y Social, etc.).
3.1.- Derecho Social Comunitario: UE y Consejo de Europa
En el ámbito europeo también se ha producido un movimiento de internalización que afecta al Estado
español. En el que nacen dos grandes organizaciones políticas, por un lado, el consejo de Europa
(Estrasburgo), y por otro lado UE (Bruselas). Tras la caída del muro de Berlín y el derrumbe del
comunismo burocrático se ha instaurado la estrategia de que aquellos Estados que quieran entrar en la
UE deberán ser miembros del Consejo de Europa, es decir el consejo de Europa es la antesala de la
UE. Los Estados que quieran acceder a la UE deberán firmar antes los dos grandes textos del Consejo
de Europa: “Convenio Europeo de Derechos Humanos” y “Carta Social Europea”.
El consejo de Europa es una organización europea destinada a promover la cooperación de los Estados
europeos, la configuración de un espacio político y jurídico común en el continente y sustentado sobre
los valores de “democracia”, “derechos humanos” y “Estado de Derecho”. El consejo de Europa entre
sus funciones, se encarga de elaborar convenios multilaterales que pretenden crear un modelo común
de protección social. Nosotros tenemos en Europa dos tipos de normas en materia laboral, unas son las
de coordinación (establecer unas reglas mínimas y máximas que tiene que respetar cada uno de los
estados), las de convergencia son reglas que regulan la normativa de la UE y las de un estado de fuera
de la UE. El consejo de europea por lo tanto elabora reglas de convergencia, por eso habla de convenios
multilaterales. En lo que se refiere al convenio europeo de DDHH, fue aprobado en 1950 y modificado
en varias ocasiones. Su objetivo es proteger los derechos fundamentales y libertades públicas, además
de controlar el respeto de derechos. Ha logrado crear una auténtica jurisdicción europea gracias al
Tribunal Europeo de Derechos Humanos (sus sentencias son de aplicación directa y ejecución
obligatoria).
El otro gran instrumento es la carta social europea, siendo un complemento de la anterior. Aprobada
en 1961 en Turín (Italia) como complemento tanto en lo económico, como en lo social del Convenio
Europeo. Revisada en varias ocasiones. Es una carta muy débil puesto que trata en sentido amplio los
derechos de las personas y se refiere, específicamente, a materia laboral. Está completada por dos
protocolos adicionales, de los cuales sólo el primero ha sido ratificado por España. Trata de crear un
auténtico “Modelo de Derecho del Trabajo”. La carta no posee poder coactivo alguno. Se caracteriza
por:
- Los derechos se dirigen a TODOS los trabajadores
- Los Estados firmantes habrán de cumplir los derechos enunciados en la carta y ponerlos en
práctica por cualquier medio adecuado (normas estatales o convenios colectivos)
- Sus normas pueden ser interpretadas.
- Se permite la no aceptación de algunos de sus artículos
En cuanto a la UE (antigua comunidad económica europea) nace en 1957 con el Tratado de Roma (por
medio del cual se constituye un “Mercado Común” y se establecen principios de libre circulación). Se
define como una comunidad política nacida para propiciar y acoger la integración y gobernanza común
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2.- Derechos laborales: derechos del trabajador y otros derechos sociales
constitucionales
Tenemos que diferenciar en la constitución entre los derechos del trabajador y otros derechos sociales
constitucionales, es decir, aquellos derechos que solo se dirigen a la persona como trabajador y por
tanto aquel que no es trabajador no consta de estos derechos.
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Derechos del Trabajador:
- Derecho al trabajo (artículo 35 CE)
- Derecho a la libertad sindical (artículo 28.1 CE) y a la huelga, se configura como un derecho
fundamental (artículo 28.2 CE)
- Participación en la empresa (artículo 129.2 CE). Hay dos formas de representar a los sindicatos,
este representa a los trabajadores a nivel general. Pero como en las mismas empresas pueden
surgir conflictos, se ha previsto que haya representantes específicos de los trabajadores que se
llaman comités de empresas o delegados de personas. Estos representantes se eligen entre los
trabajadores de la empresa. Tiene un mandato de 4 años, salvo que se decida por mayoría
cambiar la representación. Es un órgano que existe en todas las empresas, el cual tiene el papel
de defender a los trabajadores de la empresa.
Otros derechos sociales constitucionales:
- Parte programática (art. 39 a 51) de la CE varios derechos: salud, vejez, régimen público de la
Seguridad Social, etc.
- Derechos fundamentales inespecíficos (Título I, Capítulo II, sección 1ª): no son de contenido
laboral, pero se emplean en el ejercicio de una prestación profesional
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1. Desarrollo
Derecho a la libertad sindical y huelga: por un lado, la libertad sindical es desarrollada por la LO
11/1985 de Libertad Sindical. Es el único derecho sindical laboral que se desarrolla por una ley
orgánica. No ha sido modificada porque ningún partido político se ha atrevido a tocarla por la
posibilidad y miedo de poner a los sindicatos en contra, al igual que ocurre en el tema de huelga. Por
otro lado, el derecho de huelga es desarrollado por el RD Ley del año 1977 y completado con la
sentencia del TC de 1981.
Resto de derechos de contenido laboral, se encuentran desarrollados por leyes ordinarias (ET). A saber:
- Derecho al convenio colectivo (artículo 37 CE)
- Derechos individuales (art. 35 CE): al salario, a la jornada, etc.
- Derecho a la formación profesional, higiene, salud… (artículo 40.2 CE)
- Derecho a la participación en la empresa (artículo 129.2 CE)
3. Suspensión de derechos
La CE establece (art. 55) la posible suspensión SÓLO del derecho de huelga (art. 28.2 CE) y el
planteamiento de conflictos colectivos (art. 37.2 CE –se refiere a la huelga y cierre patronal-) en los
casos de declaración de estado de “alarma y excepción”. ¿Se ha hecho alguna vez en nuestro
ordenamiento jurídico? SÍ, en varias ocasiones. Una de ellas fue en el año 2010 con los controladores
aéreos. Para el resto de derechos laborales (fundamentales y ordinarios) nuestra CE establece que no
podrán ser suspendidos, pero sí modificados o suprimidos a través de la promulgación de leyes
posteriores.
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5.1.- Organización administrativa y burocrática laboral
Este órgano se encarga de llevar tanto el impulso, como la aplicación efectiva de la legislación laboral
con el que nace la Administración Laboral o “Autoridad Laboral” (la que impulsa la materia laboral).
En España la Autoridad Laboral puede tener una doble dimensión: Estatal: competencias exclusivas
(ministerio) y Autonómica: ejecución. La institución central es el Ministerio de Trabajo.
Actualmente tenemos dos ministerios:
- Ministerio de trabajo y economía social
- Ministerio de inclusión, Seguridad Social y migraciones
Hay otros ministerios que pueden incidir en esta materia
Actualmente, en materia laboral encontramos varios institutos que buscan la gestión política y
burocrática de determinados asuntos socio laborales:
Agencia española para el Empleo (antiguo SEPE e INEM)- OJO: Ley 3/2023, de 28 de febrero,
de Empleo
Instituto de Migraciones y Servicios Sociales
Instituto Social de la Marina (ISM)
Instituto de la Juventud
Instituto de la Mujer
Fondo de Garantía Salarial
Instituto Nacional de Seguridad e Higiene en el Trabajo (INSHT)
Órganos gestores de la Seguridad Social:
Instituto Nacional de la Seguridad Social (INSS). Incapacidades y asuntos médicos
Tesorería General de la Seguridad Social (TGSS)
5.2.- Inspección especializada
En el ámbito laboral se cometen muchos fraudes e incumplimiento de las normas laborales. En el año
1806 nace la inspección de trabajo. El marco jurídico lo compone, fundamentalmente dos normas:
- Ley 23/2015, de 21 de julio, ordenadora del sistema de la ITSS
- Real Decreto 138/2000 de organización y funcionamiento
El ITSS es un servicio público encargado de vigilar el cumplimiento de las normas laborales, exigir
las responsabilidades pertinentes, así como el asesoramiento y, en su caso, el arbitraje, mediación y
conciliación de las materias establecidas por la CE y los Convenios de la OIT 81 y 129” (artículo 1
Ley 23/2015). Tiene poder suficiente para conocer los entresijos de las empresas sin que se le
“rechiste”
Temas sobre los que pueden trabajar los inspectores: relaciones laborales, libertad sindical, Seguridad
Social, Prevención de riesgos laborales, empleo, contrataciones, migraciones, etc. ¿Cómo se inicia la
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Tema 3. Las fuentes profesionales: representación y defensa de
intereses colectivos en el ámbito laboral
A. El sindicato:
1. Introducción
Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
Tenemos que tener en cuenta que hay dos organismos que se encargan de la representación y defensa
de los intereses:
1. La representación voluntaria: los sindicatos forman parte de una representación, ya que existe
libertad del sujeto para decidir si creer en el o no.
2. La representación legal o unitaria: son los delegados de personal (49 o menos) y comités de
empresa (50 o más). La diferencia de la voluntaria es que la representación legal es obligatoria
por ley. Es unitaria también porque no representa a todos los trabajadores ya que se aplica a un
mismo centro de trabajo. La diferencia entre delegado de personal y comités de empresa está
en el número de trabajadores.
2. El sindicato:
2.1. Concepto y características
El sindicato podemos decir que es una asociación permanente de trabajadores, no es una agrupación
temporal, sino que es más estable. Se constituye para la representación y defensa de intereses
socioeconómicos de los trabajadores. Se posiciona frente a los intereses de los empresarios, es decir,
es una posición dialéctica de contrapoder respecto a la patronal.
Los sindicatos inicialmente nacen como una asociación. Antes del año 1887 existían sindicatos
clandestinos. A principios del S.XX surge la CNT y UGT siendo los primeros sindicatos de base
horizontal (defendían los trabajadores). Al llegar Franco aparecen los sindicatos verticales. Llega la
constitución española y vuelven los sindicatos horizontales. Los sindicatos actualmente han perdido el
interés en la defensa de los trabajadores más preocupados por la política, por normal general.
Características:
- Organización de trabajadores. El tipo de trabajadores que integran los sindicatos son
asalariados, funcionarios públicos y otros.
- La finalidad del sindicato es representar y defender los intereses de los trabajadores
- Se trata de una organización que cuenta con una estructura diferente y diferenciada de cualquier
otra de su género.
- Cuentan con unos medios específicos de actuación. Mediante los convenios colectivos,
convocar huelga.
2.2. Régimen jurídico del sindicato:
2.2.1. El derecho a la libertad sindical: contenido esencial y adicional
El art. 28.1 CE es un derecho fundamental, tiene un contenido esencial y un contenido adicional. El
contenido esencial es el núcleo irreductible que diseña el legislador por debajo del cual no puede
reducirse ningún derecho. El contenido adicional es aquel contenido extra que es adicional al contenido
esencial, normalmente por normas extra constitucionales.
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Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
2. Vertiente objetiva y subjetiva: objetiva es que todos tienen derecho a crear o no crear sindicato.
La subjetiva es el derecho a afiliarse o no a los sindicatos
3. Los sindicatos tienen libertad de autodeterminación. Pueden determinar la estructura y
funcionamiento como quieran siempre y cuando respeten la constitución y el resto de leyes.
Normalmente el contenido adicional se crea por la ley y el convenio colectivo, porque capital y busca
de privilegios. La ley organiza de libertad sindical permite ser representante. Por convenio colectivo
se puede pactar mas horas sindicales que por ley.
2.2.2. Ámbito objetivo del derecho a la libertad sindical: el derecho de fundación o
creación de sindicatos. (CAE EN EL EXAMEN)
El art. 28.1 CE nos dice que todos tienen derecho a sindicarse libremente, lo que puede crear polémica.
Se ha ido modulando por la doctrina. Se refiere a las cuestiones o temas específicos sobre los cuales
un sindicato tiene el derecho de negociar y tomar medidas, a diferencia del ámbito subjetivo que hace
referencia a quienes pueden ser miembros o afiliarse a un sindicato (derecho). Ambos conceptos son
fundamentales para comprender la función y el alcance de los sindicatos en las relaciones laborales.
Hay 3 dimensiones:
1. Quien tiene derecho a crear sindicato:
a) Trabajadores asalariados (art. 1.2 LOLS). Tienen derecho porque hay una relación
laboral, están en posición de inferioridad y por lo tanto tienen que actuar contra el
empresario. Por ende, están excluidos en principio a los autónomos, empresarios,
desempleados y jubilados.
b) Funcionarios públicos. No todos los FP tienen derecho a la libertad sindical, tienen
límites. Hay dos colectivos que quedan excluidos: funcionarios públicos en activos de
la carrera judicial y fiscal (jueces y magistrados, excluidos porque alteran el orden
público). El segundo colectivo son las fuerzas en el instituto armado y demás cuerpos
sujetos a disciplina militar (guardia civil, etc.).
c) Extranjeros. Hay dos leyes de extranjería: LO 204/2000 (LOEXIS), decía que los
extranjeros que no tuvieran permiso de residencia o trabajo quedaban excluidos la
organización sindical. LO 202/2009 (LOEXIS) puedes crear sindicatos y afiliarte sin
importar la situación administrativa sea irregular o no tienen derecho a crear sindicato.
d) Autónomos con trabajadores o sin trabajadores: con trabajadores a cargo como
empresario autónomo tengo derecho a crear sindicatos. En cambio, si no tiene
trabajadores a cargo, no se puede crear, pero si afiliarme a sindicatos.
2. Quienes no tienen derecho a crear sindicatos. Desempleados, jubilados y empresarios.
3. Casos dudosos. Los presos en instituciones penitenciarias pero que prestan la actividad laboral,
porque la ley no los excluye ni lo incluye.
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Requisitos para un sindicato adquiera personalidad jurídica y plena capacidad de obrar (artículo 4
LOLS), es decir, para tener un sindicato de derecho:
a) La personalidad jurídica y la plena capacidad de obrar la adquieren a los 20 días del depósito
de sus estatutos (la oficina pública es el CEMAC)
b) El legislador impone que los Estatutos han de tener un contenido mínimo, a saber:
denominación, domicilio, ámbito funcional y territorial, régimen económico, requisitos de
procedimiento (adquisición y pérdida de condición de afiliado, disolución sindicato, etc.)
c) La Autoridad Laboral controla que se cumpla con el contenido mínimo, NO con la legalidad
(eso lo determina un Juez).
d) Si se cumple con el contenido mínimo se dará publicidad (BOE, BOJA…) a los estatutos, en
caso contrario el sindicato dispone de 10 días para subsanar.
2.1.2.2. Estructura y tipos sindicales
Lo que conocemos como “sindicato” se encuentra organizado internamente en federaciones y
confederaciones. La diferencia entre ambas es que en la federación se unen sindicatos normalmente al
mismo sector, y las confederaciones da igual el ámbito o sector. Según los arts. 7 y 28.1 CE, la libertad
sindical comprende el derecho a formar confederaciones y a fundar organizaciones sindicales
internacionales siempre y cuando su estructura interna y funcionamiento sean democráticos.
La libertad de organización responde a dos criterios, por un lado, funcional y, por otro lado, territorial.
El ámbito funcional se refiere a los tipos de sindicatos, por ejemplo:
- De oficio. Son sindicatos muy especializados en un sector de actividad con peculiaridades
(médicos, etc).
- De industria. Son los sindicatos que defienden a los trabajadores de un mismo sector, por
ejemplo, los trabajadores del sector del comercio, o solo los de la construcción.
- De empresas. Sindicato que entra para una determinada empresa para resolver conflictos, por
ejemplo, sindicato para Inditex
- De clase o masa. Sindicatos que se agrupan en función de una ideología política.
En cuanto al ámbito territorial, el más conocido es la confederación europea de sindicatos. Este
sindicato agrupa a todos los sindicatos de las naciones europeas independientemente del sector y del
territorio. El único requisito es que ese sindicato sea de un sector de la UE. Cuando un sindicato integra
ambos criterios, es decir, territorial y funcional, aparecen las centrales sindicales (UGT y CCOO).
2.1.2.3. La figura del sindicato más representativo y el suficientemente
representativo (PUEDE CAER EN EL EXAMEN)
Aparece esta figura porque, aunque existe el derecho a la creación libre de sindicatos, el más
representativo es aquel que más representación obtiene tras el umbral electoral establecido por el
legislador. Cada cuatro años hay elecciones en las empresas para elegir a los representantes legales o
unitarios.
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Tipos de tutela:
a) Tutela judicial (artículo 53.2 CE): jueces de lo social, Tribunal Constitucional, jueces de lo
penal (artículo 315 CP) y TEDH. Medidas que puede adoptar un Juez: el cese inmediato del
comportamiento antisindical, la Reposición a la situación anterior a comportamiento
antisindical y la Reparación de consecuencias mediante una indemnización. La mayoría de los
Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
tribunales dicen que no es necesario alegar los daños sufridos, pero hay una minoría que dice
que si lo has coaccionado y hay daños morales tienes que probarlos para recibir una
indemnización.
b) Tutela administrativa: los actos lesivos contra los trabajadores se sancionan
administrativamente por medio de la LISOS (las sanciones pueden ser levas, graves o muy
graves)
c) Tutela Internacional: OIT, con nulo poder coactivo.
2.3. Régimen jurídico del sindicato:
2.3.1. Principio de autonomía organizativa interna del sindicato. El principio de
democracia interna
Los sindicatos gozan de autonomía tanto organizativa, como de acción. Ello se traduce en:
- Autonomía normativa interna o derecho de auto regulación. Pueden determinar el contenido de
esos estatutos, en ningún momento el legislador influye, es decir, ellos libremente determinan
sus estatutos, su contenido. El límite es la CE y el resto de leyes, siempre entenderemos que
tanto la constitución como las leyes tienen más rango que un estatuto o una normativa. Por lo
tanto, ellos libremente elaboran o determinan el contenido de sus estatutos y los reglamentos
que pueden determinar la organización del sindicato.
- Autonomía representativa o libertad de representación. Dentro del sindicato siempre hay un
sujeto que actúa como representante sindical, dentro del sindicato eligen a quien va a tomar los
mandos superiores, es decir, la representación del sindicato. Los afiliados tienen libertad de
elegir el sindicato y quien será el que lleve al mando del propio sindicato.
- Autonomía de gestión o autogobierno. Determina su organización, funcionamiento y las
actividades que realiza el sindicato.
- Autonomía modificativa o extintiva. Los estatutos del sindicato, tiene que determinar que
puede ocurrir para que un sindicato se disuelva. Ellos determinan cuales son las causas que
pueden determinar las causas de disolución. Hay otra forma de disolverlo, pero no es por la
autonomía de ellos, sino por la decisión de un Juez.
2.3.2. Personalidad jurídica del sindicato. Responsabilidad del sindicato
La personalidad del sindicato es “corolaria”, esto es, esa personalidad jurídica se la da la CE en el
momento en el que cumple los requisitos del art. 4 CE, es decir, la CE a todos los sindicatos de derecho
directamente le atribuye personalidad jurídica para actuar en la defensa de los derechos de los
trabajadores. La atribución de la personalidad jurídica debe ser entendida como un instrumento de
seguridad jurídica, con transparencia de la organización porque en los propios estatutos podemos ver
como se rige ese sindicato, y como jurisdicción de tratamiento diferenciado más favorable o
privilegiado porque normalmente se entiende que en una empresa los afiliados tienen una situación
más privilegiada que un no afiliado. El hecho de que los sindicatos gocen de plena personalidad
jurídica implica que pueden realizar cualquier actuación siempre que esta sea licita en el trafico jurídico
y no exista una expresa limitación en sus estatutos.
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Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
2.3.3. Actividad sindical o libertad de gestión externa
Hablamos de la vertiente funcional y aquí hay que distinguir una doble dimensión: individual y
colectiva.
- Derechos individuales de actividad sindical:
Derecho a la reunión con sus afiliados
Recaudar cuotas sindicales o cualquier tipo de fondo con destino al sindicato
Distribuir información sindical por cualquier vehículo lícito (incluido internet y
WhatsApp)
- Derechos colectivos: los podrán realizar tanto dentro, como fuera de la empresa sin injerencias
públicas o privadas y siempre para defender a sus trabajadores.
Los derechos colectivos de la actividad sindical que existen son:
1) El derecho a la negociación colectiva
2) Son titulares del derecho de huelga
3) Derecho al planteamiento de conflictos individuales (por ejemplo: coadyuvante o sustitución
procesal) y conflictos colectivos (huelga)
4) Derecho a presentarse a las candidaturas a órganos de representación legal o unitaria
5) Derecho a celebrar reuniones con sus afiliados para los fines que les son propios
6) Otros derechos reflejos o inespecíficos (cajón de sastre).
2.3.4. Régimen económico del sindicato
De acuerdo con el principio de transparencia de las actuaciones los sindicatos deben dar a conocer a
sus afiliados “el carácter, procedencia y recursos económicos” con destino al sindicato, siendo por lo
tanto de contenido mínimo. Los sindicatos se financian a través de dos vías:
- Cuotas a cargo de los afiliados, siendo el más insuficiente. Estas cuotas son el deber de
colaboración empresarial o check – off, que debe de aceptar el trabajador, en segundo lugar, el
canon de negociación colectiva, y por último la devolución del patrimonio sindical histórico o
patrimonio acumulado.
- Políticas de concesión de subvenciones y/o ayudas públicas, pero siempre que los sindicatos
estén válidamente constituidos.
2.3.5. Disolución y extinción del sindicato
La normativa sindical (Convenio nº87 de la OIT) y la LOLS establecen dos vías de disolución del
sindicato:
1) Autonomía sindical: disolución voluntaria de acuerdo con lo previsto por sus propios Estatutos.
2) Heteronomía: a través de una decisión judicial y por incumplimiento “grave” de la Ley por
parte del sindicato.
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Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
Las secciones sindicales consisten en agrupar en una misma empresa o centro de trabajo a todos los
trabajadores afiliados a un determinado sindicato.
Se caracteriza por qué; pueden existir tantas secciones sindicales como trabajadores afiliados a un
sindicato, basta con que haya un trabajador que lo solicite. En segundo lugar, su constitución NO la
impone la ley. Deben pedirlo los afiliados (contenido adicional). Por último, las secciones sindicales
representan sólo a los afiliados al sindicato.
Tipos:
- Secciones de sindicatos más representativos a nivel estatal o autonómico.
- Secciones de sindicatos más representativos que, a su vez, tengan representación en los órganos
legales o unitarios (se denominan secciones privilegiadas).
- Secciones sindicales que tengan representación en los órganos legales o unitarios
- Secciones sindicales que NO son más representativas y no tienen representación legal o unitaria
(secciones simples)
Derechos de todas las secciones:
a) Celebrar reuniones.
b) Recaudar cuotas sindicales dentro del recinto de la empresa
c) Distribuir información sindical fueras de las horas de trabajo y sin perturbar la actividad normal
de la empresa.
d) Recibir información que remita el sindicato
Derechos adicionales solo para secciones privilegiadas:
1) Disponer de un tablón de anuncios en el centro de trabajo
2) Cuando la empresa cuente con más de 250 trabajadores afiliados, además tendrán derecho a
utilizar un local adecuado (por ejemplo: es el caso de la UGR)
2.4.2. Delegados sindicales y portavoces:
El delegado sindical y los portavoces son los representantes de los trabajadores en la sección sindical.
Para ostentar tal función se deben cumplir 2 requisitos (ambos inclusive):
- Cuantitativo: depende el número de trabajadores afiliados en la empresa. Se exige como
mínimo 250 trabajadores afiliados para que haya 1 delegado sindical. Podrá haber un máximo
de 4 delegados.
De 250 a 750 trabajadores: 1 delegado
De 751 a 2000 trabajadores: 2 delegados
De 2001 a 5000 trabajadores: 3 delegados
De 5001 en adelante: 4 delegados
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2.6.2. Marco legislativo
Mientras que los sindicatos se regulan en el artículo 28.1 CE, las asociaciones empresariales
encuentran su razón de ser en el derecho de asociación (artículo 22 CE): desarrollada por la LO 1/2002
de Derecho de asociaciones.
Rasgos más significativos:
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1) Su creación y ejercicio es libre (rige el principio de democraticidad interna y funcionamiento)
2) Tienen garantizado un régimen de inmunidad
3) Prohibición de discriminación
4) Se caracteriza por ser un asociacionismo de “respuesta” frente a los sindicatos
2.6.3. Estructura organizativa
Hay dos tipos: simples y complejas
a) Asociaciones profesionales simples: el criterio de agrupación es por la actividad y el territorio,
aunque en la práctica encontramos otros tipos:
Por el tamaño de la empresa (por ejemplo: CEPYME)
Por la titularidad de la empresa (pública o privada): NO en España, sí en otros Estados.
Sistema dualista: NO en España.
b) Asociaciones profesionales complejas: independientemente de la actividad y del territorio (por
ejemplo: CEOE –a nivel nacional-, OIE –a nivel internacional- y UNICE –a nivel
internacional).
2.6.4. Asociaciones empresariales y asociaciones más representativas
Reguladas en la Disposición Adicional 6ª.1 del ET: hay tanto a nivel Estatal, como autonómico.
- Asociaciones empresariales más representativas a nivel estatal: se necesita el 10% o más de
empresas o empresarios asociados a la organización.
- Asociaciones empresariales más representativas a nivel autonómico: se necesita el 15% o más
de empresas o empresarios asociados a la organización.
2.7. Formas de organización no sindical de los intereses profesionales:
2.7.1. Base asociativa
- Asociaciones de jueces y fiscales
- Asociaciones de trabajadores autónomos.
- Asociaciones de desempleados.
- Asociaciones de pensionistas
2.7.2. Base corporativa
Se encuentran aquí los colegios profesionales (a saber: Colegio de abogados, procuradores, arquitectos,
fisioterapeutas, etc). Son corporaciones sectoriales de base privada, pero sujetos al derecho público
(elaboran estatutos que, posteriormente, aprueba la AAPP). La diferencia que existe con los sindicatos,
es que en el año 1989 el TC dijo que hay que observar el requisito de adscripción.
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— Clases de Comités: Comités de centro, comités conjuntos y comités intercentros.
c’) Funcionamiento del Comité.
d’) Carácter jurídico, composición y organización interna.
e’) Funcionamiento y Competencias (funciones de negociación, de información, de
vigilancia y control de
colaboración en la gestión).
f’) El status del Delegado de Personal o miembro del Comité de Empresa
— El deber de sigilo de los representantes de los trabajadores.
— Las garantías de los representantes.
g’) El procedimiento electoral. Las llamadas elecciones sindicales. (Procedimiento
convocatoria, candidaturas, elecciones. Reclamaciones arbitrales).
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Decíamos que en todo momento nace el derecho del trabajo para proteger a los trabajadores, de los
conflictos colectivos de intereses, porque se entiende que los empresarios tienen más poder. justo en
ese conflicto en el que surge trabajo y capital, es donde el ordenamiento jurídico español, pero también
otros ordenamientos, nace la figura que busca al igual que la ley, solventar los conflictos. ¿porque el
legislador español decide otorgarles a los sindicatos la facultad de negociar convenios colectivos? para
fortalecer la representación de los trabajadores, mejorar las condiciones laborales y promover la
estabilidad en las relaciones laborales.
Capital y trabajo es un fenómeno connatural e inmanente en el ámbito de las relaciones laboral. Este
conflicto se plantea tanto a nivel empresarial como supraempresarial.
Existen dos vías para solucionar el conflicto en materia laboral:
- Heteronomía o intervención del Estado
- Autonomía colectiva: a través de la negociación colectiva que tiene como resultado el
Convenio Colectivo.
La negociación colectiva, es el poder o la facultad que la CE le reconoce a los grupos sociales
organizados de resolver los conflictos y de exteriorizarlos a través de los acuerdos o convenios
colectivos. Mientras que el convenio colectivo es el instrumento.
El Convenio Colectivo aparece regulado en el artículo 37.1 de la CE. Por su ubicación sistemática, el
artículo 37.1 de la CE se configura como un derecho ordinario, el cual debe desarrollarse mediante
Ley Ordinaria (estatuto de los trabajadores). Actualmente, el mandato constitucional ha sido
parcialmente desarrollado por el ET, en concreto, el Convenio Colectivo se regula en el título III (arts.
82 a 92), de la negociación colectiva y de los convenios colectivos. Aquí solo se regulan los convenios
colectivos de eficacia normativa general.
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- Acuerdos profesionales de controversias colectivas: aquellos que ponen fin a una situación de
huelga o de conflicto colectivo (todas las materias que no se regulen en los colectivos de
empresas, se regulan en este acuerdo, por ejemplo, contratación de salario). También son
llamadas acuerdos de paz. Y ¿qué ocurre si no se llega a un acuerdo? Hay dos vías al
procedimiento previa de la vía judicial para llegar a un acuerdo: procedimiento administrativo
de conflictos colectivos (conflictos de intereses) o el empresario podría plantear el conflicto
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ante el ASAC (conflictos de derechos).
En ambos casos despliegan la eficacia en la empresa.
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siguiendo y regirse por el “Acuerdo Marco” (acuerdos que pactan los más representativos, es
decir, marcan las líneas generales para garantizar los derechos de los trabajadores. Se dice que
es un acuerdo más garantista).
3.3. La estructura de la negociación colectiva. La negociación colectiva articulada: los
Acuerdos Marco o Acuerdos Interprofesionales sobre materias concretas
En virtud de la autonomía colectiva las partes podrán regular por un lado, el ámbito del convenio
(territorial, personal y funcional), y la organización global, es decir, la estructura de la Negociación
colectiva. A estos se les conoce como “Acuerdos Marco” o “Acuerdo Interprofesionales” Son aquellos
acuerdos en donde lo que hacen o pactan las partes, es la estructura del que va a crear la negociación
colectiva, es decir, son convenios muy generalistas y garantistas.
Los pactan las organizaciones sindicales y empresariales que gocen de mayor representatividad, ya
sean a nivel estatal o autonómico. Por lo tanto, su finalidad es moralizar la futura negociación colectiva
y trazar las coordenadas sobre las cuales habrá de llevarse a cabo. Puede, incluso, contener normas de
aplicación directa.
Se aplican en el ámbito estatal o autonómico, son de aplicación general (intersectorial o
interprofesionales). Ordenan, regulan y armonizan la negociación colectiva. Básicamente determinan
la estructura de la negociación colectiva en el ámbito interprofesional o sectorial, así como el contenido
de los convenios ordinarios de ámbito inferior. Las materias que regulan son: empleo, formación
profesional, seguridad e higiene en el trabajo, etc. Tienen la misma eficacia jurídica del título III del
ET. Son, por tanto, convenios “erga omnes”.
4. Los sujetos del convenio colectivo: partes contratantes y sujetos obligados. (CAE
EN EL EXAMEN) COMPLETAR
Cuando hablamos de los sujetos del convenio colectivo hay que distinguir dos posiciones: activa y
pasiva. 12:27
- Las partes contratantes o activa: la parte activa es quien negocia el convenio colectivo.
Convenios de ámbito de empresa o inferior, pueden negociar tantos los representantes
sindicales (secciones si los hubiera), como los representantes legales o unitarios. Por regla
general los convenios de empresa, lo pactan los representantes legales, pero si en una empresa
hay secciones sindicales y esas secciones representan a la mayoría de los trabajadores de la
empresa también pueden negociar, es decir, por el lado de las empresas tenemos a los
representantes legales, pero podría haber otro apoyo más, siempre que esas secciones
representen a la mayoría de los trabajadores y empresas
¿Qué ocurre cuando hay más de un órgano de representación legal o unitario? Representantes
legales, Delegados de personal (49 trabajadores) y también comités de empresas (50 o más
trabajadores), recordemos que es por centro de trabajo. Hay unas figuras que son los comités
intercentro y los comités conjuntos. Un comité conjunto se da cuando existe en una misma
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Convenios franja, lo negocian el empresario y los representantes sindicales (secciones) que
hayan sido designados mayoritariamente. Convenios sectoriales, son los sindicatos y
organizaciones patronales más representativas. Convenio de grupo de empresa: ídem
convenios sectoriales.
- Sujetos obligados o pasivos. La parte pasiva es a quien se le aplica el convenio colectivo. En
este caso el convenio colectivo se les aplica a los empresarios y trabajadores comprendidos
dentro del ámbito de aplicación del convenio (afiliados o no afiliados) y durante el tiempo de
su vigencia. Convenio de grupo de empresa: ídem convenios sectoriales
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Hay que tener en cuenta que en la práctica la Autoridad Laboral remite a las partes los defectos para
que subsanen los defectos (práctica que ya ha admitido el Tribunal Central de Trabajo)
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Una vez publicado el convenio colectivo en el correspondiente boletín oficial adquiere carácter de
norma, incorporándose al ordenamiento jurídico. A partir de la publicación en el boletín oficial se
presume la validez y legalidad del convenio colectivo
9.2. Duración y extinción del Convenio Colectivo. Revisión y sucesión de convenios
La duración y extensión del convenio colectivo lo determinan las partes negociadoras, la duración por
lo tanto puede ser: duración determinada (normalmente de 1, 2 o 4 años) o bien, duración indefinida
(siendo un sistema más raro). No obstante, dentro de un convenio colectivo puede determinarse
distintos periodos de duración por materias. Sobre la extinción (revisado en 2021), se vuelve a la
ultractividad del convenio colectivo.
Por lo tanto, la revisión se refiere a la actualización del convenio colectivo en determinadas materias
(por ejemplo: salarios); esa función la realiza la Comisión paritaria. Mientras que la sucesión de
convenios igual que las leyes excepción en dos casos: 1) en las materias que decidan las partes
negociadoras y 2) derechos adquiridos).
9.3. Eficacia normativa
El convenio colectivo estatutario tiene efectos “erga omnes” y despliega su eficacia de obligar respecto
de todas las personas comprendidas dentro de su ámbito de aplicación y durante el tiempo de su
vigencia.
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2. Principios o reglas comunes aplicables al ámbito laboral:
2.1. Principio de modernidad
El principio de modernidad u orden cronológico es imprescindible para la evolución de los sistemas
jurídicos, es decir del derecho. De acuerdo con este principio, las disposiciones se derogan o elimina
por otras posteriores incompatibles o de superior rango (arts. 9.3 y 91 de la CE; art. 22 Código civil).
Este principio también se aplica al ámbito laboral. Por lo tanto, ante un conflicto aplicamos la ley
actual, pero podemos aplicar una ley posterior a un conflicto que se ha dado ahora.
2.2. Jerarquía normativa y primacía
- Principio de jerarquía es el que rige en la regulación u ordenación interna del sistema de
fuentes: 1) CE, 2) leyes (orgánicas y ordinarias); 3) reglamento; 4) costumbre; 5) principios
generales del derecho y 6) jurisprudencia. Ante un conflicto en el que se tenga que establecer
el principio se jerarquía, se seguirá el sistema de fuentes.
- Principio de primacía, es el que tiende a aplicarse a las relaciones entre ordenamientos en su
conjunto. Su formulación y desarrollo inicial le corresponde al TJUE. Este principio resuelve
los problemas de colisión de las normas europeas con las normas de derecho interno (art. 93
CE), es decir, lo que nos dicen es que el derecho de la UE prima sobre el derecho nacional.
Incluso, las normas europeas puedan modificar a las normas de derecho interno.
2.3. Supletoriedad
Existe relación de supletoriedad entre normas, cuando el contenido preceptivo de una disposición solo
se aplica a falta o defecto de una regulación o previsión normativa para el mismo supuesto de hecho
en otra disposición distinta. Lo que viene a decir es que, si una norma laboral es considerada supletoria,
esto significa que solo se aplicará en ausencia de una norma específica que regule la misma situación
laboral. La norma específica tendrá prioridad sobre la norma supletoria. Este principio busca garantizar
que se utilice la norma más adecuada y específica en cada caso, en lugar de recurrir a normas generales
o supletorias en situaciones que ya están reguladas de manera más específica.
Por ejemplo: a falta de regulación estatutaria en materia de contratos de trabajo me remito al código
civil
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reglamentarias desarrollarán los preceptos que establezcan las normas de rango superior, pero no
podrán establecer condiciones de trabajo distintas a las establecidas por las leyes que lo desarrollan”
La relación entre ley y reglamento es de colaboración
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Actualmente la normativa comunitaria que rige esta materia es del año 2008: “libertad de elección de
las partes contratantes del ordenamiento nacional que rige al contrato de trabajo”. Por lo tanto, afecta
a “todo” o “parte del contrato”.
Artículo 1.4 del ET: “La legislación española será la aplicable para el caso de trabajadores contratados
en España al servicio de empresa españolas en el extranjero, sin perjuicio de las normas de “ius cogens”
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u orden público aplicables al lugar de trabajo” u orden publico aplicables al lugar de trabajo. por
ejemplo, un español contratado por una empresa española y que presta sus servicios en china. En
principio se les aplica la norma de lugar de ejercicio de los servicios y en su defecto la legislación
española. No obstante, su esta persona se dedica a acosar a los alumnos, el acoso sexual al ser una
norma de ius cogens aplicamos la ley china y no la ley española. Es decir, ante una violación de
derechos fundamentales se aplica la ley del lugar donde se están prestando los servicios.
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Vamos a hablar de los tipos de trabajadores y si los regula el derecho del trabajo. el derecho del trabajo
es una rama peculiar, y esta rama vemos que el legislador es el que determina que trabajadores entran
dentro del derecho del trabajo y que trabajadores quedan fuera de este derecho. Aparece descrito en
los arts. 1 y 2 del estatuto de los trabajadores.
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niños. Reciben a cambio una remuneración y la manutención de la estancia.
- Becarios y prácticas formativas: todas aquellas personas que reciben una ayuda, beca o
incentivo que normalmente es concedido por una entidad público o privada. El TS dice que
estas personas no son considerados trabajadores por dos razones: porque no reciben un salario,
sino que reciben una beca o ayuda, y segundo porque no realizan una actividad profesional sino
una actividad formativa. Hay dos tipos de becarios:
Becarios de investigación. Están regulados por un real decreto de 2019
Resto de becarios. No hay nada que los regule, por lo que se acogen a un contrato
laboral del estatuto. Se sujetan al real decreto de 2011. No tienen derecho a vacaciones
porque no se consideran trabajadores.
2.3. Criterio particular incluyente art. 2.1 ET.
Lo que hace es recoger a una serie de colectivos en donde el contrato es laboral pero esos colectivos,
se rigen por su normativa especial porque tienen ciertas particularidades. Estos colectivos son:
- Personal de alta dirección. Ejerce funciones directivas al mismo tiempo que esta dado de alta
en la empresa.
- Penados en instituciones penitenciarias sujetos a relación especial
- Empleadas del hogar
- Colectivo de artistas
- Deportistas profesionales
- Trabajadores penosos (toreros, mineros o ferroviarios)
- MIR
Las relaciones atípicas si se encuentran reguladas por el estatuto:
- Trabajadores de una ETT.
- Personal laboral de las universidades
2.4. Criterio particular excluyente art. 1.3 ET. (EXAMEN)
Existen dos tipos de exclusiones: las declarativas y las constitutivas
Las declarativas son los trabajadores que no cumplen alguno de los requisitos del art. 1.1 y las
constitutivas son las que el legislador directamente excluye.
- Requisitos de exclusiones declarativas
Ausencia de voluntariedad. Servicio militar, jurado popular, estar en una mesa electoral,
prestación a favor de entidades locales en caso de grave riesgo social o catástrofe.
También los trabajos temporales de colaboración social que pueden realizar los
preceptores de prestación por desempleo.
Ausencia de onerosidad. Las ONGs, voluntariado, es decir cuando se realiza una
actividad sin contraprestación
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políticas activas (conseguir más y mejores empleos) y unas políticas pasivas (mantener en el empleo a
los que estén trabajando y reducir los niveles de desempleo). Es tambien el objetivo de la ley actual el
RDL por la que se aprueba la Ley 3/2015 de empleo. Esta ley tiene cuatro objetivos:
- Trata de llevar a cabo unas políticas de fomento del empleo. Centrar el foco en los colectivos
más vulnerables. Las mujeres, los inmigrantes y los mayores (próximo a la edad de jubilación)
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- Políticas de formación profesional. Trata de llevar cursos de formación para empleados y
desempleados.
- Políticas de reparto de empleo. Tenemos en cuenta los colectivos vulnerables
- Políticas de empleo.
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cabo de una manera física. Hasta el año 2003 se llevó a cabo un proceso de reforma con la intención
de informatizarlo todo, pero aparte en este transcurso de tiempo entre 1994 y 2003 del INEM permitió
que otras agencias públicas y privadas le ayudaran en esa búsqueda de empleo. Fue cuando en el año
2003 se desarrolla la primera ley de empleo. Se admite legalmente que la intermediación se puede
hacer por vía privada, a través del INEM o a través de agencias públicas y privadas, además de por
ETTs.
Existen dos tipos de agencias:
- Agencias de empleo públicas o privadas, no tienen ámbito de lucro. Han suscrito un convenio
de colaboración con la AEE. Dentro de las públicas existen dos muy conocidas: IMFE y
agencia de colaboración UGR. Privadas por ejemplo los sindicatos.
- Agencias de colocación autónoma. Si tienen ánimo de lucro, tienen una autorización de la AEE
para actuar.
- Agencias de recolocación. Surgen el en año 2010. Solo en caso de despido colectivo, y sean
colectivos vulnerables.
2.2.3. Las fórmulas jurídicas de “empleo preferente”.
Es una limitación al empleo. El art. 17.2 ET dice que a la hora de llevar a cabo una contratación se
podrán llevar a cabo acciones positivas a favor de ciertos colectivos. Estos colectivos son los
discapacitados y mujeres. Los discapacitados en las empresas privadas hay un porcentaje de
trabajadores de este colectivo que tiene que tener la empresa por ley. Si tiene la empresa más de 50
trabajadores, un 2% de ellos tienen que formar parte de este colectivo. En la pública un 5%. Respecto
a las mujeres, con la ley de igualdad 203/2007 se estableció que en todas las empresas debe haber u n
número equiparable de hombres y mujeres y que, además, se puede llevar a cabo acciones positivas
mediante negociación colectiva. Con el gobierno de coalición aun en funciones, del año 2020 a 2022
llevaron a cabo reformas enfocadas a los planes de igualdad, y se impuso que en todas las empresas
tiene que haber planes de igualdad. Se llevan a cabo a través de las comisiones paritarias.
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Características:
1. Consensual. Requiere un consentimiento entre ambas partes. El contrato de trabajo nace con la
firma, no hace falta la ejecución del mismo.
2. Bilateral. Requiere dos partes de la relación laboral. Es propia del ámbito laboral. Este esquema
lo rompen las ETTs
3. Sinalagmático. Lo que se trata es equilibrar la posición jurídica de ambas partes (se trata de
una utopía).
4. Onerosos. Para que haya un contrato debe de haber una retribución, sin ella no existe contrato
de trabajo.
5. Conmutativo. Las obligaciones se generan desde el mismo momento en que nace la relación
laboral.
6. Personal. Se dirige a una determinada persona con unas cualidades.
7. Normado. Parte del contenido del contrato de trabajo se regula por normas heterónomas o
autónomas.
8. Institucional o relacional. El contrato es una figura muy compleja, no solo regula las relaciones
de intercambio (trabajo – salario), sino que también incide en la organización productiva de la
empresa.
9. No es un acto único, sino de ejecución continuada. El contrato tiene una duración en el tiempo
más o menos determinado.
10. Contrato de adhesión. Se formaliza una relación entre dos personas, una es el empresario que
impone su poder de dirección, y la otra el trabajador que es el que acepta las condiciones.
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permite alterar los estudios con el contrato. No existe límite de edad,
anteriormente si lo había como máximo con personas de 25 años. No hay
periodo de prueba, porque se está formando a la persona, es decir un aprendiz.
Como consecuencia en el contrato hay que tener un tutor externo a la empresa
que supervise la actividad. En este contrato, si contratan durante el primer año,
únicamente puede ocupar el 65%, es decir que el 65% de la actividad es del
Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
contrato y el resto es para los estudios.
o Contrato de primer empleo joven. Es eliminado por el contrato de coalición
o Actividades formativas reguladas (no constituyen relaciones laborales). Son
prácticas en ocasiones obligatorias
• Modalidades por razón del lugar de prestación de servicios.
A tiempo completo son todos aquellos vistos anteriormente.
A tiempo parcial:
o Ordinario o común. cualquiera de los vistos anteriormente, pero con reducción
de jordana, diaria, semanal, mensual o anual.
o Para la jubilación parcial anticipada. Es un trabajador que cumple todos los
requisitos con acceso a una jubilación, exceptuando el requisito de la edad. El
contrato se le hace una reducción de la jordana entre un 25% y 80% con las
consiguientes mermas salariales.
o Con jornada reducida por aplazamiento de la jubilación total. Aquellos
trabajadores que trabajan más allá de la edad ordinaria de jubilación
(prorrogable hasta los 70 años).
o De relevo. Se cubre la plaza de un trabajador que se ha jubilado o está
parcialmente jubilado hasta que se cubra reglamentariamente.
o Fijo discontinuo irregular: repetido en ciertas fechas e irregular. Personas que
se le hace contrato puede durar más o menos, cesa la actividad con la idea de
que se le haga posteriormente otro llamamiento, sin este llamamiento se
considera despido. En ciertas fechas (contrato por jornada), e irregular (no sabes
cuándo te van a llamar).
• Modalidades por razón al lugar de prestación de servicios.
Contrato de trabajo a domicilio. No se usan las nuevas tecnologías.
Teletrabajo. Se utilizan las nuevas tecnologías
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Esta posición de desventaja se hace patente tanto en el momento de acceso al mercado de trabajo,
como en el de desenvolvimiento de la prestación. Los colectivos más vulnerables son las mujeres, los
jóvenes, las personas de edad próxima a la jubilación, los inmigrantes y los trabajadores temporales y
en precario. Desde el ámbito europeo se han desarrollado distintas iniciativas que han tratado de hacer
frente a esta situación. Los desarrollos más notales han ido dirigidos a:
- Lucha contra la discriminación
- Protección de menores y promoción de discapacitados
A) Trabajadores menores
Entre los requisitos exigidos para formalizar un contrato de trabajo está la edad. Indica el artículo 6.1
del ET: "Se prohíbe la admisión al trabajo de menores de 16 de años". Frente a esta prohibición el
ordenamiento laboral establece una excepción para el trabajo en espectáculos públicos (actores y
actrices). Y es que, los menores podrán trabajar siempre y cuando obtengan una autorización emitida
por la Autoridad Laboral. En efecto, la AL comprobará que el desempeño de esta actividad profesional
no supone un perjuicio para:
- La salud física del menor
- La formación profesional y humana del menor.
Tal precisión encuentra, sin embargo, una excepción espectáculos pornográficos. En nuestro
ordenamiento jurídico el trabajador menor de 18 años y mayor de 16 años goza de un estatus jurídico-
laboral especial, teniendo prohibido el desarrollo de actividades:
- Insalubres, nocivas o peligrosas y penosas (por ejemplo: trabajo en alturas, minería, manejo de
explosivos... etcétera).
- Trabajo nocturno.
- Realización de horas extraordinarias.
De hecho, se establecen ciertas reglas especiales sobre descansos diarios y semanales, así como de
cara a la evaluación de riesgos por parte del empresario.
El incumplimiento de estas prohibiciones nunca podrá suponer la nulidad del contrato. En todo caso,
el empresario será sancionado por la LISOS (como falta grave o muy grave).
B) Trabajo femenino
Desde siempre las mujeres han trabajador, pero no siempre ha existido una regulación de su actividad
(a saber: cuidado de hogares, limpieza... etcétera). Las normas que originariamente se crearon para
regular el trabajo femenino estaban dirigidas a los hombres, por esa razón, el trabajo de las mujeres
fue durante mucho tiempo objeto de explotación y abuso. Las mismas normas que trataban de
protegerlas se fueron convirtiendo en un elemento más de discriminación que le impedía el acceso a
ciertos trabajos, únicamente, por razón de su sexo. Todo ello obligó a poner en marcha toda una labor
de depuración de las normas, principalmente y gracias al impulso de la doctrina del TJCE (hoy TJUE),
TC y TS.
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Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
vez se afirma más el principio de "igualdad de trato" entre mujeres y hombres. Aparecen, a este
respecto, diversas normas reguladoras a nivel internacional, comunitario/UE y nacional.
- Normas de protección vinculadas al hecho biológico y social del embarazo y la maternidad:
éstas se centran, principalmente, en la suspensión y extinción del contrato de trabajo, en materia
de permisos retribuidos, evaluación de riesgos, etc.
- Normas de promoción o acción positiva: incorrectamente a estas las denominamos de
"discriminación positiva". Se tratan de un conjunto de acciones que tratan de compensar las
situaciones de desigualdad entre hombres y mujeres. Buscan la igualdad de oportunidades.
C) Trabajadores extranjeros
El artículo 7 del ET al referirse a la capacidad para contratar establece que: "Podrán contratar la
prestación de su trabajo....: c) Los extranjeros, de acuerdo con lo dispuesto en la legislación vigente
sobre la materia". La regulación de esta materia no la prevé el Estatuto de losTrabajadores, sino que
se remite a la LOEXIs (LO 4/2000, sobre Derechos y Libertades de los extranjeros enEspaña).
Normativa que ha sido modificada en 2009.
Cuando hablamos de extranjeros cabe diferenciar entre los trabajadorescomunitarios y los
extracomunitarios.
- Para los comunitarios: rige el principio de "libertad de circulación". Ello prohíbe todo tipo de
discriminación en el acceso al empleo, aunque se establecen ciertas limitaciones o
restricciones para el acceso al empleo público.
- Los extracomunitarios: para poder trabajar legalmente en España necesitan de un permiso de
trabajo y de residencia. La normativa establece aquí la "preferencia en el empleo de
nacionales, comunitarios y residentes legales". Ahora bien, una vez que acceden al empleo
rige el principio de "igualdad de trato". Se establece este doble requisito para evitar la llamada
"inmigración irregular".
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- No haber sido sancionada con suspensión de actividad en dos o más ocasiones.
En esta relación triangular nacen una serie de derechos, deberes y obligaciones:
a) Contrato de puesta a disposición: la relación entre las empresas implicadas en esta relación
(ETTs) y la empresa usuaria se formaliza con un “contrato de puesta a disposición” (contrato
mercantil)
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El objeto de este contrato es la cesión de trabajadores (denominados “enmisión”) para prestar
servicios en la empresa usuaria. La ett contrata al trabajador mediante un contrato mercantil y
cederle el trabajador a la empresa usuaria
A este respecto establece el art. 8 LETT, que no cabe acudir al contrato depuesta a disposición
en los siguientes supuestos:
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- Tesis mayoritaria por la que inclina el Tribunal Supremo: sólo integrasolo integra este
concepto la propia actividad indispensable o imprescindible para la realización del objetivo
último.
En ambos casos el resultado es el mismo. La única diferencia radica en determinar lo que se entiende
por “tareas complementarias”. En cualquier caso,observamos, como las diferentes reformas acaecidas
en este ámbito no han incidido en aclararnos este concepto. Y es que, se ha mantenido prácticamente
intacta la redacción originaria que estableció el ET de 1980. En cualquier caso y para garantizar la
transparencia en estas relaciones entre: la empresa principal, la contrata y la subcontrata; el
ordenamiento laboral (art. 42 ET) establece una serie de garantías y reglas de transparencia.
La ley establece que la responsabilidad del empresario principal es solidaria junto con la del
contratista y el subcontratista con respecto a sus trabajadores. Todo ello con los siguientes límites:
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que se reúnan las distintas representaciones a efectos de coordinación,
podrán los representantes legales de las empresas contratista y subcontratista utilizar
los locales cedidos al comité de empresade la principal y,
los trabajadores de las empresas contratista y subcontratista, podrán formular
reclamaciones a los representantes legales de laprincipal, siempre y cuando tenga que
ver con las cuestiones relativas a la ejecución de la prestación.
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La causa, se trabaja por una causa cambiaria para poder subsistir
3.2. Elementos accidentales: forma y documentación, estipulaciones temporales y la condición,
el periodo de prueba.
1) forma y documentación. La forma se refiere a como es el contrato, es decir verbal o escrito. El
derecho laboral para determinados tipos de contratos como los temporales y a tiempo parcial, el
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contrato tiene que ser escrito, porque son los contratos más precarios de todos, es decir, una cuestión
de seguridad jurídica y transparencia. Cualquiera de las partes durante el transcurso de la relación
laboral puede exigir que el contrato se formalice por escrito. En cuanto a la documentación, el
contrato de trabajo debe seguir el modelo oficial fijado por la norma. Hay que entregar una copia del
contrato al trabajador. La firma es manual, pero se permite la digital
2) estipulaciones temporales. El contrato tiene que recoger una condición suspensiva (cuando se dan
determinadas circunstancias que determinan una interrupción de la relación laboral para
posteriormente continuarla) y una condición resolutoria (causas que primen el contrato de trabajo)
3) la condición. Son causas que pueden incluir las partes en el contrato de trabajo.
- El periodo de prueba es un periodo de ensayo o experimentación para ver si el trabajador se
adecua o no al puesto de trabajo y cumple con las exigencias del empresario. Garantías:
Debe formalizarse por escrito
Debe prever una duración (como máximo 6 meses).
4. Las anomalías del contrato de trabajo. Régimen jurídico: vicios del consentimiento
(EXAMEN)
Elementos que inciden en el vicio del consentimiento: intimidación o dolo, por error, o por violencia
física o psíquica.
El contrato de trabajo debe cumplir con una serie de requisitos para que sea válido. Sin embargo, la
voluntad privada puede frustrar ese objeto.
4.1. Ineficacia del contrato de trabajo:
4.1.1. Nulidad: total, parcial y anulabilidad.
La nulidad total o parcial (que afecte a todo el contrato o solo a una parte de este). La nulidad significa
que las cláusulas del contrato no existen ni han existido nunca. Para que esto se dé:
- Ese contrato contravenga normas del derecho necesario absoluto
- Que ese contrato no recoja los presupuestos necesarios para determinar su validez.
- Se da en la presencia de servicios, cuando ha entrado en funcionamiento, es decir, que ha
empezado la prestación de servicios, para evitar el enriquecimiento injusto, el juez podrá (no
está obligado) reconocer una indemnización por daños y prejuicio que se corresponde con un
mes de salario.
La anulabilidad se da cuando una persona con capacidad limitada presta su consentimiento, por
ejemplo, un menor de edad que presenta más edad de la que tiene y el empresario no le pide el DNI
o el menor ha falsificado el documento, la solución sería corregir el vicio, en el caso del menor de
edad, seria preguntarle a padre o tutores legales.
4.1.2. Simulación: absoluta y relativa.
Una simulación es ocultar una realidad. Hay dos tipos de simulación:
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Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
4.1.3. Fraude de ley y abuso de derecho.
El fraude de ley es cuando se utiliza la norma para conseguir un resultado prohibido por el
ordenamiento jurídico, es decir, en el fraude de ley hay dos normas: la defraudada (la que yo utilizo)
y otra es la que tenía que haber utilizado.
El abuso del derecho es cuando se va mas allá de los límites de la norma para crear efectos antisociales
o perjudiciales para la norma.
Fuentes reguladoras:
- Artículo 38 CE: “libertad de empresa en el marco de una economía de mercado”
- Artículo 1.1 ET: la prestación laboral se realizará “por cuenta ajena” y dentro del
ámbito de “organización y dirección del empresario”
- Artículo 5 c) ET: al hablar de los deberes de los trabajadores se establece, entre ellos,
el de “cumplir con las órdenes e instrucciones del empresario”
- Artículo 20 ET: habla, en general, de la “Dirección y control de la actividad laboral”.
Es el más controvertido de todos
Principales manifestaciones del poder de dirección del empresario
A. Poderes
Los siete grandes poderes que tiene el empresario son:
1. Poder de ordenación y/o especificación. El empresario puede dictar ordenes e
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2. Poderes normativos: potestad reguladora (individual y colectiva). Los empresarios pueden
dictar reglamentos de régimen interno, dictar también códigos de conducta, etc.
3. Poderes organizativos o poder de organización. El organigrama de la empresa dentro de
este modelo, estructura organizativa, modalidades de contratación, la reestructuración de
plantilla, etc.
4. Poderes de adaptación, modificación o “ius variandi”. El empresario en cualquier
momento puede llevar a cabo modificación de los acordado en el contrato de trabajo o
incluso en el convenio colectivo. Por ejemplo, movilidad funcional, modificación
sustancial, etc.
5. Poder de vigilancia. El empresario puede controlar, supervisar o vigilar el desempeño de
la actividad profesional que realizan los trabajadores. El problema reside en el art. 20 ET,
en la practica un empresario puede extralimitarse de sus competencias a través de las
nuevas tecnologías, con el que se pueden violar derechos fundamentales como derecho a
la imagen, intimidad, etc. Este poder de vigilancia se traduce en:
- Facultad de recurrir a dispositivos de control audiovisual. Cámaras y micrófonos.
En el OJ la ley guarda silencio al respecto, por lo que plantean conflictos que se
resuelven en los tribunales. Los tribunales coinciden en el punto de que las
cámaras y los micrófonos no se pueden utilizar en dependencias privadas (baño o
vestuarios), dice que para instalar una cámara o micrófono tienen que darse tres
requisitos: dispositivos deberán ser necesarios para mejorar la seguridad de los
trabajadores, deberán estar a la vista, y deben ser conocidos por los trabajadores.
- Control de uso de instrumentos informáticos a disposición del trabajador.
Ordenadores, email, tablets, geolocalización, etc. Se otorga un amplio margen para
que pueda vigilar el uso que hacen los trabajadores de los medios informáticos, es
decir, tanto los puestos a disposición por la empresa como los propios. En Italia el
control es más fuerte que en España. Los tribunales españoles dicen que no puede
ser abusivo o desviado.
- Potestad fiscalizadora en relación al registro de taquillas del trabajador y efectos
personales. El empresario podrá fiscalizar taquillas y efectos personales del
trabajador siempre que se den dos requisitos: estrictamente necesario para la
protección del patrimonio empresarial, y que sea necesario para la protección de
los trabajadores. Se establecen garantías para el trabajador: se deberá respetar la
dignidad del trabajador, y en todo momento deberá estar presente un representante
legal de los trabajadores u otro trabajador.
- Potestad de investigar la realidad de las enfermedades o accidentes alegado por el
trabajador para justificar ausencias.
6. Potestad sancionadora. El empresario puede fijar faltas y sanciones para mantener la
disciplina en el trabajo. Hay que modular en función del caso concreto: amonestación,
suspensión de empleo y sueldo, despido.
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2. Límites específicos
- Límites sustantivos: debe seguirse el principio de tipicidad y presunción de
inocencia.
- Procedimentales: siempre habrá de informarse a los representantes de los
trabajadores en caso de falta muy grave.
C. Deberes
Al empresario le corresponde, respecto de sus trabajadores, determinados deberes, a saber:
respeto al principio de igualdad y no discriminación, a la dignidad e intimidad del trabajador,
seguridad y salid de los trabajadores, etc. Aparte, el empresario debe asumir también otra serie
de obligaciones con respecto a sus trabajadores y a la empresa:
- Inscripción de empresas
- Afiliación y alta del trabajador
- Abono de las cotizaciones sociales
- Comunicación a la Autoridad Laboral de la apertura o reapertura del centro de
trabajo a efectos de Prevención de Riesgos Laborales
- Alta y baja de trabajadores, etc.
2.2. El modo de prestación de servicios.
La normativa laboral ha elaborado una serie de deberes que le corresponden al trabajador. En
general, estos deberes constituyen “deberes de conducta” que la legislación laboral se encarga de
reiterarlos y concretarlos.
Los deberes de conducta aparecen recogidos en sentido positivo en el art. 5 del ET,. En sentido
negativo en el art 54 del ET; en caso de que el trabajador incumpla su deber se produce el despido
disciplinarlo. Existen 4 importantes deberes:
- Deber de diligencia. No se puede cumplir de forma correcta con el deber de trabajar si se falta
al deber de actuar “con la diligencia de un buen padre de familia “¿Qué implica la diligencia
debida? Esfuerzo, eficacia y cuidado, es decir es un deber de conducta que varía en función
del trabajo. La ley es la principal que marca la diligencia de vida, en segundo lugar, los
convenios colectivos que recordamos son normas pactadas, en el caso de que ninguno de estos
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Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
medios responda, en tercer lugar, se acude a la orden e instrucciones del empresario, y por
ultimo lo marcan las costumbres del lugar. Nosotros tenemos tres tipos de sanciones que se
pueden interponer al trabajador, estas son: suspensión de empleo y sueldo donde el tiempo lo
marca el empresario. La segunda sanción es la indemnización del trabajador al empresario (es
la menos habitual). En tercer lugar, el despido.
Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
- Deber de obediencia. Habrá de cumplirse con las ordenes e instrucciones emanadas del
empresario y el deber de prestación de servicios.
- Deber de buena fe del trabajador. Nos referimos a lealtad a la empresa, honorabilidad y
cooperación fiel. Por ejemplo, una empresa donde hay máquinas y una de ellas funciona
incorrectamente hasta el punto de poder producir daños a los trabajadores y concluir en
accidentes graves, ante ello hay que avisar para no incurrir en mala fe. otro ejemplo es cuando
se aprovecha de la reputación de la empresa. Cuando se relevan datos íntimos de clientes.
- Pacto de no concurrencia post – contractual. No revelar secretos de la empresa que puedan
perjudicar su situación en el mercado una vez que se finaliza la relación laboral.
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Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
8 meses en 2 años, el trabajador tendrá derecho a reclamar la consolidación del nuevo
puesto. Si la empresa le deniega dicha consolidación, el trabajador podrá acudir a la
jurisdicción laboral.
o Movilidad vertical descendente. La retribución debe mantenerse, debiéndose informar
a los representantes de los trabajadores.
El legislador fija tres reglas a tener en cuenta:
- Fuente reguladora: el convenio colectivo o en su defecto el acuerdo de empresa.
- Los sistemas clásicos de ascenso (para la movilidad vertical ascendente) son: oposición,
méritos, antigüedad, decisión empresarial…etc.
- Se evitará toda discriminación por razón de sexo
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Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
CE, hace referencia a un mandato de los poderes públicos para fijar una jornada de trabajo, limitado
por el descaso y el derecho a vacaciones.
La duración máxima de la jornada es de 40 horas semanales de trabajo efectivo. La jornada no podrá
ser superior a 9 horas diarias, salvo por convenio colectivo, o por acuerdo entre empresa y
representantes de los trabajadores, se establezca otra distribución del horario laboral diario. Deberá
respetarse el descanso entre jornadas, como mínimo de 12 horas. Para el computo de la jornada se
tendrá en cuenta el trabajo efectivo, es decir, desde la llegada hasta el abandono del puesto de trabajo.
El TS descarta como tiempo de trabajo: el mero fichar, transporte, cambio de ropa, y recreo de los
colegios. Sin embargo, el TS dice que es tiempo trabajado: el tiempo usado para lavarse las manos
cuando se expone a sustancias toxicas; además de la pausa para el bocadillo (no menos de 15 min
cuando la jornada exceda de 6h continuadas. Para los menores de 18 años el periodo será de 30 min
cuando la jornada exceda de 4h). No es tiempo de trabajo, pero esta remunerado, los tiempos de
disponibilidad. Existen reglas especiales sobre la duración del tiempo de trabajo para colectivos como
personal de vuelo, trabajadores del mar, etc.
La duración máxima extraordinaria son aquellas horas que sobrepasan la duración de la jornada de
trabajo, ya sea la legal o convencionalmente fijada. Se excluyen las horas trabajadas para siniestros
u otros daños urgentes. Se distinguen dos tipos de horas extraordinarias: por necesidades anómalas
de la empresa (como platillas mermadas por ajas imprevistas), y las que se aproximan al fraude o
abuso (se explotan a los trabajadores para no contratar a más personal). Las horas extras no podrán
superar las 80h anuales. Son compensadas en metálico o en descanso compensatorio.
El ET dice que el trabajador tiene derecho a un descanso semanal ininterrumpido de 36h; para los
menores ese descanso será de 48h. El periodo de descanso no se impone, pero se sugiere que sea la
tarde del sábado y el domingo entero. Junto al descanso semanal se prevén las fiestas laborales, es
decir, son días de descanso retribuido, pero no recuperables. Si no se pudiese cumplir con esas fiestas,
el trabajador podrá exigir que el pago de su salario se incremente en un 75%. Si la fiesta cayese en
domingo la legislación obliga a desplazarlo al lunes siguiente.
Según la CE, los trabajadores tendrán derecho a un “descanso anual” de 30 días naturales, el cual
podrá ser mejorado por negociación colectiva o contrato individual de trabajo. Queda excluida de su
cómputo las ausencias no imputables. Pero son imputables, por ejemplo: las huelas ilegales, las faltas
de asistencia injustificadas, etc. Estas vacaciones son retribuidas, debiéndose fijar fechas concretas
entre el empleador y el trabajador. Con una antelación mínima de 2 meses, deberá el trabajador
conocer el calendario vacacional.
3.5. Modificación sustancial de las condiciones de trabajo.
Viene recogido en el art. 41 del ET, dice que la empresa podrá acordar modificaciones sustanciales
de las condiciones de trabajo probadas por razones: técnicas, económicas, organizativas o de
producción. Siempre que estén relacionadas con la competitividad, productividad u organización
técnica del trabajo. Son modificaciones sustanciales las que afectan a: jornada de trabajo, horario y
distribución de tiempo de trabajo, régimen de trabajo por turnos, cuantía de salario y sistema de
remuneración, sistema de trabajo y rendimiento, además de, funciones cuando excedan los límites
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4. El salario:
4.1. Modalidades de salario. Conceptos retributivos no salariales.
El salario es la cantidad de dinero que el empleador paga al trabajador por el servicio prestado.
Diferentes puntos de vista:
- Económico: el salario es el coste del factor trabajo (de ahí su caracterización como
trabajadores asalariados).
- Político-social: el salario es el medio de vida fundamental de los trabajadores por cuenta ajena
y sus familiares (salario como sustento).
- Perspectiva jurídica: el salario es la “contraprestación” que recibe el trabajador por la
prestación de servicios laborales, constituyendo su pago la obligación principal para el
empleador derivada del contrato de trabajo.
Concepto legal de salario:
Aparece recogida en el art. 26 del ET. De acuerdo con la ley ¿qué se entiende por salario? y ¿qué no
es salario?.
Art. 26 ET: “Se considerará salario la totalidad de las percepciones económicas de los trabajadores,
en dinero o en especie, por la prestación profesional de los servicio laborales por cuenta ajena, ya
retribuyan el trabajo efectivo, cualquiera que sea la forma de remuneración, o los períodos de
descanso computables como el trabajo”. De acuerdo con esta definición, toda percepción económica
que reciba el trabajador de su empresario en contraprestación, esto es, a cambio del trabajo para otro
(presunción “iuris tantum”) es salario. De esta forma, por ejemplo el TS ha declarado “que no tiene
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la condición de salario las “propinas”, ya que proceden de la liberalidad de un tercero” (pero si ese
dinero fuese destinado a cubrir gastos de la empresa entre los cuales está la remuneración del
personal, entonces si es salario, como suceden con los Casinos y los Bingos).
También es salario: la retribución por los períodos donde no hay ocupación efectiva por estar el
trabajador en situación legal de descanso (ej: vacaciones, fiestas, descansos semanales…etc). Sin
Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
embargo, no es salario: En primer lugar, las cantidades económicas percibidas en concepto de
indemnización o suplidas por los gastos realizados como consecuencia de la actividad laboral, pues
tienen “causa compensatoria”. En segundo lugar, las prestaciones e indemnizaciones de la Seguridad
Social. En tercer lugar, indemnización por traslados, suspensiones o despidos.
Modalidades de salario: La determinación de la modalidad salarial queda remitida a la autonomía
privada (a lo que las partes determinen), aunque normalmente, la opción viene establecida por
convenio colectivo en función del tipo de trabajo, sector de actividad, características de la empresa,
usos y prácticas. Pueden establecerse diferentes criterios para el establecimiento de las modalidades
salariales:
- Atendiendo al medio de pago:
o En metálico: es el abonado en la moneda de curso legal en España o procedimientos
equivalentes
o En especie: es el abonado a través de un bien diferente del dinero, pero susceptible de
valoración económica y útil para el consumo directo por el trabajador o para su
tramitación a terceros a cambio de un precio. En ningún caso podrá superarse el 30%
de las percepciones salariales del trabajador consideradas en su conjunto.
- En función del módulo de fijación de su cuantía:
o Por unidad de tiempo. Atiende exclusivamente a la duración del servicio sin
consideración alguna a los concretos resultados alcanzados.
o Por unidad de obra. Atiende a criterios de resultado o producto
Frente a estas modalidades poco frecuentes, la practica actual sigue las siguientes modalidades
salariales mixtas:
- A rendimiento. En donde se mezcla unidad de tiempo y unidad de obra.
- Por tarea. el trabajo consiste aquí en la obligación del obrero de realizar una determinada
cantidad de obra o trabajo, entendiéndose cumplida, en cuanto se haya ultimado el trabajo
fijado en la tarea. Finalizada la tarea, el trabajador puede emplear a su favor el tiempo en
descansar.
- A comisión. en donde el trabajador percibe una cantidad por las operaciones que haya
realizado al margen del salario pactado. Aquí el salario deberá liquidarse en el momento
mismo de la venta, salvo que se pacte hacerlo al final del ejercicio.
- A la parte. se asignan previamente al trabajador una fracción determinada del producto o del
importe obtenido. En todo caso deberá garantizarse al trabajador el salario convenido.
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Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
- Topes mínimos: es el umbral mínimo por debajo del cual no debe fijarse ninguna retribución
salarial. Es el mínimo necesario para garantizar la subsistencia del trabajador de una manera
digna. Cumple una función de garantía para aquellos sectores más débiles de trabajadores no
cubiertos por la negociación colectiva. El procedimiento para su determinación viene
atribuido al Gobierno. Para la fijación del SMI, el Gobierno debe llevar a cabo previamente,
una consulta con las organizaciones sindicales y empresariales más representativas. Desde el
1 de enero de 2023 el SMI es de 1080 euros. Este tope mínimo es inembargable salvo por
resolución judicial. La cantidad que supere el SMI podrá ser embargada.
- Topes máximos: el legislador podría imponer o en todo caso recomendar el establecimiento
de unos “topes máximos” sin embargo, ésta decisión no se ha llevado a cabo ya que ello
podría suponer un límite a la negociación colectiva. A día de hoy en España únicamente
encontramos un modelo de fijación unilateral de topes máximos, que es el llevado a cabo para
el sector del empleo público.
4.3. Mecanismos de protección jurídica del salario (art. 33 ET). (EXAMEN)
Nos vamos a referir a aquellos mecanismos de los que se podrá servir el trabajador, si se consta una
insolvencia plena del empleador de la prestación de servicios, es decir, por no tener bienes suficientes
para pagar. De aquí surge el fondo específico que asume total o parcial la responsabilidad de pago
del crédito salarial en situación de insolvencia del empleador, hablamos de FOGASA.
FOGASA es un organismo dependiente del Ministerio de Trabajo, con personalidad jurídica y
capacidad de obrar para el cumplimiento de sus fines. Tiene legalmente asignada la función de abonar
a los trabajadores sus “créditos salariales” y extrasalariales. Para llevar a cabo esta función necesitan
tener recursos económicos que no podrán ser destinados a fines distintos de los establecidos en el
sistema legal. Estos recursos económicos son el resultado de las aportaciones obligatorias realizadas
por todos los empresarios que contraten trabajadores con salarios.
Varias cuestiones a tener en cuenta:
- Ámbito subjetivo: la protección se extiende a todos los trabajadores asalariados. Se excluyen
a las personas al servicio del hogar familiar y a los socios de cooperativas de trabajado
asociado.
- La garantía legal normal cubre los estados de insolvencia del empresario. Esta situación de
insolvencia debe ser declarada por el Juez.
- Ambito objetivo: la responsabilidad del FOGASA es subsidiaria, es decir, se subroga en la
posición del acreedor por ello FOGASA responderá de los salarios no abonados al trabajador
y de las indemnizaciones por despido pendientes de pago.
- Procedimiento: desde el momento en que se tenga en cuenta o se presuma insolvencia de la
empresa, abriéndose procedimiento judicial, el FOGASA debe ser citado. El derecho a
solicitar del FOGASA el pago de las percepciones o prestaciones económicas prescribirá al
año de la fecha. Dicho plazo podrá interrumpirse de acuerdo con las formas legales previstas.
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Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
1. Modificación subjetiva del contrato de trabajo:
Lo que vemos ahora es la transmisión de empresas o sucesión de empresas, nosotros lo denominamos
de una manera formal, modificación subjetiva. Como regla general, si nos vamos al CC, vemos que
se admite la modificación subjetiva de los contratos. La modificación subjetiva significa cambiar
alguna de las partes del contrato, no el objeto sino el sujeto del contrato, pero en el ámbito laboral
existe una excepción, solo se admite en el caso de la persona del empleador y no del trabajador,
porque la relación laboral es personalísima.
Todo esto aparece regulado por una directiva del año 2001/23/CE que fue la primera que regulo el
derecho de los trabajadores que sufren transmisión de empresas, a raíz de ahí se redactó el art. 44 ET.
Este art. es muy conflictivo, y de los más modificados por vía jurisprudencial.
1.1. Supuesto de hecho.
Se produce una sucesión de empresas cuando hay cambio de empresas, cambio de centro de trabajo
del que puede ser que la empresa tenga un titular, pero cada uno de los centros de trabajo tenga
también titulares y cuando cambia la unidad productiva.
Se exigen dos requisitos básicos para haya una sucesión de empresas
- Requisito subjetivo: cambio de titular, es decir, cambio de la figura del empresario. La
transmisión puede ser de dos tipos:
o Inter vivos. Cuando el empresario está vivo, pero no se quiere seguir con el negocio,
de modo que se vende, se alquila, se fusiona con otra empresa, etc.
o Mortis causa
- Requisito objetivo: lo cedido debe tener autonomía económico – organizativa. El TS lo que
dice es que se traspasa la empresa de tal forma que pueda seguir funcionado con el mismo
titular. Distingue dos tipos de empresas, las materializadas y las desmaterializadas. Lo que se
transmite son bienes susceptibles de explotación económica independiente. La finalidad es
que, tras la transmisión, la empresa siga desarrollando una actividad idéntica o similar a la
anterior.
1.2. Requisitos legales: deberes de información y consulta.
Cuando se hace una transmisión tiene que ser transparente y segura para los trabajadores, se exigen
las siguientes garantías:
1) Derecho a la información a los representantes legales de los trabajadores con carácter previo:
la ley no determina el tiempo de antelación con el que se pueda reaccionar, pero la
jurisprudencia marca un tiempo de 3 meses. A los representantes se les informa sobre: A quien
le cedo, fecha de la transmisión y motivos de la transmisión.
2) Derecho de consulta: deberá realizarse con suficiente antelación. La consulta se hará de
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Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
3. Las excedencias.
Es una interrupción de la relación laboral. El primer fallo del ET es regular en el art.45 como una
causa de suspensión de la excedencia cuando son cosas diferentes.
Tipos:
Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
- Voluntarias. Están determinadas por convenio colectivo, es decir, hay que ir al convenio
colectivo para ver cómo se regulan.
- Forzosas. Están reguladas en el art. 46 ET. Por ejemplo, el cuidado de hijos, de familiares
dependientes, etc.
Efectos:
- El trabajador podrá incorporarse a su mismo puesto de trabajo cuando la excedencia dure
menos de un año. Si dura más de un año, el trabajador podrá incorporarse a las categorías
igual o similar a la que tenía
- No computa como antigüedad en la empresa el tiempo de excedencia.
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1) Despido disciplinario (EXAMEN). Es cuando se produce un incumplimiento grave y
culpable por parte del trabajador de las obligaciones contractuales. Causas:
o Faltas repetidas e injustificadas de asistencia o puntualidad. El número de faltas que
puede dar lugar al despido disciplinario ha de venir detallado en el convenio colectivo.
o Indisciplina o desobediencia en el trabajo de las órdenes dadas por el empresario, salvo
que éstas sean ilícitas, arbitrarias, abusivas o constitutivas de delito.
o Ofensas al empresario o personas que trabajan o a los familiares que convivan con
ellos. Hacemos referencia a conductas verbales y físicas de “suficiente entidad”.
o Transgresión de la buena fe contractual, así como abuso de confianza en el
desempeño.
o Disminución continuada y voluntaria en el rendimiento del trabajo. Se determina el
rendimiento normal en las disposiciones legales, la negociación colectiva y las
órdenes e instrucciones emanas del empresario.
o Embriaguez habitual o toxicomanía si repercuten negativamente en el trabajo. Debe
tratarse de una habitualidad.
o Acoso laboral en cualquiera de sus modalidades. Este acoso debe tener un origen:
Racial o étnico, Religión o convicciones, Discapacidad, Edad u orientación sexual. Se
incluye en este último: el acoso sexual y el “mobbing” o acoso psicológico.
Formas de despido disciplinario: Entregar carta de despido. Explicar los motivos con la suficiente
claridad, Además de aportar pruebas si es posible. Tiene que venir reflejado a partir de que momento
opera el despido.
En los juzgados un despido puede ser declarado:
- Procedente. Que se den las causas necesarias. El trabajador no tiene derecho a salario por
tramitación, al igual que indemnización por despido
- Improcedente. Cuando no concurren algunas de las causas, y cuando el empresario no sigue
la forma legal. Si es improcedente hay que diferenciar si el trabajador es un representante de
los trabajadores o no. En caso de no serlo el juez da dos opciones: que lo indemnicen o que
lo readmitan, es decir, es el empresario el que decide ante el juez. En caso de ser representante
de los trabajadores, es el trabajador el que decide una de estas opciones. La indemnización
por despido actualmente se encuentra en 33 días de salario por año de servicio, con un máximo
de 24 mensualidades.
- Nulo. Cuando hay violación de derechos fundamentales. En este caso cabe readmisión.
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- Causal. La empresa tiene que alegar una razón para proceder a ese despido colectivo. Las
causas son las mismas que la de la modificación sustancial de condiciones de trabajo: técnicas,
económicas, organizativas o de producción. Sin embargo, en los tribunales casi todas las
causas se reconducen a las económicas.
- Cuantitativo. El número de trabajadores al que tengo que afectar para que haya un despido
colectivo, hay que tener en cuenta el tamaño de la empresa, es decir, el empresario debe de
ajustarse a un porcentaje de trabajadores en caso de no ajustarse a ese porcentaje, ni al
requisito temporal, el despido será objetivo. En primer lugar, al menos 10 trabajadores con
empresas de menos de 100. En segundo lugar, 10% en empresas de 100 a 300. En tercer lugar,
30 trabajadores en empresas de 300 o más.
- Temporal. Tiene que hacerse en un periodo de 90 días para ejecutar el despido colectivo. Para
eludir este tiempo los empresarios acuden al despido por goteo.
Antes del año 2012, el empresario hacia lo que se denominaba un expediente de regulación de
empleo, es decir, un documento donde se establecen las causas y los trabajadores, se suelen escoger
a colectivos vulnerables. Este documento se remitía a la AL, previamente tenía que hacer consulta
con los representantes legales de los trabajadores. Ahora la Autoridad Laboral vela sólo porque se
cumpla efectivamente el período de consultas. En febrero de 2023 el gobierno llevo a cabo una
modificación de la ley de empleo, donde decía que la inspección de trabajo debía emitir un informe
preceptivo tras estudiar el caso de cada empresa para darse el despido colectivo.
3) Despido objetivo (EXAMEN)
Se basa en actuaciones ajenas cualquier actuación incumplidora también del trabajador. Este despido
ha sido modificado por el gobierno de colaiccion antes de la renovación. Por circunstancias objetivas:
- Ineptitud permanente del trabajador. Por ejemplo, un trabajador ha tenido un accidente, ha
superado la baja y se ha incorporado al puesto de trabajo. En ese caso el trabajador ha
resultado de una lesión y no realiza el trabajo igual que antes. Si a ese trabajador durante la
IT le han declarado una discapacidad, el empresario tiene la obligación de adaptar el puesto
de trabajo, pero si el trabajador no ha obtenido la discapacidad, el empresario no tiene
obligación de cambiar el puesto de trabajo. Si el trabajador no es capaz de realizar su trabajo
como debe o con el nivel de exigencia, se puede entender que hay una ineptitud permanente.
La ley ZEROLO trata de avalar cuando una situación de IT deriva en a una discapacidad,
declarar la protección del trabajador, para que pase definitivamente una discapacidad o llevar
a cabo una readaptación en el puesto de trabajo. Y si se produce un despido que sea declarado
nulo.
- Falta de adaptación del trabajador a las modificaciones operadas en su puesto de trabajo.
normalmente trabajadores próximos a la edad de jubilación, donde se cambia el puesto de
trabajo de manual a tecnológico. La empresa debe dar formación tecnológica y un tiempo de
3 meses de adaptación.
- Cuando concurran algunas de las causas previstas en el artículo 51 del ET y afecte a un
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vías conciliación, mediación y arbitraje.
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por un RD 17/1977, siendo el mismo decreto por el que se regula la huelga. Y, por otro lado, existe
otro procedimiento que es la solución extrajudicial de conflictos colectivos. La diferencia entre una
vía y otra es que el procedimiento administrativo de conflictos únicamente es para los conflictos de
intereses, es decir, para los que no existe solución en la ley o en el convenio. Pero si se trata de un
conflicto de derechos acudimos a la segunda vía, es decir la solución extrajudicial de conflictos
colectivos.
En el procedimiento administrativo, son procedimientos alternativos a la huelga, los resuelve la
autoridad laboral, según el ámbito territorial del que se trate seta distinta la AL. Se hace un escrito,
el cual se da traslado a la Autoridad Laboral, la cual tratará la avenencia de las partes a través de los
procedimientos de conciliación y mediación, salvo que decidan acudir al arbitraje. Y en última
instancia cabe la vía judicial
Discrepancias surgidas durante el periodo de consultas (arts. 40, 41, 47 y 51 del ET).
La institución que crea el ASEC a nivel nacional que regula esta materia es el SIMA (Servicio
Interconfederal de Mediación y Arbitraje). Mientras que a nivel autonómico está el SERCLA, el
órgano que lo resuelve a nivel andaluz es el CEMAC. Integrada a partes iguales por las
organizaciones sindicales y empresariales.
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trabajar, no estar de acuerdo con una medida de carácter empresarial o con una decisión que afecta a
nivel laboral, pero es que esa decisión no afecta exclusivamente a un trabajador, sino que afecta a
una colectividad. Es el arma más importante que detenta el movimiento obrero para la defensa de
los intereses y valores que les son propios.
A lo largo de la historia la huelga se ha entendido de diferentes maneras: Represión, Tolerancia y se
reconoce como un derecho subjetivo del trabajador, es decir, ha sido prohibida, ha sido castigada, ha
sido castigada incluso con penas de muerte, pero ha día de hoy se reconoce como un derecho del
trabajador. Hubo un momento histórico en el que se reconoce como un derecho del trabajador, pero
que puede tener consecuencias. Actualmente la huelga es reconocida como “Derecho Fundamental”
por la CE, siendo el único derecho fundamental que existe en materia laboral. (artículo 28.2 de la
CE).
La huelga goza de las máximas garantías jurídicas como derecho fundamental: artículos 53 y 81 CE,
es decir si se viola ese derecho se puede acudir a la vía judicial. El art. 81 CE nos dice que los derechos
fundamentales pueden desarrollarme mediante leyes orgánicas, sin embargo la huelga no se ha
desarrollado mediante ley orgánica a pesar de se considera un derecho fundamental porque
actualmente está regulada mediante un RD (17/1977) anterior a la constitución, siendo el mismo que
regula el procedimiento administrativo de conflictos colectivos, al igual que también está regulada
por una sentencia del TC del año 1981 (STC de 8 de abril de 1981) en donde se depuran y aclaran
determinados aspectos. No existe ninguna ley orgánica específica para la huelga, porque existe
mucho miedo a regular esta materia por parte de los gobiernos (es un tema muy peliagudo).
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Lo que quiere decir es que existen muchos tipos de huelga, pero también señala que para saber si las
huelgas son licitas o ilícitas hay que acudir a la ley, pero el problema es que no existe ley sino RD.
Las distintas modalidades de huelga que existen son:
- Atendiendo a las fines, objetivos y funciones existen dos tipos: Huelgas laborales (una huelga
en la que sus reclamaciones sean de trabajo) y Político-sociales (el motivo de la huelga no
tiene relación con asuntos laborales).
- Forma de realizar la huelga hay dos tipos: cesación del trabajo (dejar de cumplir con las
obligaciones laborales) y cesación más perturbación (dejar de trabajar y por ejemplo provocar
destrozos).
- Otros criterios donde se distingue tres tipos (cada una de ellas contiene varios subtipos):
Dependiendo del ámbito personal. Existen varios tipos: Las huelgas totales son las
que afectan a la totalidad de los trabajadores. Las rotatorias, es decir, se van rotando
los trabajadores. Las neurálgicas, son las que afectan a los puestos principales de la
empresa. Las profesionales, las que afectan a determinados colectivos como los
médicos, pilotos, etc.
El TC decía que El RD de 1977 es que tenía que determinar si una huelga es legal o ilegal. Por lo
tanto, el RD indica que la huelga habrá de realizarse siempre, mediante la cesación de la prestación
de servicios de los trabajadores afectados sin ocupación, por parte de los mismos, del centro de trabajo
o de cualquiera de sus dependencias. La ley no hace referencia a los tipos de huelga lícitos, pero sí a
los ilícitos. Se puede realizar la siguiente clasificación de las huelgas ilegales:
Por los objetivos:
- Cuando la huelga se produzca por motivos políticos o cualquier otra finalidad ajena al interés
profesional. La legal es la huelga laboral
- Cuando la huelga sea por solidaridad o apoyo, salvo que afecte al interés profesional de
quienes lo promuevan o sostengan, es decir si afecta en un futuro y la persona se suma a la
huelga se vuelve legal.
- Cuando la huelga tenga por objeto alterar, dentro de su periodo de vigencia, lo pactado por
convenio colectivo o lo establecido en laudo arbitral (estas huelgas se llaman “novatorias”)
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un acuerdo mediante el sistema de resolución autónoma de conflictos, por resolución judicial,
y por arbitraje obligatorio impuesto por el gobierno (si la huelga se alarga más de lo previsto
y considera que lesiona DDHH, no importa lo que diga el árbitro).
Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
huelga, se mantiene en situación de alta especial a efectos de seguridad social, es decir, se
mantiene en alta por si ocurre cualquier accidente.
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Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
Los efectos jurídicos variarán dependiendo de si el cierre patronal es legal o ilegal: en caso de que se
considerado legal, son los mismos efectos que la huelga, es decir, el trabajador nunca puede ser
despedido, no se remunera, y se mantiene en situación de alta especial a efectos de seguridad social.
Por otro lado, si se considera ilegal, constituye un incumplimiento grave por parte del empresario de
sus obligaciones contractuales, a la par de una conducta antisindical. Importante: la Jurisdicción
Social será la que determine si el cierre patronal es legal o ilegal
Responsabilidades del empresario de tres tipos:
- Contractual: deberá el empresario abonar el salario dejado de percibir.
- Administrativa: multa por parte de la Autoridad Laboral
- Penal: sólo si hubiese coacciones o violación del derecho a la libertad sindical
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