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Argumentacion Clases
Argumentacion Clases
Clase N°1:
La clase de hoy se va a estructurar en 3 partes. Una parte les contare de la
organización de la materia, una segunda parte destinada a ser una introducción de
la argumentación y del programa en general y una tercera parte destinada
específicamente a la unidad número 1.
_La materia se llama Argumentación y redacción jurídica. Deben leer el fallo
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Denegri y distinguir las instancias
_La unidad 1 habla de la lengua. Les recomiendo que comiencen con la lectura del
caso de 1era instancia y luego recién el fallo de cámara. El caso de 1era instancia
lo resuelve un juez por eso se llama 1era instancia, generalmente es un juez
unipersonal, a veces puede haber un tribunal colegiado como pasa en penal para
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ser el fallo de 1era instancia es un fallo civil que trata sobre los derechos al honor,
a la intimidad con una colisión de derechos fundamentales que es el derecho a la
información o a la libre expresión, este caso el juez de 1era instancia lo resuelve
haciéndole lugar a la demanda y posibilitando que este joven tenga derecho al
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olvido se llama, que más bien es una implementación a una forma de manifestarse
del derecho a la intimidad (la joven no dese ser expuesta por medios informáticos
por eso presenta ante el juez una petición para que google cese los canales de
búsqueda con su nombre o sus datos personales de alguna manera y ya no se les
permite ese acceso por internet a sus publicaciones o que hacen honra a su
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honor). El juez de 1era instancia le hace lugar y luego va a la cámara apelada por
google porque google puede interponer un recurso contra esa sentencia, la
cámara confirma la decisión del juez de 1era instancia con argumentos algunos
parecidos y otros no (importante hacer un listado de esos argumentos para poder
identificarlos, cada uno de esos argumentos tiene un nombre, un tipo de
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intimidad y el derecho a la libre expresión y la forma en como el juez encuentra a
través del derecho al olvido un mecanismo para hacer el balance entre esos dos
derechos una ponderación y decir cuál de los dos derechos esta primero, en este
caso es el derecho al honor y a la intimida de Denegri y la posibilidad de ese
derecho al olvido y las publicaciones que tienen más de 20 años desaparezcan.
Es muy interesante el método que utiliza el juez para llegar a esas conclusiones,
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como se van uniendo los argumentos hasta llegar a su conclusión (comiencen con
la lectura del caso de primera instancia)
_La argumentación es un intento de justificar o de refutar algo, o sea de tratar de
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fundamentar de alguna manera la tesis, que es lo que ustedes quieren demostrar
a eso hay que fundamentarlo, justificarlo y si se está tratando de refutar algo serio
contra argumentar algo para eso necesitamos la argumentación. Decía Lorenzetti
en alguno de sus libros con respecto a la argumentación dice “que el juez debe
ejercer la prudencia y no la especulación y para eso requiere la argumentación”
(evidentemente dice esto porque estamos ante una ciencia social donde no se
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aplica un método deductivo o especulativo sino que se aplica una razón práctica
como decía algún autor también de argumentación jurídica porque el juez no
trabaja sobre hechos o demostraciones como la física o la química, sino el juez
tiene que trabajar sobre casos ya pasados no ante su presencia)
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expresiones que ya de a poco se están dejando en desuso. Otra cosa es una
escritura fácil que a veces si es necesario que además la escritura sea fácil pero
accesible a la persona que la está recibiendo, por ejemplo, que esa persona tenga
alguna capacidad especial entonces necesita que sea asequible a esa capacidad
_La argumentación jurídica en una audiencia es fundamental porque este acelere
de los tiempos procesal, puede llevar a que las expresiones que presenten en esa
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audiencia sean ambiguas, sean imprecisas, puede haber una carga emotiva que
perjudique el significado de esas expresiones y en definitiva el juez tiene que estar
muy preparado para resistir esas falacias (de la argumentación), donde hay una
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imprecisión en el uso del término, puede haber un uso inadecuado. Esas
cuestiones técnicas tienen que estar preparado el operador del derecho tanto el
juez, como sus empleados, sus secretarios, los mismos abogados que van a la
audiencia estar preparados porque la otra parte puede venir con alguna falacia ya
preparada
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Partes de la oración
Sujeto(S) Núcleo (N)
Oración (O) Un sustantivo (o un pronombre)
Predicado(Pred) Núcleo(N)
Un verbo
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_Resumir el caso con una oración es decir que este en una síntesis, que este
completo el caso en esa oración
_Preguntarse siempre ¿Quién puede realizar la acción? Así sabemos quién es el
sujeto
_ ¿Qué hace/que hizo?, esto sería cual es el núcleo del predicado, que siempre es
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el verbo
_Clasificación de la oración
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. Según la estructura del predicado, según la actitud del hablante y según el
número de verbos. Aquí estarían las oraciones simples y las oraciones
compuestas
_Oraciones unimembres y bimembres
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_La sentencia es un mensaje que tiene que cumplir las reglas de la lengua porque
nosotros nos entendemos a través de este tipo de lenguaje que estamos
utilizando, es un lenguaje español
_Luego de un conjunto de oraciones de oraciones aparece lo que se llama el
párrafo
_El párrafo es un conjunto de oraciones que desarrollan una idea y está separada
por un punto y aparte, puede contener varias oraciones separadas por puntos o
por puntos y comas y constituye la columna vertebral de un texto
_Diferenciar los tipos de párrafo: Introducción, Argumento y la conclusión, forman
lo que se llama un discurso
_Introducción son las líneas por las cuales se inicia el tema por el cual se va a
hablar, se presenta la tesis
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descriptivo, expositivo, argumentativo o de conclusión, o que va a ser una síntesis.
Generalmente la síntesis está en la parte resolutiva de la sentencia (Power)
_La estructura de la sentencia tiene cuatro secciones o partes:
• El Preámbulo: En la sentencia es la parte inicial donde contiene el lugar, la
fecha, y los nombres de las partes, la identificación del proceso que se está
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dando
• El resultando: También está en las sentencias, tiene autos y vistos, tiene
lugar y la fecha, de que se trata el caso, los resultados que son de tipo
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descriptivo, los antecedentes, tiene generalmente de que se trata la
demanda, que dijo la contestación de la demanda a google, cuales son las
pruebas que se han producido. Son de tipo descriptivo, solamente relatan
los antecedentes
• Los considerandos: Son la parte medular de la sentencia, porque ahí está
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CLASE 2
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CIRCUITO DE COMUNICACIÓN
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CONTEXTO
ARGUMENTO
CONTRA ARGUMENTO
SENTENCIA FALACIAS
SOCIEDAD LA RAZON.
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es querer decir algo, querer comunicarlo.
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• Oración: Es una sumatoria de palabras que fueron colocadas ahí estratégicamente para darle un
sentido. la oración conlleva una proposición; es decir el sentido que le queremos dar a esa unión
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de palabras.
A su vez esta oración en nuestro discurso necesita unirse a otras oraciones a fines de dar ese
mensaje.
Las oraciones nos irán informando lo que conocemos como premisas que tratan de llegar a una
determinada conclusión.
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• El mensaje (lo que queremos decir) esta íntimamente relacionado con el como lo decimos; esto no
solo va a respetar un código lingüístico, que es fundamental:
Gramática, semántica con una oración bien formada y armada, bien redactada y con una
proposición clara, que integra un grupo de d premisas con una conclusión clara, que se traduce en
la escritura en nuestros párrafos, que tiene un gran sostén que es nuestro discurso.
El lenguaje con el cual vamos a comunicar ese mensaje que queremos transmitir puede ser escrito
u oral.
Al lenguaje escrito podemos leerlo, pensarlo, releerlo, modificarlo, corregirlo, entre otras
opciones.
En cambio, el lenguaje oral, tiene la ventaja de que podemos mirar a los ojos a mi interlocutor,
saber si esta a favor o le disgusta lo que digo, y es verdad que conlleva nervios, debemos estar
preparados ya que estarán esperando para oponerse a cada cosa que estoy diciendo, pero yo
podre ver la cara del juez y de mi contraparte, si mi cliente esta a favor de lo que yo estoy
exponiendo y poder darle la palabra a mi cliente.
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nuevas culturas, ideologías, tecnología.
Sin esto el derecho no entraría en equilibro.
El discurso jurídico es de tipo social, se lo debe interpretar como tal. La poesía, narración, una
canción no necesariamente tiene que aludir a un contexto determinado, en cambio el discurso
jurídico si dado a que describen situaciones reales.
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Operadores del derecho trabajan con mensajes bien armados, excelente código lingüístico,
gramática, semántica, oraciones con preposiciones claras, párrafos bien organizados, soporte de
discurso en un contexto. Nada puede resolverse dentro de la organización judicial que no este
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situado en un tiempo determinado y contexto social determinado. Esta es la forma de hacer
comunicación jurídica social.
Sentencia:
Primera oración: Natalia Denegri promueve una demanda contra Google Solicita en carácter
urgente el derecho al olvido
• Análisis sobre la oración: no denota un entusiasmo a la hora de ver la primera oración por
parte de la demandante, el fallo transcurrió durante muchos años de 2 instancias. Cansada
de la situación de no poder resolverlo de otra manera va a juicio.
Puede ser que el emisor no convenció al receptor por estar mal escrito, no recibió
mensaje, entendimiento, mensaje mal formulado, no respeto códigos lingüísticos, receptor no
tiene el mismo idioma o es de otra cultura.
En principio vamos a ver en otras unidades, que es el emisor el que quiere decirle al receptor, en
principio, no desearía gastar tiempo en la justicia y dinero en un abogado. Pero no le queda otra
opción, por eso luego irán interviniendo otros agentes, como la vos referidas que son los
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abogados. El receptor y el emisor irán a la justicia representados por esa voz referida que habla
según lo que ellos deseen, así ira interviniendo también un tercero imparcial que es el juez, que se
pronunciara en su sentencia.
La sociedad va generando cambios en la justicia, y una justicia que cambia y va devolviendo esos
cambios a la sociedad, es un circuito, nada es estático. Todo se interrelaciona.
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Sabemos que a partir del 1 de septiembre del 2020 se aplica el nuevo código procesal penal, con
un gran avance de la oralidad.
Cuando decimo texto nos da esa significación del texto escrito, pero existe también el texto oral y
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al poder ser el discurso oral o escrito, el texto también puede ser escrito u oral.
La audiencia oral queda grabada, y esa grabación también es un texto, con una gran riqueza ya
que no tiene la interpretación de quien lo escribió como en el caso de un texto. Ya que se va a
poder ver todo lo que pasa en la sala mientras la audiencia se va sucediendo.
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Algunos autores consideran que, a partir de la oralidad, se dieron cuenta que muchos operadores
de la justicia, en realidad no sabían hacerlo. No estoy de acuerdo con eso, sino que estábamos
formateados para operar de forma escritas, y ahora debemos tener la habilidad de reinventarnos,
de volver a aprender y de adaptarnos a las nuevas circunstancias.
A través de los siglos las teorías de la argumentación fueron muy importantes, desde que existe en
el discurso jurídico. La teoría de la argumentación siempre ha luchado por un principio
fundamental dentro del derecho que es distribuir la palabra, que no sea solo de aquellos que por
tener un determinado rol o título, pareciera que son los únicos que pueden hablar o los únicos que
importan que opinen. Hoy todos podemos hablar y todas las opiniones valen.
Hoy en el caso de las audiencias penales, donde la victima puede hablar, a donde al acusado se le
puede preguntar si entendió de que se lo está acusando.
Las teorías de la argumentación fue siempre una lucha de la distribución de la palabra, para que
todos puedan hablar y todas sepan hablar y entiendan que es lo que el otro dice. Para que se
pueda dejar huella en el otro, poder modificar la vida del otro.
Primero leer, luego de redactar la oración y sentir que cualquiera la puede entender.
No es necesario que la oración sea larga, por el contrario, si es corta y concisa es mejor.
Cuando hablamos se puede volver sobre las palabras, aclarar y pedir disculpas.
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DISCURSO DISCURSO JURIDICO
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PATRONES
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FUNCIONES DEL LENGUAJE DESCRIPTIVA
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INTERPRETATIVA
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CLASE 3
Clase 3 - unidad 2 - Argumentación - Dr. Leonardo Toscano.
Argumentación como proceso y como organización del caso jurídico, ¿es aplicable
y como lo es? Y por último referido a los distintos niveles de comunicación del
discurso jurídico o caso jurídico. El discurso argumentativo, hay que retrotraerse,
de las épocas de los pensadores antiguos (Roma y Grecia antigua) clásicos.
Aristóteles, Cicerón, nos detendremos en la obra de Aristóteles (filósofo griego,
padre de la lógica formal), en su conjunto de obra denominado como Órganon
(instrumento), en su traducción del griego, es un conjunto de obras (no un libro)
escritas por Aristóteles, compiladas siglos más tarde por otros pensadores. Está
compuesta por 6 obras denominadas: 1° De las Categorías – 2° De la
interpretación – 3° Refutaciones Sofistas. Después viene los 1° analíticos, los 2°
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todos los A son B, y todos los B son C, resulta entonces que todos los A son C. La
inferencia sería valida cualquiera que sea la premisa, pero la conclusión no es
verdadera, a menos que las premisas sean verdaderas. Esa inferencia se
caracteriza por el hecho que es puramente formal, porque sería válida cualquiera,
sean los contenidos de los A B C, por el hecho que se establece una relación
entre la verdad de la premisa y la verdad d la conclusión. Es decir, desde el punto
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de vista analítico, la verdad de las proposiciones, es independiente de la opinión
de los hombres. Porque una vez determinada la certeza o veracidad de la premisa
de la conclusión, necesariamente debe ser verdad cierta, o si la premisa es falsa,
la conclusión necesariamente, debe ser falsa también. Entonces Aristóteles, en
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este estudio de los 1° analíticos y de los 2° analíticos, hace esta exposición de
esta Teoría del Silogismo, y además nos brinda detalles sobre sus aspectos y
propiedad, métodos de razonamientos, inducción, de probabilidad. Nos explica
que este es el modo de demostración de la certeza o verdad de la cosa estudiada,
o sea del objeto de estudio, de investigación. En definitiva, es a través de esta
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decisión ante un hecho determinado dentro de 5 minutos, 10 años o al final de su
vida. Las circunstancias de tiempo, lugar y modo varían y por eso varían las
decisiones y conductas de los hombres. Los hombres cambian, nacen y mueren,
habitan este mundo, pero las cuestiones de estudio, el objeto de estudio de
muchas de las ramas científicas como son las ciencias sociales, que se basan en
el hombre y su conducta. Por lo tanto, el método no puede ser analítico, porque no
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pueden ser universalizadas las conclusiones respecto de las conductas de los
hombres. Aristóteles propone a través del Órganon, los tópicos de la dialéctica,
porque estudia los razonamientos dialecticos, por esto también debería recibir el
nombre de “Padre de la Teoría de la Argumentación”. Porque estos razonamientos
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dialécticos serán así, si sus premisas están constituidas por opiniones
generalmente aceptadas. Y define así a las opiniones aceptadas por todos, o por
la mayor parte de los filósofos o por los más notables de ellos. En ciertos casos,
los que generalmente es aceptado es lo verosímil, pero no se trata de confundir lo
verdadero con los verosímil o lo probable con una probabilidad calculable. Lo que
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brotan los argumentos, que son el accidente, el género, la propiedad. La definición
de identidad nos da orientaciones prácticas sobre la dialéctica, nos enseña sobre
como estructurar, presentar, formular las cuestiones.
Cómo responder ante esas cuestiones, nos da “las pautas de La retórica” Por
último en el Órganon, también está el libro referido a las refutaciones sofistas.
Aristóteles trata sobre la falacia y los paralogismos, lo que hace es criticar a los
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pensamientos de los sofistas que, en su época proponían opiniones en cuestiones
que tenían que ver con el silogismo que deberían ser analíticos. O al revés,
cuando proponían soluciones ciertas y verdaderas, universales para cuestiones
que tenían que ver con el hombre y su conducta, sobre la base de estos
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pensamientos sofistas de la época y en la crítica lo que hace Aristóteles es poner
en práctica todo lo que nos enseñó en su 1° y 2° analítico y en sus tópicos. En su
Órganon había opuesto la retórica a la dialéctica, para Aristóteles la dialéctica se
interesaba por los argumentos utilizados en una controversia o en una discusión,
con un solo interlocutor mientras que la retórica se refería a las técnicas del orador
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que se dirigen a una masa reunida en una plaza pública, aquella que no posee
ningún conocimiento especial y qué sería supuestamente incapaz de seguir un
razonamiento más o menos elaborado. Ya después la nueva retórica toma esas
técnicas y pretende aplicarla no sólo en los casos de la controversia en general,
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pensador y todos los nombrados, el objeto de estudio de las ciencias sociales, no
serían ciencias en sí misma. Para que es la Argumentación, sino podemos
procuramos una evidencia, una verdad o certeza absoluta, la argumentación
solamente no puede intervenir más que si la evidencia es discutida. Cuando
hablamos de reglas, principios que ya fueron elaborados o discutidos y que ya
tienen una conclusión basada en el razonamiento analítico, entonces ahí no
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tendría cabida el razonamiento dialéctico y la argumentación, pero aún en esos
casos la ciencia de la naturaleza, objeto de estudia de la ciencia exactas, también
se reconoce indispensable recurrir a los razonamientos dialécticos. Cuando se
trata de descubrir aquellos primeros principios de una ciencia, aquellos que son
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indemostrables o que serían indemostrables. Obviamente, en las disciplinas
prácticas Aristóteles nos dice que son fundamentales (ética y la política). En las
que las decisiones y controversias son inevitables, donde el recurso a la
argumentación se impone, ya sea por una deliberación íntima o una discusión
pública. Por eso Órganon, comprende por un lado la analítica que estudian el
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estructurar un razonamiento dialéctico sino como un ornamento o como forma de
declamación para embellecer el lenguaje. sale de obras como Brunetta, la Turín
donde de esa época lo único que tomaron del Órganon/tópicos fue el Ocuttio.
Cuando Aristóteles en la retórica determina como estructurar los razonamientos
analíticos y divide: inventio / demostratio / ocuttio, olvidaron las dos primeras
estructuras del razonamiento y solamente se quedaron con la forma de expresar
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las ideas y las palabras. Esto tiene como base haber dejado de lado ese
pensamiento universal científico de la conducta del hombre habiéndolo
descartado, por sólo el que podía ser conocido y podía ser demostrado a través
del razonamiento analítico. Durante muchos siglos los pensadores, solamente
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usaron el razonamiento analítico quedó retórica solamente su faz ornamental. Del
ornamento y uso de las palabras para embellecer el discurso, hasta que, en la
época del siglo pasado en 1950, se retomó el estudio de la retórica en su totalidad
de Aristóteles y además avanzando y en el re estudio del Órganon de Aristóteles.
Todo lo que tiene que ver con las técnicas, los principios y reglas del razonamiento
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dialéctico Chaim Perelman es el que toma este estudio con Lucile en 1950,
determinaron qué para poder argumentar, analizar e Investigar los tres géneros
del discurso había que retomar y volver a esos principios dejados por Aristóteles
en su Órganon, con las técnicas de estrategias, tipos de razonamientos, de
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diferentes campos, sino que se definen según las pretensiones de validez de los
argumentos. La verdad de las preposiciones, correcciones, normas de acción, la
adecuación de los estándares de valor, la veracidad de la manifestación o
emisiones expresiva, la corrección de uso de los medios de expresión, estos tipos
de pretensiones se corresponden como diversas formas de enunciados que serán
los descriptivos – normativos – evaluativos - expresivos y explicativos. Y según la
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forma de los enunciados cambia el modo específico de sentido de la
fundamentación, porque para él los enunciados descriptivos significarán la
demostración de la existencia de las cosas, la de los normativos demostrarán la
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aceptabilidad de las acciones o normas, los evaluativos demostrarán que es
preferible este o aquel valor, expresivos será la demostración de las
transparencias de las auto pretensiones, explicativos demostrarán que las
explicaciones simbólicas fueron correctamente generadas. Son cinco los campos
de la argumentación: teorías - prácticas – estética – terapéutico y explicativo.
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argumentación. Por eso, que muchas de las técnicas del razonamiento legal
fueron adoptadas por otros actores sociales, para otros foros distintos al jurídico.
Un rasgo fundamental de la Argumentación jurídica y de los razonamientos de
proceso legal es que frente a un problema que se lleva en un litigio un abogado,
donde presenta argumentos en representación de su cliente. Además, hay una
intermediación entre los interlocutores de esas crisis, presentada en este proceso
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judicial que debe ser decidida. Otro elemento a tener en cuenta, como marco que
se engloba la argumentación jurídica es el alto grado de formalización de estas
normas procedimentales, que tienen toda una secuencia, instancias que se
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definen con plazos. Con la finalidad del orden de la actividad de las partes en el
proceso para preservar la cosa juzgada, seguridad jurídica, debido proceso,
administración de Justicia, rápida y eficaz para tomar una decisión que es la
finalidad del campo jurídico. Otra característica importante a tener en cuenta, es la
elaboración de la tesis del argumento jurídico o de la argumentación jurídica, el
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veces, no se tomará la decisión en base argumentos que tengan como primer
análisis una norma jurídica o su interpretación, sino será por decisiones o
decididas por otros principios de otras ciencias sociales o filosofías como puede
ser las que forman parte del estudio de la razón práctica. A veces no sé, puede
ignorar el razonamiento moral, porque esta vinculado al razonamiento jurídico. La
premisa fundamental tendría una naturaleza moral. Los conflictos y crisis
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presentados para decisiones, serán resueltos en base a una interpretación lo más
razonada posible y convincente, respecto del contenido de una norma para un
caso particular. También habrá cuestiones de utilidad política, moral, las
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consecuencias, los principios constitucionales como la dignidad humana, la
democracia, la libertad, la justicia. Son esos casos donde gana protagonismo el rol
del Juez, que debe decidir en una crisis o en un conflicto desde una dimensión
institucional del derecho y desde una tensión moral, utilidad o de consenso. Por
otra parte, esta argumentación jurídica también se desarrolla en otros ámbitos que
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tienen que ver con el derecho, pero no son necesariamente en el proceso judicial,
como ser en el orden de la creación del derecho (cuando legislador analiza y emite
luego una norma), también en la doctrina jurídica, en los medios de comunicación
social. La teoría de la argumentación jurídica sirve en principio en dos sentidos: 1)
Como descripción de la argumentación, teoría descriptiva de la argumentación y
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esto podría servir a los juristas para que sean más conscientes de su propio
quehacer 2) teoría prescriptiva la argumentación, es decir, una guía para los
operadores jurídicos, y de esta manera hacer su actividad un poco más eficiente.
La utilidad de este aspecto descriptivo de la teoría de la argumentación jurídica
tendrá sus beneficios, porque los jueces conociendo las técnicas y los conceptos
técnicos para conceptualizar la argumentación, hará que sea más beneficioso, por
el hecho de que adoptaran decisiones que sea más persuasiva y así obtener
mayor adhesión y con mayor legitimidad. Es un rasgo en detrimento de la decisión
que se toma en el poder judicial, teniendo en cuenta que los jueces que deciden
son elegidos por la sociedad, como así también los miembros de los otros dos
poderes del estado. Por lo tanto, esta decisión que adoptan siempre tienen
oposición, las personas no favorecidas interpretan como cuestiones de parcialidad
las fundamentaciones, las razones o modos de convencer sirven para que la
decisión que se adopte, además de la fuerza coactiva que tiene por ley también
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tomadas, proponiendo alternativas a la aplicación de esta lógica formal de los
analíticos. Lo que él denominaba como lo de la lógica razonable pero nunca llegó
a explicitar que era esa lógica de lo razonable. Cada autoridad tomaba como
pauta de resolución de las cuestiones jurisdiccionales, pero aún así, no dio una
solución verdadera. Este autor arriba, lo que es el pensamiento del realismo
jurídico que, para ellos, autores como Frank (1963) se apartan de esta teoría
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analítica. Esta teoría decía que la decisión judicial no partía de una regla o un
principio como su premisa mayor, tomando luego los hechos del caso como
premisa menor. Y para eso había que llegar a una solución mediante un proceso
de razonamiento, como sería la presentación de la fórmula del silogismo analítico
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de Aristóteles, sino el juez o jurados tomaban sus decisiones de forma irracional y,
posteriormente lo someten a un proceso de racionalización. No se
basaba en la lógica sino en los impulsos del juez determinados por factores
políticos, económicos y sociales, sobre todo por la idiosincrasia. Algunos autores
dirán que el método para resolver estas cuestiones es la jurisprudencia. Defender
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anterior para casos idénticos o análogos. Por último, la argumentación jurídica era
un ejercicio de la retórica, que tenía como objetivo captar la adhesión de alguien y
bajo ese punto de vista, la actividad discursiva tenía como finalidad convencer al
interlocutor. En ese sentido, la argumentación es más próxima a la negociación de
intereses en juegos, en el cual el participante hace uso de técnicas que permiten
conseguir el mejor resultado posible. Propone cuáles son esas herramientas, qué
hay que utilizar para conseguir esa persuasión. El interlocutor adhiere a la solución
que nos proponemos con esas herramientas, necesarias para poder persuadir.
Para ello, retoma el estudio de la antigüedad clásica y aporta como solución el re
estudio de las técnicas de oratoria y retórica que ya fueron fijadas, olvidadas,
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Clase N°4
Lo que nunca debe variar es el sustrato del caso jurídico. lo que dijimos ,lo que
hace nacer este conflicto , los hechos .Los hechos nunca van a variar ninguno de
los niveles de comunicación, ni en el primero que es el que lo genera ni en el
ultimo que como veremos luego es el ultimo nivel de comunicación.Por eso para
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poder entender este cuarto nivel , hay que entender que no hay diferencia entre el
proceso de decisión del magistrado en un juicio, de del abogado que recibe el
caso en el segundo nivel de comunicación y decodifica esos hechos y conflictos
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.Porque en definitiva todo se reduce a lo mismo , a percibir adecuadamnte la
realidad para determinar en que lugar del mundo teorico debemos encuadrar , en
que lugar del derecho de la norma de la doctrina hay que encuadrarlo, pero como
los seres humanos somos limitados y la capacidad de percibir la realidad también
es limitada, frente a que? Frente a datos ilimitados de esa realidad la decisión que
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nos parece que es la verdad acontecido en el caso en este caso jurídico que es
lo que sucedió en esos hechos que generaron conflicto ,pero nunca sabremos con
perfeccion , la veradad de los hechos que debemos decidir.
Con respecto a este cuarto nivel de comunicación donde el juez ya es el que debe
tomar una decisión , hay una discusion no esta reglamentado el modo en el que
debe elaborar, no hay reglas como debe elaboar es decir como debe estructurar
desde el inicio, la inventio, es decir antes de que sea firmada y publicada y
publicada a las partes , estas variantes nunca constituyen una regla en todo caso
también hay casos anormales en donde los tribunales que se encuentratran
sobrepasados de trabajo ,no tienen otra alternativa que delegar funciones
juridiccionales ,hay juzgados que reciben 4000 o 5000 casos por año, y los
encargados de esas oficinas juridiccionales no tienen otra opción que renunciar a
su trabajo, o trabajar hasta cansarse y morirse, o delegar
Algunos jueces dijeron expresamente que eligen para ellos ,las peores causas
como narcotráfico las demás causas menores las dejan a los empleados de los
juzgados ,también pasa en los grandes estudios juridicos grandes , en con el
segundo nivel de comunicación esto se ve cuando los abogados que uno contrata
son los dueños de los estudios pero ellos ni ven nuestros casos y delegan todo el
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tramite , la demanda a los empleados también abogados pero no son
especificamente lo que contratan las partes, esto no es mas que resolver un
problema insoluble por los caminos clásicos , no les queda otra posibilidad que
delegar , una tarea juridiccional que no esta bien pero es un llamado de atención
a la política legislativa que de ellos depende la organización de los tribunales , a
nivel nacional es un retraso muy grande a comparación con otros países, los
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europeos , usa donde esto si esta medido cada vez que se hace un censo medido
estadísticamente , determinar cual es el nivel de conflictividad de cada tipo de
materia , penal civil laboral, y en base a eso determinar la creación de nuevos
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modos de resolución de conflictos o de nuevas oficinas jurisdiccionales
En argentina hay un ratraso muy grande también en tucuman, sin ir mas lejos la
corte de la nación recibe miles de casos para dictar resolución por año y
solamente cuenta con 5 magistrados obviamente entre los 5 magistrados seria
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imposible resolver esa cantidad de causas, por los menos en los tiempos que
establecen las leyes es por eso que cuentan con mas de 200 secretarios letrados
con niveles de sueldo superiores a jueces de primera instancia o camaristas
,donde ni siquiera conocen lo que firman por lo que cuentan sus secretarios .
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El 4to nivel de comunicación dijimos que la sentencia que emite el juez para dirimir
el conflicto pero no necesariamente esa sentencia que dicta ese juez que en el
2do o en el 3er nivel de comunicación , a veces no es el juez el que lo decide en
forma definitiva , si bien ese primer juez tiene que dictar una sentencia y según los
argumentos que presente decidirá el conflicto de una manera a favor de uno el
También esas sentencias que se dictan por los tribunales de apelación ,también
forman parte de este cuarto nivel de comunicación porque son en definitiva las
sentencias que van a ir dirimiendo el conflicto .
En los casos que dejo la doctora para estudiar se ven las dos sentencias que se
dictaron en un juicio ,la sentencia de primera instancia dictada por el doctor
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Hernan Horacio Pajes dictada en 20 de febrero del 2020 y también la sentencia de
revisión dictada por los miembros de la cámara civil sala H que este era el tribunal
de apelación de ese juzgado de primera instancia que es una sentencia que se
dicta en ese mismo año en agosto ese tribunal estaba conformado por la doctora
Abregeu, el doctor Kiper que es el doctor que hace el voto fundado al cual
adhieren los otros dos y el tercero que es el doctor Pajes , esta sentencia es la
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que quedo firme no ha sido presentado ningún recurso de revisión , ambas
sentencias son las sentencias definitivas porque ya verán cuando las lean la
sentencias de segunda instancia de la cámara de apelaciones civil sala h confirma
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la sentencia anterior dictada por el doctor Pajes ,el juez de la primera instacia por
lo cual ambas sentencias forman la sentencia definitiva
ser exactamente el mismo ,pero los receptores son otros , es la sociedad ,aca ya
no vemos la sentencia no desde e l punto de vista de comoes que se dirime el
conflicto entre las partes ,ahora en el 5to nivel el objeto es saber conocer como se
resolvió el caso , por eso es la sociedad ,como influye en la sociedad desde varios
FFII
El principio en el que se debe partir para analizar estos fallos ,lo importante en
cuanto a sentencia es la resolución de un problema quie interesa a la sociedad el
hecho el conflicto y no tanto lo que se decida en la sentencia
2do ¿Cuál es la pretensión? Que es lo que quiere la actora Natalia de negri . que
es lo que la perjudica desde el nivel 1 hasta el nivel 5
3ro encontrar ¿cual es el derecho ¿Cuál es el derecho que ella invoca como
sustento de su pedido?
M
OOM
CLASE 5: ORGANIZACIÓN DE LA ARGUMENTACION, POR EL DR. JUAN
CORIA.
..CC
POSIBILIDAD DE COMPETIR CON OTRO. PODER Y SABER ARGUMENTAR
LOS VA A PONER EN UNA POSICION DE PRIVILEGIO.
DDDD
LA ARGUMENTACION LES DA: CONTEXTO—UN SUJETO—Y UN DISCURSO
ESTRUCTURADO QUE EVENTUALMENTE LES DARA LA RAZON.
LA ORGANIZACIÓN DE LA ARGUMENTACION JURIDICA NOS CAPACITA
PARA DEFENDER UN ENFOQUE SOBRE UN TEMA EN PARTICULAR, O
TAMBIEN PARA PODER REFUTAR EL ARGUMENTO O ENFOQUE DE
LLAA
RECOMENDACIONES, ETC.
PERO LO QUE INTERESA EN ESTA MATERIA EN ESPECIAL ES EL
DISCURSO O ALEGATO JUDICIAL O JURIDICO. LO QUE NOS INTERESA ES:
EL ESQUEMA DE LA SENTENCIA JUDICIAL EN SU ESTRUCTURA, EN SU
M
OOM
→ Dentro de un caso jurídico hay un buen texto argumentativo jurídico. El Inventio
es de alguna manera un aspecto extra textual, también el Actio, el Memorial de
alguna forma están por fuera de este circuito de comunicación escrito del texto
argumentativo que estamos viendo. Entonces vamos a adentrarnos en las
Sentencias y las sentencias tienen distintas estructuras: pero hay una estructura
..CC
que acepta como más común, es la más usada en los procesos escritos y les
aseguro que cuando se tenía el tiempo de alguna manera era el verdadero auto
resolutivo, la sentencia se decía que se tenía porque cuando leía la sentencia
tenía que leer todo el caso, entender todo el caso y el juez realmente porque hacía
DDDD
un texto argumentativo lo que buscaba era convencer a las partes de que ese era
una resolución y convencer a la sociedad que esa era la resolución adecuada
para eventuales conflictos similares, por lo tanto esa sentencia originariamente lo
que tenía en esa estructura era un preámbulo; pero en realidad en ella estaban
centradas las partes, estaban identificadas las partes. Tenían todo el contexto del
LLAA
pruebas y los alegatos, era una tarea muy ardua, llevaba mucho tiempo y relataba
todos los antecedentes del caso que se estaba por resolver, por lo tanto era de
tipo descriptivo, no había valoraciones y no se hacía una valoración precisa de
ninguna de las cosas, se decía las cosas como estaban descriptas, eventualmente
las partes podrían haber dicho valoraciones que estaban volcadas en los
resultados pero eso no significa que era la valoración del juzgador era descriptivo
de lo que las partes y el proceso había sido hasta ese momento. →Después
venían los considerandos: eran la parte importante de la sentencia en donde
empezaba uno a encontrar las conclusiones o las opiniones del juez, confirmando
o refutando los argumentos, las pruebas, las pretensiones de las partes. Era una
valoración que el juez hacía de todo el proceso, de lo expresado por las partes,
M
OOM
monto la condena y la forma del cumplimiento o el lugar del cumplimiento (forma=
tiempo) en un caso por ejemplo de desalojo o en un caso de cobro de pesos la
parte obligada al pago tiene que pagar bajo certeza judicial que si no lo cumple va
a ser ejecutado por la fuerza, le va a cobrar por medio de sus bienes esa deuda
que tiene, por lo tanto lo que aquí estamos empezando a ver es el texto
argumentativo pero básicamente el texto argumentativo jurídico, no el texto
..CC
argumentativo jurídico en general o abstracto sino el texto argumentativo jurídico
expresado en una sentencia: primera, segunda instancia y de corte y la estructura
de esa sentencia básicamente porque la estructura de esa sentencia es la que nos
DDDD
marca el circuito de comunicación del texto jurídico más relevante, el texto jurídico
que va impactar en la sociedad que podría ser una demanda muy elocuente sobre
por ejemplo porque sería obligatorio ponerse la vacuna o porque no sería
obligatorio ponerse la vacuna del COVID, pero mi texto jurídico no tendría la
relevancia, la importancia, el circuito de comunicación no estaría completado,
porque la sociedad no se vería reflejada en la posibilidad de una orden obligatoria
LLAA
que suscribía por una sentencia, muy distinto sería los argumentos favor o en
contra de la obligatoriedad de ponerse la vacuna del COVID y de que eso esté
expresado en una sentencia, si estaría expresado en una sentencia la sociedad
ya tendría un mensaje en el cual podría saber qué ocurriría si asume una posición
FFII
M
OOM
argumentación, porque argumentar? porque precisamente todo ese proceso
judicial que antes estaba más ligado a las cuestiones que tenían que ver con la ley
hoy está más ligado a la argumentativa y eso es lo que vamos a ver la clase sigue.
Esta clase vamos a concluirla haciendo alusión de una manera tal vez sobre
abundante de un tema que normalmente no es tan tenido en cuenta y que es la
INVENTIO, ese contexto, ese momento de invención, ese momento que uno
..CC
inventa, ¿cómo lo logra?, ¿cuál es el proceso por el cual se logra? Lo primero
que les tengo que decir es que eso se logra entre otras cosas por saber y si no es
por saber es por tomarse el trabajo de saber, los estudios jurídicos se llaman
DDDD
estudio jurídico precisamente porque son lugares para estudiar y qué es lo que
vamos a estudiar, vamos a estudiar el caso, el caso que nos traen a
consideración, que va a estudiar el juez cuando nos traen el caso, el caso se va a
valer de peritos, del conocimiento científico que otras ciencias tienen, pero no es
menor a la calidad de su trabajo y de su reclusión el conocimiento propio general.
En más de una ocasión llegaban precisamente casos en donde para los abogados
LLAA
era casi imprescindible como la única forma de poder presentar las pruebas y
argumentar contar con algo, como la prueba de los peritos, algo incorporado en
los textos que no era tan común la lista de peritos pero todas esas son cosas que
se han ido agregando, se han ido facilitando con el tiempo, por ese momento uno
FFII
tenía que conocer en un caso como defender tal vez un médico denunciado por
mala praxis, o representar eventualmente a la víctima de un médico que ha
actuado con mala praxis, por lo tanto exigía mucho del abogado conocer, saber y
ese conocer, ese saber era un plus personal extra. Lamentablemente los
programas en universidades entendieron que ese saber extra no lo tenía que
M
OOM
acerca a nuestro estudio ustedes van a ser los traductores de esa angustia, de
esa desazón, de ese problema de una persona y lo van a convertir en un lenguaje
jurídico, ahora bien sí solo se guían de lo que el cliente les dice ustedes
eventualmente incluso pueden llegar a ser a cometer un delito, porque el cliente
les dice quiero saber cómo matar a una persona y no ir preso y Uds. le dicen
podría hacerlo de esta manera, de esta otra, ese asesoramiento jurídico
..CC
obviamente no podrían hacerlo, porque estarían cometiendo un delito, y ese
asesoramiento jurídico tiene que ser de un hecho pasado y ese hecho pasado
eventualmente debe tener la resolución prevista legalmente. Por lo tanto la
DDDD
inventio es algo a la cual los voy a invitar a que no se olviden, en general como
es extra textual no lo visualizamos; entonces muchas veces podemos ver,
eventualmente en una sentencia vemos como los jueces obligan a cumplir actos
que van más allá de las partes, ¿por qué? porque ese juez de alguna manera ha
perdido el contexto, el contexto de la constitución y la división de poderes , el juez
no está para legislar, solo la ley puede obligar en forma genérica, el juez solo
LLAA
puede obligar a las partes, pero bueno en este decisionismo judicial en este
proceso en donde la argumentación ha avanzado tanto, los argumentos son
coherentes y perfectos dentro de ese caso, entonces han llegado incluso a
extenderse perder el contexto general del orden jurídico de la organización
FFII
terminan resolviendo porque el testigo principal era corto de vista y ese día no
tenía los anteojos, toda la argumentación de quién le acusaba era perfecta, tenía
en su dispositio, en su elocutio todas los hechos y los argumentos necesarios pero
su inventio había fallado en una parte en el argumento general, en vez de haber
intentado probar ese hecho, porque probablemente esa persona se era culpable
del delito, pero en su invención él ha proyectado su mejor acusación
precisamente en una prueba débil por lo tanto ustedes tienen que proyectar en la
inventio también todas esas conclusiones, todo lo que la contraparte
eventualmente le puede decir si ustedes son los que van a demandar o los que
van a acusar tienen que pensar cuál va a ser la reacción de la otra parte y esa
M
OOM
→ Dentro de un caso jurídico hay un buen texto argumentativo jurídico. El Inventio
es de alguna manera un aspecto extra textual, también el Actio, el Memorial de
alguna forma están por fuera de este circuito de comunicación escrito del texto
argumentativo que estamos viendo. Entonces vamos a adentrarnos en las
Sentencias y las sentencias tienen distintas estructuras: pero hay una estructura
..CC
que acepta como más común, es la más usada en los procesos escritos y les
aseguro que cuando se tenía el tiempo de alguna manera era el verdadero auto
resolutivo, la sentencia se decía que se tenía porque cuando leía la sentencia
tenía que leer todo el caso, entender todo el caso y el juez realmente porque hacía
DDDD
un texto argumentativo lo que buscaba era convencer a las partes de que ese era
una resolución y convencer a la sociedad que esa era la resolución adecuada
para eventuales conflictos similares, por lo tanto esa sentencia originariamente lo
que tenía en esa estructura era un preámbulo; pero en realidad en ella estaban
centradas las partes, estaban identificadas las partes. Tenían todo el contexto del
LLAA
demanda, las pruebas y los alegatos, era una tarea muy ardua, llevaba mucho
tiempo y relataba todos los antecedentes del caso que se estaba por resolver, por
lo tanto era de tipo descriptivo, no había valoraciones y no se hacía una valoración
precisa de ninguna de las cosas, se decía las cosas como estaban descriptas,
eventualmente las partes podrían haber dicho valoraciones que estaban volcadas
en los resultados pero eso no significa que era la valoración del juzgador era
descriptivo de lo que las partes y el proceso había sido hasta ese momento.
→Después venían los considerandos: eran la parte importante de la sentencia en
donde empezaba uno a encontrar las conclusiones o las opiniones del juez,
confirmando o refutando los argumentos, las pruebas, las pretensiones de las
partes. Era una valoración que el juez hacía de todo el proceso, de lo expresado
M
OOM
monto la condena y la forma del cumplimiento o el lugar del cumplimiento (forma=
tiempo) en un caso por ejemplo de desalojo o en un caso de cobro de pesos la
parte obligada al pago tiene que pagar bajo certeza judicial que si no lo cumple va
a ser ejecutado por la fuerza, le va a cobrar por medio de sus bienes esa deuda
que tiene, por lo tanto lo que aquí estamos empezando a ver es el texto
argumentativo pero básicamente el texto argumentativo jurídico, no el texto
..CC
argumentativo jurídico en general o abstracto sino el texto argumentativo jurídico
expresado en una sentencia: primera, segunda instancia y de corte y la estructura
de esa sentencia básicamente porque la estructura de esa sentencia es la que nos
DDDD
marca el circuito de comunicación del texto jurídico más relevante, el texto jurídico
que va impactar en la sociedad que podría ser una demanda muy elocuente sobre
por ejemplo porque sería obligatorio ponerse la vacuna o porque no sería
obligatorio ponerse la vacuna del COVID, pero mi texto jurídico no tendría la
relevancia, la importancia, el circuito de comunicación no estaría completado,
porque la sociedad no se vería reflejada en la posibilidad de una orden obligatoria
LLAA
que suscribía por una sentencia, muy distinto sería los argumentos favor o en
contra de la obligatoriedad de ponerse la vacuna del COVID y de que eso esté
expresado en una sentencia, si estaría expresado en una sentencia la sociedad
ya tendría un mensaje en el cual podría saber qué ocurriría si asume una posición
FFII
M
OOM
argumentación, porque argumentar? porque precisamente todo ese proceso
judicial que antes estaba más ligado a las cuestiones que tenían que ver con la ley
hoy está más ligado a la argumentativa y eso es lo que vamos a ver la clase sigue.
Esta clase vamos a concluirla haciendo alusión de una manera tal vez sobre
abundante de un tema que normalmente no es tan tenido en cuenta y que es la
INVENTIO, ese contexto, ese momento de invención, ese momento que uno
..CC
inventa, ¿cómo lo logra?, ¿cuál es el proceso por el cual se logra? Lo primero
que les tengo que decir es que eso se logra entre otras cosas por saber y si no es
por saber es por tomarse el trabajo de saber, los estudios jurídicos se llaman
DDDD
estudio jurídico precisamente porque son lugares para estudiar y qué es lo que
vamos a estudiar, vamos a estudiar el caso, el caso que nos traen a
consideración, que va a estudiar el juez cuando nos traen el caso, el caso se va a
valer de peritos, del conocimiento científico que otras ciencias tienen, pero no es
menor a la calidad de su trabajo y de su reclusión el conocimiento propio general.
En más de una ocasión llegaban precisamente casos en donde para los abogados
LLAA
era casi imprescindible como la única forma de poder presentar las pruebas y
argumentar contar con algo, como la prueba de los peritos, algo incorporado en
los textos que no era tan común la lista de peritos pero todas esas son cosas que
se han ido agregando, se han ido facilitando con el tiempo, por ese momento uno
FFII
tenía que conocer en un caso como defender tal vez un médico denunciado por
mala praxis, o representar eventualmente a la víctima de un médico que ha
actuado con mala praxis, por lo tanto exigía mucho del abogado conocer, saber y
ese conocer, ese saber era un plus personal extra. Lamentablemente los
programas en universidades entendieron que ese saber extra no lo tenía que
M
OOM
acerca a nuestro estudio ustedes van a ser los traductores de esa angustia, de
esa desazón, de ese problema de una persona y lo van a convertir en un lenguaje
jurídico, ahora bien sí solo se guían de lo que el cliente les dice ustedes
eventualmente incluso pueden llegar a ser a cometer un delito, porque el cliente
les dice quiero saber cómo matar a una persona y no ir preso y Uds. le dicen
podría hacerlo de esta manera, de esta otra, ese asesoramiento jurídico
..CC
obviamente no podrían hacerlo, porque estarían cometiendo un delito, y ese
asesoramiento jurídico tiene que ser de un hecho pasado y ese hecho pasado
eventualmente debe tener la resolución prevista legalmente. Por lo tanto la
DDDD
inventio es algo a la cual los voy a invitar a que no se olviden, en general como
es extra textual no lo visualizamos; entonces muchas veces podemos ver,
eventualmente en una sentencia vemos como los jueces obligan a cumplir actos
que van más allá de las partes, ¿por qué? porque ese juez de alguna manera ha
perdido el contexto, el contexto de la constitución y la división de poderes , el juez
no está para legislar, solo la ley puede obligar en forma genérica, el juez solo
LLAA
puede obligar a las partes, pero bueno en este decisionismo judicial en este
proceso en donde la argumentación ha avanzado tanto, los argumentos son
coherentes y perfectos dentro de ese caso, entonces han llegado incluso a
extenderse perder el contexto general del orden jurídico de la organización
FFII
terminan resolviendo porque el testigo principal era corto de vista y ese día no
tenía los anteojos, toda la argumentación de quién le acusaba era perfecta, tenía
en su dispositio, en su elocutio todas los hechos y los argumentos necesarios pero
su inventio había fallado en una parte en el argumento general, en vez de haber
intentado probar ese hecho, porque probablemente esa persona se era culpable
del delito, pero en su invención él ha proyectado su mejor acusación
precisamente en una prueba débil por lo tanto ustedes tienen que proyectar en la
inventio también todas esas conclusiones, todo lo que la contraparte
eventualmente le puede decir si ustedes son los que van a demandar o los que
van a acusar tienen que pensar cuál va a ser la reacción de la otra parte y esa
M
OOM
FALLO De Negri
..CC
La inventio Encuentro de las ideas
La memorial Evocación
→Expresiones
LLAA
idea de otro. Había dos que se llamaban extra- textual en el sentido estricto de la
palabra de lo escrito, que era la actio y la memorial; en esa época obviamente
estábamos en presencia de todo un sistema de comunicación público oral a través
de los medios que las polis griegas tenían, a través de los gimnasios, la plaza
pública, lugar donde se tomaban las decisiones y entonces la actio, que era la
actividad que desplegaba al orador era muy importante para poder encontrar en el
auditorio cuando uno iba dirigido utilizando la retórica al gran público lo que eran lo
que llamábamos los estereotipos con los cuales la comunidad se sentía cómoda, a
gusto y permitía una mayor recepción del mensaje y el memorial era toda esa
memoria en que uno hacía en el contexto de un texto administrativo en
su conjunto. También veíamos que Aristóteles a la disposito la había dividido a
partir del exhorto, la narratio, la confirmatio, la pectoratio, que significaba el
comienzo del texto argumentativo en la historia donde volcábamos todos los
hechos básicamente después de esos hechos nosotros los confirmábamos
a través precisamente de la argumentación utilizada y después en la forma en
que lo hacíamos referido a la belleza la estructura lingüística. Básicamente esto
M
OOM
entonces quedaba para esta clase introducirnos en lo que era básicamente el
tema de por qué argumentar: nosotros si entendiéramos como un proceso en
donde el positivismo jurídico toma relevancia si bien ya desde la carta de los
derechos en Inglaterra o desde el Código de Hammurabi siempre han existido
normas escritas, pero el desarrollo de la humanidad siempre dejaba de hecho
el antiguo testamento por ejemplo y muchas partes del Corán, básicamente
también eran los reglas y textos jurídicos con los cuales se organizaba una
..CC
comunidad religiosa, aun así siempre toda esa estructura jurídica quedaba en
manos de la subjetividad de quien ejercía el poder, Sacerdotes, Reyes, Jueces
designados por los reyes por los Emperadores, por el Senado, por el Pueblo de
Grecia, entonces siempre había una gran aleatoriedad subjetiva porque
DDDD
no estaba muy claro cuáles eran las normas básicas con las cuales nos íbamos a
organizar. *En occidente a partir de la carta de los derechos en
Inglaterra, nosotros empezamos a ver un proceso de positividad, pero que no
logran el alcance que tiene a partir de la Revolución Francesa, evidentemente
ese anhelo de la revolución francesa, no era un anhelo hueco vacío, tenía un
LLAA
M
OOM
nuestro ordenamientojurídico.
En general en argentina hasta el 2000 existía cierto compromiso de los
jueces respetar la legalidad, a partir de eso 2001-2005 y hasta nuestros días eso
ha ido perdiendo, en Europa ya se había perdido hace bastante después de la
segunda Guerra Mundial el alcance de la ley quedo discutido sobre todo por la
experiencia de las mayorías y de las leyes dictadas por la mayoría en la Alemania
nazi, las leyes eran totalmente acorde al derecho alemán pero afectaban los
..CC
principios de justicia de esos tres derechos básicos que les decía al principio como
era la libertad a la vida, la libertad y a la propiedad mucho antes de la guerra, los
jueces aplicaron esas leyes de tal forma que ya habían generado un estado
de afectación de derechos humanos fundamentales mucho antes del inicio de la
DDDD
guerra, la persecución criminal a los judíos durante la guerra. Entonces nosotros
nos encontramos actualmente en este contexto, Argentina a medida que fue
pasando toda la segunda mitad del siglo 20 incorporó todo un proceso de
leyes sociales que limitaban cuestiones de derechos básicos, pero sobre
todo fue siendo cada vez más abierta a la injerencia, la intervención del juez,
LLAA
como que el juez es una persona que tenía que solucionar problemas ya
no había partes, ya había un solucionador, ya no tenía que fallar de
forma imparcial sino tenía que fallar de acuerdo a criterios dados por
los tratados de la constitución, pero qué los aplicaban en este caso concreto
en especial. Voy a
empezar, por ejemplo trayendo a la colación uno de esos casos polémicos:
FFII
M
OOM
incorporado tratados internacionales en donde hablaba de precisamente
respetar la cultura indígena, que era respetar la cultura indígena? ahí es
donde empieza el debate, en donde la decisión judicial de esos jueces de la corte
empieza a sobreponerse en este caso a la ley penal y ahí es donde empieza
porque argumentar, efectivamente los abogados el abusador sexual habían
tomado argumentos que han sido escuchados por la corte; para tomar esos
argumentos ellos básicamente evitaron queriendo o sin querer otras cuestiones
..CC
que se tenían que tener en cuenta tal vez para llegar a ese fallo, y vamos a ver por
qué toda esta introducción, porque precisamente hice esa forma que los abogados
defensores evitan incorporar en el debate temas que podrían ser
contraproducentes a su argumento para convencer a los jueces han sido supongo
DDDD
evaluados y estudiados en la inventio por casualidad, no creo sino por
destreza jurídica los abogados defensores, supongo, los abogados defensores en
su inventio cuando están preparando esa etapa pre textual donde todavía no
hemos empezado a desarrollar el caso, observamos todas las circunstancias
de tiempo y lugar que rodean al caso y nos centramos en aquellos que nos va
LLAA
son aquellas cuestiones que tal vez ustedes deberían evitar, como por ejemplo en
este caso se evitó la igualdad ante la ley. Esa niña indefensa, tal vez sin la
madurez necesaria de 9 u 11 años, eso estaba en discusión, pero no le daban
menos de 9 ni más de 11, había quedado embarazada por la actividad sexual de
M
OOM
podemos compartir uno pero su labor profesional fue buena, tomó los argumentos
que consideraba podían favorecerlo y deliberadamente o no omitió todos aquellos
que lo podían perjudicar: igualdad ante la ley, el fomento de la pedofilia, la falta de
sensatez en la organización social, en base a que por la libertad cultural o religiosa
se pueda avasallar el derecho de un menor de edad. Entonces, básicamente este
es un caso como así también hay desde el 2005 a esta parte en sede penal,
laboral, comercial, civil hay cientos y cientos y cientos y cientos de fallos que
..CC
básicamente han incorporado este decisionismo judicial y que de alguna manera
a todos los ciudadanos nos ponen en estado de indefensión de inseguridad
jurídica que ojala encontremos el punto medio entre uno y otro. Creo que el control
constitucional difuso que tiene nuestro país en donde cada juez pueda determinar
DDDD
si una ley es constitucional o no era muy valioso. Hoy ni siquiera hace falta
eso muchas veces se aferra a fracciones de una oración de un
tratado internacional para decidir algunas veces por A y otras veces por B,
generando una gran inseguridad, no son todos los casos. Entonces tenemos en
cuenta esta cuestión para analizar nuestro caso que es Denegri Natalia
LLAA
contra Google aquí debemos tener el fallo a mano en esta clase porque eso
nos va a permitir a nosotros a avanzar sobre las cuestiones que hacen a la a la
argumentación de los abogados de Natalia Denegri y la voz referida los abogados
de Google, la sentencia y su impacto social o en la sociedad. Es muy interesante
observar como el primer interés de Natalia Denegrí no se ha cumplido por su
propia acción. Este fallo que era tan trascendente en lo jurídico y tan
FFII
M
OOM
Teniendo el resultado en primera instancia por parcialmente favorable como dice
el fallo pero le da lugar a la petición principal y entonces en su Inventio de este
caso van a incorporar términos como la solicitud de carácter urgente de aplicar el
derecho al olvido. Toda una expresión pero que tiene una cierta intensidad dada
por la palabra urgente, a través de esa palabra seguramente va a tener un
resultado positivo para su argumentación.
*El derecho al olvido respecto a la información personal ocurrida hace más , de 20
..CC
años otro elemento para su inventio es el hecho que incorpora que el hecho que
a ella la afecta a partir de la difusión habría ocurrido así más de 20 años. ¿Sería
lo mismo más de 20 años que ayer? Si nosotros nos vemos afectados
nuestro honor por una publicación qué se expande se realiza a través de
DDDD
Google como el caso de que propicia la presidenta de la nación contra Google
también de algo que es más reciente, si es más o menos reciente eso lo
hace más fundado al argumento o no? Evidentemente viendo el resultado del caso
tal vez el hecho de que el caso haya ocurrido hace más de 20 años también sea
relevante centrado en el honor de las personas no importa si es afectada
LLAA
inmediatamente.
en algún momento también la presencia del tiempo, tiempo en este caso los más
de 20 años.
incorporado algunas cuestiones que tenían que ver con un hecho concreto pero
ahora ellos agregan que la información, la voz referida de Denegri, es antigua,
irrelevante e innecesaria. ¿Es un hecho? Ustedes se tendrán que contestar eso. O
¿es un juicio? Haberlo incorporado evidentemente les ha servido pero podríamos
ver más adelante las dificultades de incorporar en nuestra argumentación juicios
que pueden no ser tan significativos a la hora de sustentar nuestra argumentación
porque eventualmente puede desviar la atención del juzgador, puede acentuar los
argumentos de la defensa y evitar que alcancemos nuestro objetivo, aunque aquí
lo han alcanzado no quiero dejarles a ustedes la inquietud de que evalúen en su
inventio incorporar o no el tema de “antigua, irrelevante e innecesaria información”.
M
OOM
a las ideas que he expresado en algunas ocasiones en la clase, por lo tanto el
perjuicio es algo que tiene que ser probado. Suponemos que por el resultado ha
sido probado, pero en su inventio siempre tengan en cuenta que cuando afirman
una consecuencia, afirman un resultado, ese resultado tiene que ser probado, no
puede ser solo en base a los dichos de una persona, porque ¿la otra parte que va
a decir? Que no lo han probado, simplemente y que no se puede juzgar a alguien
por los dichos de otras personas solamente.
..CC
Entonces, se refería a hechos periodísticos ocurridos en el pasado, vinculado a
una causa penal de trascendencia que consideró carecía de interés público, decía
que las personas, no solo dice juzga como “antigua, irrelevante e innecesaria” la
DDDD
información sino que además juzga que actualmente no tiene interés público y
general, otro elemento que han incorporado. La misma además reconoce que
participó en forma pública y voluntaria en todas esas publicaciones pero como han
pasado muchos años, la información continua apareciendo cada vez que
ingresaban el nombre de la demandada, Natalia Denegri.
LLAA
Se incorpora, parece, por lo que dice el fallo; información que tenía que ver con los
resultados de la búsqueda, parece que hacen una serie de búsquedas y en esa
búsqueda se hace captura de pantalla o link y decía que esas publicaciones que
aparecían cada vez que ocurría el ingresar el nombre de la demandante a ella la
avergonzaba. ¿La avergonzaba la publicación o lo que había hecho
FFII
Y habla del caso en concreto, de un caso policial en el cual se arma toda una
actividad delictiva entre policías, fiscales y jueces para extorsionar y sacar dinero a
personas famosas. Y ellas eran parte de esa asociación ilícita con el fin de
conseguir dinero de las personas que iban a acusar falsamente: Coppola,
Maradona, Tarantini, no sé cuántos más habrán sido.
Lo que vale aquí ahora ver es precisamente los argumentos y los contra
argumentos que en su inventio ustedes tendrían que analizar.
M
OOM
noticias con o sin el consentimiento, pero que la demandante acepta haberlo
hecho con consentimiento, las actuaciones personales y la información
periodística está ahí. Entonces los abogados referidos de Natalia Denegri, en su
inventio también tuvieron otro acierto, no fueron en contra de los medios de
comunicación que habían publicado esas noticias, cuando uno ponía “Natalia
Denegri” salían los videos en general, incluso los que he podido ver ahora, ya lo
había olvidado, era un tema el que trataba que no me interesaba mucho, en ese
..CC
momento no lo veía pero era inevitable, estaba permanentemente en todos los
canales entonces algo de referencia obtenía, pero ahora he tenido para estas
clases ver de nuevo los videos y son de canales de televisión, son publicaciones
de la televisión abierta, de la televisión por cable, de los periódicos más conocidos
DDDD
del país, de mayor trascendencia y más antiguo que las publicaciones de Natalia
Denegri y los abogados no fueron contra esos medios y ¿por qué no fueron?
Porque irían en contra de un derecho que en el mundo occidental está muy bien
protegido, y cuando digo bien lo digo en forma positiva, está bien que así sea; que
se proteja la libertad de opinión, que se proteja la libertad de prensa, de manera
LLAA
que todos nosotros podamos expresar nuestras ideas libremente, sin censura
previa. Con lo cual otro acierto; lo que Natalia Denegri y sus abogados logran es
precisamente disminuir la difusión porque todos nosotros nos hemos
acostumbrado a ingresar a los buscadores y principalmente a google, por ser el
más importante y el más efectivo hasta ahora, para buscar una información
ingresamos a google, no ingresamos al diario clarín, no ingresamos a pagina 12,
FFII
etc. O podrían ser los blogs o páginas de internet y todos los medios posibles a
nuestro alcance: twitter, Instagram, Facebook, no sé, todo lo que se les ocurra.
Por lo tanto google no es editor de contenidos y por lo tanto google se defiende y
dice pero no he hecho absolutamente nada de eso, yo simplemente hago mi
trabajo, trabajo por el cual trato de ganarme dignamente el sustento propio y de la
familia de todos los que trabajan en google a través de este algoritmo famoso que
hace que las noticias relevantes se potencien y las noticias que son menos
relevantes pierdan interés o estén muy lejos, millones, muchas veces antes de lo
que primero aparece en la pantalla. Esto es muy interesante porque es ahí en
donde nosotros tenemos que analizar a la luz de los resultados del caso de Natalia
Denegri contra google en primera instancia (voy a repetir estamos analizando el
fallo de primera instancia) podríamos decir que esa inventio que los abogados han
M
OOM
innecesaria y también que le ocasionaba a ella serios perjuicios. Es decir, lo más
destacado que habla el fallo, no conocemos los textos de los abogados pero lo
más destacado que habla el fallo es precisamente que google hace alusión a la
libertad de expresión y al acceso de información que tienen todos los ciudadanos,
que no son Natalia Denegri, sino el resto de la humanidad, a poder acceder a la
información libremente, sin censura previa y que de alguna manera eso está
receptado por la ley N° 26.032 en su artículo 1 que dice que “la búsqueda,
..CC
recepción y difusión de informaciones e ideas de toda índole a través del servicio
de internet se considera comprendido dentro de la garantía constitucional que
ampara la liberta de expresión” y entonces ahí volvemos al punto, si los abogados
en su inventio no iban contra los medios porque afectaba a la libertad de expresión
DDDD
¿por qué acepta avanzar contra google a pesar de que la ley argentina habla que
su actividad esta equiparada a la libertad de expresión?. Primero porque es una
interpretación, la ley es una interpretación, eventualmente hasta podrían haber
buscado la inconstitucionalidad cosa que sería muy difícil pero lo podrían haber
hecho, no lo han hecho tampoco precisamente porque si atacaban a la ley de
LLAA
alguna manera no afectaban solo a google sino a todos los otros operadores de
internet con lo cual ya la situación de su clienta podía verse más débil ante el
derecho de todo el resto de la humanidad a conocer la información y sobre todo de
todos los otros operadores que se verían tal vez indirectamente afectados por el
fallo. Y además creo que es totalmente inconstitucional de todas formas sería un
debate.
FFII
La cuestión está en que ellos apelan a un fallo que el tribunal europeo de alguna
forma daba lugar a esto, pero ese fallo no hablaba de la actividad individual de las
personas, el derecho al olvido que hablaba el fallo del tribunal constitucional
M
OOM
en primera instancia le da esa oportunidad del derecho al olvido, pero volvemos a
los sujetos; ¿ella quiere que la olvide quién? Ella lo puede olvidar, si quiere. Pero
ella esta buscando que la justicia haga que nosotros nos olvidemos, que no
podamos acordarnos, que no tengamos derecho a buscar de forma fácil y recordar
eventualmente su actividad voluntaria y publica durante el caso Coppola, lo cual
de alguna manera es al menos interesante analizarlo desde el inventio es su
trabajo para aprobar esta materia. ¿Por qué? Porque eventualmente a esos
..CC
mismos abogados después les va a tocar probablemente habiendo demostrado su
expertis, su calidad profesional ser abogados de YouTube, aunque YouTube de
alguna manera también se discute si es editor o no de contenido, considero que
no es editor, todos los que subimos cosas a YouTube somos los editores de
DDDD
contenidos, pero es una discusión que hasta todavía no se ha dado del todo. De
todas formas claramente en su inventio van a tener que tener en cuenta cuales
han sido aquellas cuestiones que podrían haber sido utilizadas por google de otra
forma para que el fallos sea diferente; como por ejemplo, si ha sido o no probado
debidamente el perjuicio y si tenemos manera de explicar y demostrar que una
LLAA
innecesario que nosotros la busquemos por otros medios, de hecho es tan poco
confiable la información que ha dado el gobierno que hemos sido excluidos de
algunos sitios en donde se sigue la evolución de la pandemia a nivel mundial, con
lo cual ¿Qué es irrelevante? ¿Qué es innecesario? ¿Hay información irrelevante?
M
OOM
nosotros evitamos la mayor cantidad de hechos, como podría ser las
circunstancias de que no está probado lo perjudicial, sino, si elegimos un hecho y
no lo probamos o eliminamos un hecho que eventualmente puede contradecir la
otra parte o el juez en su momento podría contrarrestarnos y debilitar nuestra
posición, si nuestros argumentos son contradictorios, también. Hay que tener
mucho cuidado en eso, y si son sobre abundantes muchas veces, también.
Porque cuando hemos superado los argumentos necesarios para presentar en
..CC
forma clara y suponemos por un instante que el argumento que vamos a utilizar va
a estar apoyado, si ahí agregamos más argumentos por una cantidad y no por una
certeza en calidad el argumento, eventualmente también podríamos estar
debilitando nuestra posición en nuestro texto argumentativo jurídico. Cuanto más
DDDD
adecuada, estudiada y probada sea su estrategia analizada en el inventio
probablemente mayor posibilidad de éxito van a tener.
Clase 7 de Argumentacion
Vamos a comenzar con el esquema hecho en la clase 2 que resume las temáticas
LLAA
había reforzado la estructura de como elaboro una oración completa que cualquier
persona pueda leer aun sin conocimiento técnico y sin intervenir en el caso jurídico
sin embargo se puede comprender en pocas palabras que es lo que sucede en el
caso jurídico, eso debemos incorporar todos los operadores del derecho al fin de
que la tarea se haga mas fácil y sencillo que es tan importante para los
operadores del derecho como para los usuarios .Ya se vio el emisor , receptor
todos los sujetos que van interviniendo esta vos referida a cargo de los abogados
, los niveles de comunicación en donde en un primer nivel aparecen las partes que
son quienes se quieren dar el mensaje pero como no pueden deben recurrir a la
justicia ya sea a un mediador , un juez , y esos abogados cada uno de ellos
M
OOM
gustan mucho que están en la bibliografía ,el 1er concepto dice
“la argumentacion es el procedimiento del que nos servimos para sostener las
afirmaciones que creemos defendibles y que todos los demás se niegan a tomar
como autoevidentes “gusta este concepto pq da muchas características de la
argumentación 1ro la argumentación es un procedimiento que tiene varias etapas
para al final dar un mensaje debidamente argumentado y la idea de procedimiento
..CC
revela etapas ,circuitos ,pasos, para lograr una determinada conclusión y la idea
de procedimiento da esa dinámica ,emisor y receptor van cambiando
constantemente aun cuando el mensaje se mantenga emisor y receptor van
DDDD
cambiando se van contestando , van argumentando y contraargumentando , la
otra parte del concepto que dice “que creeemos defendible” es muy importante ,es
importante que el emisor del mensaje lo crea 1ro ,es difícil sostener una afirmación
o tratar de convencer al otro y persuadirlo si yo no lo creo , la 3ra parte “que los
demás se niegan a tomar como evidente” se lo vera mas adelante
LLAA
con mas claridad pero tiene q ver con q no tendría sentido una argumentación si
todos están de acuerdo con lo q estoy diciendo lo digo y punto para argumentar es
necesario que no se este de acuerdo en todo o q el auditor o aquel q debo
convencer no este de acuerdo en todo en lo q estoy diciendo .Un 2do concepto
FFII
oración es una sumatoria de palabras que han sido puestas ahí por algo y ese
algo tiene que ver con la intención con la que yo armo la oración , una cosa es la
intención en cuanto a la gramática que he colocado un sujeto, un predicado y otra
cosa tiene q ver con la idea q yo intento transmitir esa idea o mensaje que quiero
transmitir a través de de la oración es la proposición asivolvemos al concepto
anterior y vemos que la argumentacion es un encadenamiento de proposición
,encadenamiento no solo de las ideas y las propuestas que hacen esas
oraciones para intentar persuadir al otro para que se adhiera a lo que yo estoy
diciendo pq como operadores del derecho vamos a querer ganar discusiones y
que quien nos escuche nos de la razón y resuelva de acuerdo a lo que estamos
M
OOM
encadenar varias proposiciones unir varias proposiciones en párrafos para
convencer a alguien ,la unión de idea de proposiciones se encadenan en premisas
como se vio en lógica y veremos que las premisas” son aquellas proposiciones en
que nos apoyamos para poder iniciar una argumentación” es decir de todo lo que
sabemos como operadores del derecho elegimos aquellas que son conducentes
para llegar a la conclusión que armamos como estrategia y que es de lo que
..CC
queremos convencer o persuadir al otro mediante la argumentación somos el
emisor del mensaje y queremos convencer a nuestro receptor dice “aquellas
afirmaciones sobre las que hay suficiente acuerdo para que puedan ser utilizadas
DDDD
como punto de partida por todos los interlocutores”,lo del acuerdo es muy
importante porque tiene que ver con el resultado y este será mas fácil o mas difícil
o vamos a poder llegar a determinado resultado o no de acuerdo a todos esos
acompañamientos que vamos logrando a través de que elaboramos estas
premisas ,si a medida de q voy hablando y armando mi argumento no no logro
LLAA
proposiciones que he seleccionado y que digo estas van ser mis premisas del
caso y me doy cuenta que van logrando aceptación es muy posible y probable que
llegue a la conclusión que deseo ¿Cómo se hace eso?1ro es conocer ciertas
características de los interlocutores como pasa en el dia diario con las personas
que conocemos al saber lo que piensan ese conocimiento del receptor me permite
ya ir estableciendo de antemano cuales son la proposiciones en las que se que
me puedo apoyar y cuales son las proposiciones que se que no tiene sentido
apoyarme pq no van a recibir aceptacion de la otra parte es muy
importante analizar que dire a quien y que recepción va a tener del mensaje esa
persona, los operadores del derecho siempre tratamos de indagar
características del receptor en cuanto a sus ideas , valores, conocer cuales son
sus tendencias en como el juez o jueza resuelve ,sus ideales importantes al
tiempo de armar nuestra argumentación ,además establecemos que no es
importante que la proposición que usamos sea aceptada universalmente basta
M
OOM
convencernos entre nosotros y lograr un acuerdo, en un juicio donde el juez debe
dictar una resolución judicial trataremos en lo posible de convencer al juez y a la
otra parte en lo posible para que vayamos todos contentos de la resolución .Ahora
viene la Conclusion que dentro de la argumentación es que logremos a través de
esa conclusión convencer persuadir al interlocutor q es la parte que nos tiene q
dar el ok ,también una proposición pero muy especial es una idea q se arma a
..CC
través de otras ideas ,como se dijo antes no se puede pretender q si venimos
usando determinadas premisas y q nos damos cuenta q ya el interlocutor nos
viene diciendo no no se puede pretender que la conclusión sea
DDDD
un si ,se evalua en en esa sumatoria de premisas cual será la conclusión ,la
conclusión es una premisa muy especial integrada y que no resulta ser sorpresiva
respecto a la premisa q venimos usando si puede suceder pero raramente que
la conclusion tenga que ver con la premisa pero eso en una resolución judicial
podría ser objeto de un reclamo o recurso lo 1r q se le pide al juez al tiempo de
LLAA
dictar una resolución judicial sea congruente con lo q se viene dictando que todo lo
que se viene aceptando parcialmente sea lo que termine y concuerde con la
conclusión (inferencia).
Demostracion es difernte a la argumentación pqrecordemos q para
FFII
M
OOM
mucho con el contexto y las características del q dice y del q recibe el mensaje y
una demostracion empírica pq en la argumentación si debemos demostrar a los
fines de convencer al otro y a esos fines los operadores del derecho presentamos
pruebas testigos confesiones alegatos hacemos cierta demostración .
Perelman considera q la argumentación se organiza en 3 momentos distintos:
1ro la regulación de las elecciones políticas (genero deliberativo)
..CC
2do el reforzamiento de las normas sociales y morales (genero epidietico)
LA ARGUMENTACION JURIDICA DE TOULMIN
DDDD
LA ARGUMENTACION JURIDICA COMO EJE DE LAS DEMAS
ARGUMENTACIONES.
LA PARTE A CONVENCER ACTUA COMO JUEZ.
LLAA
CARGA DE PRUEBA.
CASO DE PRIMA FACIE.
M
OOM
de la legislatura sino como normativa social que reviste un consenso
que realmente se establece como pauta de conducta o como regulación normativa
de la sociedad sí todos estamos convencidos que eso puede ser así y eso es lo
que hace que una sociedad se comporte en congruencia con lo que determinan
las normativas y realmente considera de que eso es positivo para el entorno
dentro del cual vivimos, lo importante por supuesto de que todos nuestros asuntos
..CC
como operadores del derecho yá hablando de la argumentación jurídica
propiamente dicha las cuestiones no son sólo de derecho, no son sólo de
normativas sino también son de hecho y principalmente son de hecho el sistema
DDDD
es el sentido es así no empezamos con una norma ,sucede un hecho determinado
dentro de la argumentación jurídica , los usuarios del sistema de justicia vengan
los consulten y digan Dr. ,Dra. mire me ha pasado esto no viene con una
normativa, no viene con la constitución debajo del brazo para decirle que se han
violado sus derechos constitucionales ,no viene esa persona a uds les cuenta, les
LLAA
relatan y le relatan muchas cosas, algunas cosas serán relevantes para el caso en
cuestión, otros no van a ser relevantes para el caso en cuestión pero eso el
usuario de justicia “ el cliente” como le llamamos nosotros no lo sabe entonces le
va a relatar un montón de cosas, les va a relatar a que hora se levantó ese día,
FFII
que ese día vió a su suegra, va a relatar que ese día llevó sus chicos a la escuela,
va a relatar muchas cuestiones que algunas serán relevantes o no pero son
cuestiones de hechos que después nosotros le vamos a dar una forma jurídica y
que nosotros los operadores del derecho que somos los que estamos preparados
para eso le vamos a dar una forma de derecho vamos a argumentar vamos a dar
un marco de argumentación jurídica para que sí constituye un caso jurídico pueda
ser presentado y armado en la justicia en la mediación donde fuere que vamos a
recurrir y esto tiene mucho de presunción nosotros armamos un caso jurídico con
mucha presunción todos estamos presumiendo que las cosas se desarrollaron de
determinada manera yá lo vamos a ver más adelante con la clasificación de los
argumentos pero todos presumimos, presumimos que el cliente dice la verdad o
que el usuario de justicia nos está diciendo la verdad, presumimos que las cosas
se está desarrollando de distinta manera de hecho cuando presentamos la
demanda y las contestaciones de demanda, los argumentos, los
M
OOM
debiera conocer .Aquellos que sabemos que suceden aún cuando no
tenemos estadística bajo el brazo por ejemplo: el caso Denegri Natalia que no la
conocemos a Natalia pero sí suponemos que algo que está en las redes sociales
aún que sucedió hace 20 años no necesitamos conocerla para saber que tal vez
hoy cuando aún pasaron tantos años y sí alguien la busca su familia ,sus hijos su
entorno sus acreedores cuando googlean y ven determinados antecedentes, sí le
..CC
causa un deterioro a su imagen, sí le causa un daño, un perjuicio y la importancia
de que esas conclusiones, esos datos y esas garantías que surgen a través de
esa argumentación jurídica sean lo más certero posible es decir que realmente
DDDD
esa conclusiones como vimos anteriormente realmente esas conclusiones
devengan y sean casi exactas de eso que venimos armando, de eso que venimos
probando, de eso que venimos presintiendo y de eso que venimos argumentando.-
LLAA
PRIMERA CLASIFICACION.
LOGICOS O TIPOS DEDUCTIVOS TODOS LOS METODOS EMPLEADOS SON
PRECISOS, OBLIGATORIOS, NO HAY AMBIGÜEDAD, NO HAY
INTERPRETACIONES MULTIPLES.
NO LOGICOS
CUASILOGICOS
FALACIAS
M
OOM
que a lo mejor es un discurso que no tiene un vuelta pero también que es retórico
la argumentación jurídica tiene un ida y vuelta la argumentación tiene una contra
argumentación constante,una argumentación y contra argumentación primero
entre las partes, luego la intervención de los abogados y después con la
intervención del juez es constante el ida y vuelta entonces me permite no solo a
armar mis propios argumentos sino que además me permite reconocer los
..CC
argumentos que la otra parte está utilizando con lo que me está tratando de
convencer o persuadir a mí o está tratando de convencer o persuadir al mediador,
el juez que está interviniendo en la causa.
DDDD
Una primera clasificación que lo primero que vamos a analizar de los argumentos
es de que sí los argumentos son lógicos o no lógicos esta es nuestra primera
clasificación entonces lo miramos al argumento ya sea que sea una sola oración
con su proposición o analicemos una sola premisa o yá analicemos un silogismo
LLAA
completo o sea por ejemplo : premisas que ya han sido unidas y que determinan
una determinada conclusión y que analicemos un todo vamos a analizar primero sí
argumentos que han sido utilizados son lógicos o no lógicos, sí los argumentos
que podemos o queremos utilizar son lógicos o no lógicos, los argumentos lógicos
no nos vamos a detener mucho en los argumentos lógicos porque ya dijimos que
FFII
M
OOM
adelante.
ARGUMENTOS CUASILOGICOS.
1- CONTRADICCION E INCOMPATIBILIDAD.
..CC
2- IDENTIDAD, DEFINICION,ANALITICIDAD, TAUTOLOGIA.
3- REGLA DE JUSTICIA Y RECIPROCIDAD.
DDDD
4- ARGUMENTOS DE TRANSITIVIDAD, DE INCLUSIÓN, DE DIVISIÓN.
son tan obligatorios no son tan firmes entonces hay que tener mucho cuidado
porque tal vez nosotros como interlocutores, tal vez como receptores de
determinados argumentos o como los operadores del derecho que vamos a
elaborar ciertos argumentos pareciera que hemos elaborado un argumento que
tiene la suficiente solidez pero tal vez el otro cuando lo analiza tal vez yo lo analice
los argumentos de la contraparte puede ser que le encuentre fisuras sí le
encuentro fisuras sí lo puedo hacer tambalear si ya no es tan obligatorio yá no es
tan perfecto, yá no es tan escueto quiere decir que el argumento yá no es lógico
sino cuasilogico, dentro de los argumentos cuasilógicos está las definiciones y
todas las clasificaciones en la bibliografía estas fueron extraídas
M
OOM
propios? Sí vos afirmaste vamos a aplicarlo a la argumentación ,sí vos ya
argumentaste en determinado sentido no podes argumentar en otro sentido salvo
que vos té retactes y que ya elabores otro argumento en otro sentido, pero la
teoría de los actos propios dice no podemos ir contra los propios actos ya
dijimos, ya afirmamos en determinada cuestión y eso excluye la posibilidad de que
un acto contradictorio sea comúnmente con lo que estamos hablando .-
..CC
La incompatibilidad en cambio
tiene que ver con dilemas que se nos presenta dentro de los cuales vamos a tener
que argumentar mucho para resolver por ejemplo son típicos los ejemplos que a
DDDD
veces nos preguntan tenemos que saber los que estudiamos derecho y nos dicen
que te parece sí un padre roba para comprar el medicamento de su hijo enfermo,
qué te parece sí un padre mata porque entra un ladrón adentro de la casa y
teniendo miedo que le haga daño a sus hijos, son esos dilemas a veces éticos a
veces de valores y a veces de contradicción de la norma por ejemplo sí estamos a
LLAA
M
OOM
intentando comparar o que estamos intentando ver parecido tenemos que definirlo
para circunscribirlo para decir no estamos utilizando esto palabra en determinado
sentido haber vos me estas diciendo que se té ocacionaráun daño
Natalia Denegri nos está diciendo a mí me ocaciona un daño que la
gente googlee y vea lo que a mí me pasó hace 20 años.Ahora ese daño en qué
sentido lo estas diciendo es un daño moral, un daño económico, es un daño
..CC
psicológico entonces la definición es bién importante para luego encontrar el
parecido saber de que estamos hablando y ver sí realmente estamos hablando de
lo mismo, no aplicar una jurisprudencia, o aplicar una doctrina por solo hecho que
DDDD
exista con anterioridad y que tal vez me pueda convenir sino hacer totalmente
un análisis y decir se aplica ,sino podríamos caer en unir cosas, identificar cosas
que realmente no son idénticas, realmente no son parecidas y si eso también nos
puede hacer caer nuestro argumento que puede ser fantástico pero a la hora de
dictarse la conclusión, a la hora de convencer o persuadir no logramos convencer
LLAA
M
OOM
padres biológicos pero eso nadie lo disiente ,sí yo tengo que iniciar una sucesión,
sí tengo que iniciar cualquiertipo de juicio donde tenga que probar el vínculo voy
con las actas y ahí están presentes los vínculos están probados salvo que en
algún momento saltara otra cuestión ,miren uds. A quegrado de construcción
jurídica hemos llegado del tipo lógico diría yo em algún modo que no me hace
tambalear que me lo convierte en exacto en demostrado voy y le digo sr. Juez acá
..CC
tengo las actas ,estas actas me las ha librado el registro civil y capacidad de las
personas que es nacional y el juez no va a dudar del acta sí está debidamente
legalizada y va a decir el acta que fulano de tal es hijo de fulano de tal y que esa
DDDD
es su identidad así como se exhibe un documento ,esa es mi identidad así me
percibo, ese es mi nombre ,ese es mí apellido, entonces las reglas de justicia
dentro de los argumentos cuasilogicos va más allá de lo que establece las leyes lo
que establecen las normas porque son obligatorias , porque han pasado por un
determinado procedimiento sino que además involucra cierta figura dentro del
LLAA
derecho que han sido creadas para ser términos de base de punto de partida ¿por
qué? Sí entraríamos dentro de la postura de la verdad relativa nunca podemos
resolver nada porque todo sería discutible, sería discutible sí yo presento un actasí
verdaderamente las personas que figuran en el acta son los padres quién dicen
FFII
pero eso nos dice que es cierto es un instrumento público todo eso que ya
estudiaron en derecho civil nos permite puntos de partida para que en algún
momento logremos una resolución ,no estemos discutiendo eternamente sobre
determinadas cuestiones que la regla de justicia y reciprocidad dentro de los
argumentos cuasilógicos me parecen una herramienta fundamental del derecho y
que le dá una cierta base lógica como punto de partida del cual podemos surgir la
cosa juzgada el hecho que una sentencia aún cuando haya sido dictada por un ser
humano un juez ,una jueza o un tribunal que son seres humanos también pueden
equivocarse como cualquier ser humano el hecho de que transcurra un tiempo sin
que sea apelada esa resolución se convierte en cosa juzgada y así es. Y cuál es el
M
OOM
tenemos los argumentos de transitividad, de inclusión y de división que nos
permite como ya dijimos lo que se ha aplicado en un caso poder aplicarlo en otro
siempre argumentando las razones por las cuales existe esa identidad o existe
esos casos análogos nos dá la posibilidad de incluirnos dentro de un colectivo,
nos dá la posibilidad de diferenciarnos dentro de un colectivo, nos dá la posibilidad
de incluirnos, hay que tener cuidado con este tipo de argumento porque a veces
..CC
como que genera confusión entonces vuelvo al punto dos de la definición es
importante siempre definir que es lo que estamos usando que de esa definición
quisiéramos armar un argumento ,pero ahí ya estaríamos en una falacia por
DDDD
ejemplo el que nos mira a los ojos y nos dice:¿ vos sos feminista? Y es como que
no es tan liviano de contestar en el sentido de que no sé en qué sentido está
utilizando la palabra feminista el que me está preguntando entonces tal vez no es
en el sentido en el que yo realmente me considero dentro de un movimiento
feminista ,no sé sírealmente dentro de ese mismo sí estamos compartiendo la
LLAA
ARGUMENTACIÓN – CLASE 8
M
OOM
corresponda: demanda, contestación de demanda u otro y vamos a presentar esa
carpeta ante un tercero imparcial para que sea juzgado.
Yo voy a conocer lo que me cuente el usuario, la familia, testigos y los papeles,
pero no voy a conocer con exactitud lo que sucedió. Voy a reconstruir el hecho y
lo que se arme, será lo que va conocer el Juez.
..CC
No hablamos de realidad, sino de estructura de lo real. De acuerdo a lo que me
contaron, tenemos y podemos probar, presentaremos una estructura que será lo
suficientemente firme bien fundada de acuerdo a como la logremos argumentar.
DDDD
Se encuentran en los resuelvo de las resoluciones, porque son el producto de
aquellas premisas que armamos en los considerandos.
En su sub-clasificación tenemos:
LLAA
+Enlaces de sucesión
+Relaciones de coexistencia
+Dobles jerarquías y las diferencias de orden: (En algún caso concreto, hay que
FFII
decidir en qué orden o jerarquía vamos a juzgar, no significa que un derecho sea
más importante que otro).
M
OOM
+La aplicación analógica: voy a aplicar jurisprudencia, doctrina que me conviene y
normativas que le dan la forma
+La metáfora
..CC
auténtica, firme y que hay que resolver a favor de esta estructura real que he
armado como operador del derecho.
DDDD
LLAA
Ahora vamos a ver una tercera clasificación de los argumentos que son los
argumentos que surgen por disociación o por interacción. Ahora vamos a hacer
jugar los argumentos que venimos armando los unos con los otros. Para que
FFII
M
OOM
Vamos a ver una 4ta clasificación de los argumentos de acuerdo a su valor, tienen
en cuenta la valoración de las situaciones, el contexto, son argumentos muy
importantes dentro de la argumentación jurídica porque la argumentación jurídica
como todo el derecho tiene mucho en cuenta la humanidad, que piensan o la
valoración que los demás hacen de los argumentos.
..CC
Argumento de autoridad: se arma de acuerdo a las palabras dichas por ciertas
personas, ya sean pensadores, estudiosos o personas que gozan dentro de la
sociedad de cierta importancia, es decir que sus palabras son invocadas porque
dentro de la sociedad tienen una posición en la materia en que son necesarios que
DDDD
gozan de autenticidad en sus vidas. Nosotros en argumentación jurídica utilizamos
mucho los argumentos de autoridad, lo utilizamos cuando utilizamos
jurisprudencia, cuando utilizamos doctrinas al decir “lo dijo tal doctor, pensador,
escritora” lo que genera sensación de veracidad y de una base firme con respecto
a lo que estamos argumentando.
LLAA
M
OOM
humanidad no respeta la perspectiva de género, nos genera sensación de
estadística que agrupa y asocia determinadas cuestiones. Muchas veces no se
dice de donde se sacan las estadísticas de cantidad y calidad y de eso depende la
firmeza del argumento, es más firme un argumento que dice de donde obtiene las
cantidades que uno que no lo hace. Argumentos probados tienen más sustento
que los que no pueden probar.
..CC
Argumento de tradición: son fuertes, tiene que ver con lo que se hizo así durante
años, son muchas veces los que nos sustentan, pero también los que nos
detienen. Muchas veces nos dejan paralizados como sociedad en algunas
DDDD
cuestiones, pero son muy efectivos para un sector de la sociedad que es muy
tradicionalista, son contrarios a los argumentos de progreso.
Argumento de progreso: tratan de mostrar lo nuevo, de que las cosas se pueden
hacer diferente y siempre contraargumentan a los argumentos de tradición de
algún modo.
LLAA
Argumento de existencia: son muy utilizados actualmente, tienen que ver con los
derechos naturales, con los derechos que nos cuesta visibilizar y aceptar, nos
hemos acostumbrado a argumentos muy estereotipados y eso no nos permite ver
lo que es natural, lo que debe existir o debe ser por el hecho de su existencia.
FFII
Argumento de justicia: ya vimos en la clase anterior como las reglas de justicia son
elaboradas dentro del derecho como verdaderos argumentos de tipo lógico o de
construcciones lógicas que son importantes porque son puntos de partida
irrefutables y nos permite partir de ellos como para no partir siempre de verdades
M
OOM
no podemos probar.
Argumento ad hominen: están directamente relacionados con la persona que
intenta convencer o a la que se empieza a convencer. Se habla del ser humano
en cuanto a sus características, de la persona en cuanto a sus virtudes, en
cuanto a sus valores, se habla de la persona a la que se intenta convencer y
está íntimamente relacionada con las características de la persona humana.
..CC
Toda la bibliografía está bien explicada y compartida en el aula virtual. Los invito
a encontrar argumentos en los fallos y detectar en ellos si se tratan de lógicos o
no lógicos o de alguna de las 4 clasificaciones.
DDDD
LLAA
Lógicos
No lógicos:
FFII
Cuasi-lógicos
2da clasificación de los argumentos:
De acuerdo a su valor:
M
OOM
Argumento de autoridad. Argumento de hecho. Argumento racional. Argumento
ético o de moralidad. Argumento pragmático o de utilidad. Argumento estético.
Argumento hedonista o de placer. Argumento de cantidad. Argumento de calidad.
Argumento de tradición. Argumento de progreso. Argumento de existencia.
Argumento de la justicia. Argumento de la experiencia personal. Argumento de
semejanza o comparación. Argumento de generalización. Argumento ad
..CC
hominem.
para ello el interlocutor tiene q detectar esos vicios que pueden consistir en
manipulaciones discursivas o en simple engaños . A la forma de argumentación
encierran errores inducen a aceptar una proposición q no esta en la realidad
justificada o q persiguen fines espurios se las puede llamar falacias , existe
FFII
engaño para llegar al interlocutor o receptor de una manera que lleve a confusión
a esa persona que recibe el msj , se utiliza no solo el ardid si no que esos errores
de razonamiento falsos argumentos utilizados para engañar o distraer la atención ,
esas dos situaciones errores de razonamientos , falso elemento usados para
engañar o distraer la atención son mencionados por Atienza como lo necesario
para que se puede dar una falacia .También existen las maniobras extra
argumentales que son temas conexo a este tema pero que no vamos a andar
mucho sobre este tema .También tenemos q para q se pueda llegar a la falacia es
necesario una buena utilización del lenguaje de la mentira o del engaño ya fueron
dados en clases anteriores . Para relevar dos distintos tipos clasificaciones que
M
OOM
trabaja con la manipulación que es un modo de engañar y q es atreves de las
falacias y del manejo falases que intentan solo hacer caer en error al otro .Dijimos
q la falacia pueden hacer referencia entonces a errores de razonamiento puede
ser involuntaria como en este caso o a la cociente utilización de falso argumentos
esas dos clasificaciones entran dentro de lo q se conoce como falacia , no así la
realización de maniobras no argumentativas que ya vamos a estudiar mas
..CC
adelante
.
Manuel Atienza pone el énfasis en la noción de apariencia , noción q es
DDDD
eminentemente gradual es inevitable que exista una amplia zona vaguedad
cuando uno escucha un argumento que es vago dice no esta mintiendo ósea es
un msj falaz cuando sean tan vagos o débiles esos msj no tengan la capacidad de
engañar y sean demasiado vagos no se lo puede llamar argumentos falaces por
que son argumentos malos .
LLAA
discursivas y las especies que son las falacias formales y no formales y los
manejos falaces , no existen clasificaciones que estén establecida como valedera
en lo q se refiere falacia ello en cuanto existe diversos autores desde Aristóteles
que intentan dar a la falacia una clasificación o enmarcarla dentro de los tipos de
argumentos falaces , que podían suscitarse en cualquier tipo de discurso para ello
M
OOM
el uso de falsas analogías en tanto que las pragmáticas la tercera categoría de
clasificada por Atienza las divide en retoricas y dialécticas , la retórica pone como
ejemplo el uso abusivo del argumento de autoridad en sus diversas expresiones y
la dialéctica si se infringen la regla de debate evadiendo la cuestión o cuando no
se conteste el asunto planteado en el debate , para hacer una análisis de cada
uno de los tipos de falacias expresado anteriormente vamos a comenzar por la
..CC
falacia de la afirmación consecuente la que consiste en afirmar el consecuente y
negar el antecedente un claro ejemplo la petición príncipe la petición del principio
que es también una de las estratagemas que nos da su penaguar y consiste en
DDDD
utilizar desde el inicio de la argumentación utilizando algo como verdadero sin que
lo haya probado aun y que debe probarse todavía ,ejemplo : decir : Los jóvenes
de clase alta están acostumbrado a emborracharse casi siempre en los boliches
debe ser por que no existe limite en un boliche conclusión los boliches son focos
de corrupción juvenil .
LLAA
Los boliches son foco de corrupción juvenil. Manifestación que no abarca toda la
problemática que se da en los boliches con el uso indebido de bebidas
alcohólicas. Los jóvenes, que no tengan limites en los boliches, no es la causa
Necesaria o Consecuente, de que se emborrachen y existan diversas
posibilidades por las que un menor ingrese a los boliches. Estamos haciendo una
FFII
M
OOM
realice a los 10 días. Este tipo de relaciones ambiguas llevarían a que estemos en
una FALACIA MATERIAL que se produce por la construcción de argumentos que
pueden tener una premisa falsa o insuficientemente acreditada. Así mismo
tenemos la Falsa Analogía, que es la utilización de términos que pueden resultar
parecidos, pero No Iguales. Por ejemplo, se utilizan palabras que en términos
generales pueden tener diversos significados. Entonces el interlocutor que utiliza
..CC
ESA palabra, que puede ser un calificativo, lo transforma en un sustantivo y
cambia todo el sentido. Sin embargo, lo puede utilizar para salir del aprieto en el
que se encuentra. Esas son las FALSAS ANALOGIAS O ERRORES comúnmente
DDDD
realizados con conocimiento o sin él. También están como dijo Atienza aquellas
que se basan en la RETORICA: la retórica es el uso abusivo de la autoridad, en la
forma en que se dicen las cosas, uno puede la Falacia, para en lo dialectico evadir
la cuestión, o directamente no contestar el asunto planteado en debate porque no
tiene una respuesta; son los casos generalmente de FALACIAS DENOMINDAS
Advere cundía, que hacen apelación a la autoridad, Ad Hominem, que van
LLAA
dirigidas contra el hombre las Ad ignorarían, etc. Les adelanto que la idea es
tomar el fallo de la corte del caso DENEGRI/ GOOGLE, y sobre ello tratar de
explicar cuáles serían algunas de estas falacias, que son difíciles de encontrar,
pero no necesariamente imposibles. Las Falacias generalmente son utilizadas en
FFII
Clase 10 - Falacias
Hola alumnos cómo les va, damos inicio a la clase de argumentación y redacción
jurídica ,en la cual continuaremos tratando sobre el tema de falacia que tuvimos el
día, en la charla anterior y que quedó grabada; y en la que se trataron temas
relativo a la definición de falacia, a la clasificación de falacia, distinciones de
falacias, a los argumentos cuasi lógicos; a la diferencia que existía entre la falacia
que desvirtúa la realidad a través del mecanismo de engaño o ardid empleado
M
OOM
falacias que estudiaremos, vamos a concluir con alguna distinción de muchas
falaces encontradas en un fallo del caso Nicolás Denegrí, que trata sobre el tema
derecho de vivir.
Bueno vamos a empezar por el tema de falacia ad ignoratio o falacias, que
tienen por el argumento de la ignorancia o la simplicidad, en este tipo de falacias
el error se comete cuando se argumenta que una proposición es verdadera sólo a
..CC
base de que no se ha probado falsedad, o a la inversa cuando estamos frente a un
argumento que es verdadero o no puede ser probado y decidiremos qué se
argumentó en falso. Un ejemplo claro de una falacia ad ignorantio, es decir nadie
DDDD
ha probado las palabras de la adivina sean falsas, entonces se pueden creer que
son verdaderas. Distinto es el caso de la presunción de inocencia donde ya saben
que el mundo jurídico del derecho, una persona acusada de un crimen es inocente
hasta que se demuestre lo contrario. Ello tiene su explicación, en que en el hecho
de que condenar a un inocente es más terrible que absolver a un culpable.
LLAA
En cuanto a la otro tipo de las falacias, comúnmente estudiadas por todos los
doctrinarios, es la falacia verecundiam del latín por la vergüenza, se apela a la
autoridad para avergonzar al otro por el sentimiento de respeto que se tiene hacia
esa autoridad, y la vergüenza que debería producir el rechazo de su opinión como
prueba de la verdad de una conclusión o proposición. En este caso se justifica la
FFII
razón del interlocutor que es más poderoso y recae en los que más se dedicaron o
son eminentes en la materia o disciplina tratada, es decir yo apoyo un argumento
en los dicho de alguien que es conocido, por sus conocimientos en la materia, o
porque es n jurisconsulto conocido, o porque es un científico famoso, un jugado el
fútbol; y sobre esa base apoyó un argumento para darle más fuerza; pero es
verosímil, es atendible pero no necesariamente es verdadero, es probable que sea
razonable pero no es determinante por eso por eso hablamos de verosimilitud. Un
ejemplo sería que mi dentista me afirma que hay 13 casos comprobados en la
provincia de sujetos que se enfermaron en el momento de covid-19, se cumplieron
los 14 días y después nuevamente estuvieron de la enfermera del covid-19,
entonces a su dicho manifiesta de que hay que seguir encerrado a la casa y no
hacer reunión. A lo que esa afirmación, si yo tomo en cuenta el mensaje de la
organización mundial de la salud es conocido por todo que dijo que el covid-19, en
caso excepcionales uno una vez que lo tuvo puede reinfectarse, luego de haberse
contagiado y de haber generado anticuerpos y hay secas comprobado a nivel
M
OOM
desde el punto de vista de la esfera de lo que es su autoridad, como eminencia o
científico físico.
Otro de los casos donde es muy utilizado y lasfalacias, cuando a una pregunta no
responde de tal o cual manera y si eso no es así, y yo respondió el maestro lo dijo
así y no se habla más. Ese tipo de aseveraciones es un argumento que pasa a
..CC
transformarse en falaces; porque no necesariamente todo lo que diga el maestro
es correcto, puede haber alguna otra opinión distinta y cualificada que tiren como
tierra dicho argumente. Bueno es decir la flagrantes apelaciones erróneas de
autoridad, son comúnmente detectables cuando uno hace un análisis tiene
DDDD
conocimiento de qué tipo de discursos maneja o en la persona sobre la que yo
estoy haciendo referencia de autoridad; cuando yo ignoro pasa a ser difícil ubicar
este tipo de falacia.Asimismo los testimonios publicitarios en donde se no
persuade a comprar un producto, porque tal o cual jugador lo usa; también son
utilizaciones de argumentos falaces para persuadir justamente utilizando
LLAA
tipo de falacias son falaces que atacan al hombre o a la persona, y la falacia que
en lugar de refutar el argumento de conclusión del adversario; ataca al hombre o a
la persona es decir es una estrategia conocida dentro de las dada por
Schopenhauer , el argumento ad personam, donde si el adversario y superior y
está por ganarme y existe la posibilidad de perder la contienda, ¿qué hace? se
M
OOM
a lo que la periodista no le respondió y quedó como que era una ignorante.
Bueno también ese tipo de falacias se sostiene en la parte política, ese tipo de
falacias cuando se utilizan propuestas o proyectos de leyes, y se lo ataca porque
proviene de un sector radical ya sea de izquierda o derecha para quitarle fuerza,
cuando en realidad posiblemente tenga algún tipo de argumentos a favor. Acá en
..CC
lo que es la humor sutil de television registrada intercala estas placas
periodísticas, para hacer prevalecer el humor y si se está hablando por ejemplo de
algún político que haya dicho admitido previamente una cosa, y después se
desdice o se contradice, para ridiculizarlo utiliza esa información y genera el
DDDD
humor enla audiencia.También si se estaba hablando de derechos humanos por
ejemplo de personas en un estudio de tv y el oponente generalmente sucede que
el invitado le dice pero si vos facho y como periodista tu opinión no vale al
respecto; esas situaciones son comúnmente observada en alguna entrevista entre
periodistas conocido por su condición de derecha.
LLAA
M
OOM
adiós a Diego Armando; que es obviamente un icono del fútbol a nivel mundial y
por la cual es reconocida Argentina popularmente. Ese tipo de situaciones de
género que en el velorio al ser por decisión de la familia se ha realizado en poco
tiempo, llevara a que mucha gente no pudiera verlo a Maradona porque era un
lugar chico, la casa rosada no era no tenían las dimensiones como para albergar
tanta cantidad de gente que pueda ver. Entonces ¿qué originó esto? originó un
..CC
disturbio y una serie de problemas relacionados a cómo hacer que la gente se
disperse luego de que se retira el cuerpo de Maradona y se diera por concluido el
velatorio. Entonces a al comentario del ministro del interior, que pasó a leer Wado
DDDD
de Pedro, argumenta le exigimosa Larreta y Santilli que frene ya esta locura que
lleva adelante la policía de la ciudad, este homenaje popular no puede terminar en
represión y corridas a quienes vienen a despedir a Maradona. Vemos como esta
falacia ad populum, es un sofisma que lo único que busca es de manera de
manera demagoga hacer creer a la población de qué el gobierno de la ciudad fue
quien se dedicó a reprimir a las personas e impidió digamos que se realizara un
LLAA
M
OOM
este tipo de falacias de manera directa o evidente si no que sutilmente se hace
uso de amenazas, coacciones o chantajes para ganar a quienes se dirige.
Fallo de Natalia Denegrí: En una de las partes la defensa apela que la misma no
sufrió ningún tipo de daño, que solo se trata de una mujer que al día de la fecha
..CC
tiene éxito a nivel internacional.
Aquí se presenta la falacia, ya que niega la existencia del daño y destaca el éxito
profesional del actor, produciendo una ambigüedad en la comprobación de lo
DDDD
dicho, entonces niega el daño, apelando como consecuencia que a raíz de eso,
ahora es exitosa.
nivel internacional, solo que el hecho de no estar probado genera una ambigüedad
o una equivocación.
similares o argumentos parecidos para poder definir una tal o cual situación, es el
caso, por ejemplo de la palabra: Clima o tiempo
Por ejemplo: estaría mal decir que estamos sufriendo un mal tiempo cuando
existe una lluvia y que la otra persona diga “Si, el clima esta terrible”
Clima: hace alusión al clima, tropical, subtropical etc.
Tiempo: Si esta lloviendo, esta nublado, soleado etc.
Con respecto a esta falacia de la falsa analogía hace una errónea caracterización
sobre el derecho al olvido, el cual no esta regulado en ninguna norma. Hace
referencia a la ley 25.326 cuando no es de aplicación al caso, ya que es una ley
que habla sobre el habeas data, es decir es una acción civil, personalísimo.
Falacia ad hominem: no es fácil encontrarla pero puede ser por ejemplo cuando
dice “Critica al magistrado, o critica al magistrado que no haya indicado cual es el
contenido que cabe desindexar, no dice cual es el contenido entonces convierte a
Google en un censor de su propio contenido, lo cual seria casi imposible, de esa
M
OOM
manera trata de ridiculizar al juez al no especificar cuales serian las razones, o los
modos de desindexar ese tipo de noticias.
Clase N°11
..CC
Estrategias para tener la razón
¿Qué es la argumentación ¿
DDDD
La argumentación es un proceso que tiene una sola finalidad, que es convencer al
otro.
Argumentar es una acción que consiste en dar y proporcionar argumento,
razonamientos con la finalidad o con el objetivo de demostrar algo, todo ello por
medios lingüísticos y de esta forma se resuelven discrepancias o problemas para
LLAA
M
OOM
Aquí el expediente se encuentra procesalmente en condiciones para el dictado de
la sentencia judicial respectiva. Y luego pasamos al último nivel, el nivel 5 donde la
sentencia dictaminada y podemos observar las distintas incidencias que puede
tener la misma dentro de la sociedad.
..CC
discrepancia o a un desencuentro y el proceso de la argumentación va a facilitar
razones apropiadas y elaboradas por cada parte con una única finalidad que es
ganar el conflicto que se ha planteado.
DDDD
Formas y maneras que se inician un proceso de argumentación
Sabemos que el proceso de argumentación jurídico se inicia en el nivel 2 es decir
con los abogados por lo que el abogado origina el caso jurídico, origina el escrito
de la demanda.
LLAA
distintas preguntas como por ejemplo ¿Qué sucedió? ¿Por qué sucedió? ¿Cómo
sucedió? ¿Dónde sucedió? O también nos podemos preguntar a cerca de las
circunstancias personales de las partes que intervienen en el problema, las
condiciones sociales de las partes es decir como Vivian las personas, las
características o también podemos apelar a los testigos, o si hay fotos o
M
OOM
Tanto como los argumentos y las falacias se encuentran dentro de la dispositio. Y
la dispositio se desarrolla en el nivel 2 cuando los abogados tienen que elaborar
como operadores jurídicos el discurso argumentativo y en ese lugar también
aparecen las estrategias que es el tema que tenemos que desarrollar.
Los argumentos pueden ser lógicos, argumentos no lógicos o argumentos por
disociación con otros argumentos, argumentos por interacción con otros
..CC
argumentos. También hay otra clasificación de los argumentos que son el valor
que se apoyan como, por ejemplo: argumento de autoridad, argumento de hecho,
argumento hedonista o de placer, el argumento de la justicia, de la experiencia
personal, y entre otros.
DDDD
Las falacias se encuentran dentro del proceso de argumentación de la misma
manera que los argumentos es decir que se encuentran dentro de la dispositio y
también comienza a desarrollarse en el segundo nivel. Las falacias son
razonamientos o argumentos que se estructuran y que son incorrectos y que
tienen una intención de confundir. Las falacias pueden ser lógicas o emocionales.
LLAA
Las falacias lógicas pueden ser de 3 tipos, puede ser por el uso impreciso y
desordenados de las palabras y aquí nos encontramos con la anfibología, la
homonimia, la composición o la pregunta múltiple. Las otras falacias lógicas son
aquellas que se establecen en relación inadecuada de los juicios de inducción y
ahí nos encontramos con las falacias por causa falsa, por la generalización falsa,
FFII
M
OOM
estrategias que estructuran el discurso jurídico podemos decir que, los
argumentos y las falacias son razonamientos que sostienen y que estructuran todo
el tronco de nuestro discurso a través de razonamientos y la diferencia está en
que las falacias el razonamiento que se realiza es falso y la diferencia fundamental
sería que, en la falacia la persona que la utiliza tiene como única finalidad aplicarla
de una manera interesada, es decir, sabiendo que el razonamiento que está
exponiendo no es auténtico, es erróneo, es incorrecto y las estrategias tienen
..CC
como función dar un marco a la argumentación que hicimos a través e los
razonamientos correctos o incorrectos. Entonces decimos que las estrategias son
habilidades, son recursos, son instrumentos argumentativos al servicio de lo falso
DDDD
o de lo verdadero, es como una línea de pensamiento del procedimiento, porque
yo tengo un plan para lograr algo. A través de las estrategias yo ya he elaborado
una logística, ya tengo todo en mi cabeza de acuerdo a la estrategia que yo haya
elegido para darle mayor contundencia a los argumentos, a las falacias, de
manera tal, que todo lo que yo expongo a través de las estrategias les voy a dar
un marco que al aplicarlas tenga mayores posibilidades de ganar. Los
LLAA
M
OOM
hermanan, en la mayor parte de los seres humanos, la charlatanería u la innata
improbidad. El interés por la verdad que, por lo general, pudo ser el único motivo
al formular la supuesta tesis verdadera se inclina ahora del todo al interés de la
vanidad, lo verdadera debe parecer falso y lo falso verdadero. Los medios para
conseguirlo son, en buena medida, los que a cada uno le proporciona su propia
astucia y malignidad, se adiestran en la experiencia cotidiana de la discusión.
Para Schopenhauer, como base de toda dialéctica, se debe tomar en cuenta que
..CC
es lo esencial de toda discusión, que es lo que en ella sucede. Allí el interlocutor
propone una tesis y para refutarla existen dos modos y dos vías:
Los modos son ad rem (en referencia a la cosa) y ad hominem (en referencia a la
DDDD
persona con la que se discute) y ed concesis (en referencia al marco de
concesiones hecha por el adversario). Es decir, mostramos que la tesis expuesta
no está de acuerdo con la naturaleza del objeto, con la verdad objetiva, o con
otras manifestaciones o concesiones admitidas por el oponente, es decir con la
verdad subjetiva, esta última es sólo una traslación relativa y no afecta a la verdad
objetiva.
LLAA
En cuanto a las vías para refutar esa tesis tenemos una refutación directa y una
indirecta. En cuanto a la refutación directa ataca a la tesis en sus fundamentos,
muestra que la tesis no es verdadera en cuanto a ella se pueden hacer dos cosas:
se muestran que los fundamentos del enunciado son falsos y se niega tanto la
FFII
M
OOM
vínculo entre su sistema filosófico y el esquema propuesto, en el se trata de dejar
al contrincante fuera de lugar, descontrolado, irracional, contradictorio, en
definitiva, no fiable respecto de aquello que se afirma y respecto del auditorio. Se
trata de un listado en el que, Schopenhauer, se centra en el argumentador y en
otros casos en el adversario.
Las habilidades que enumera se pueden reconocer en cualquier programa
..CC
televisivo de la actualidad, mecanismos verbales y gestuales que trasladándolo a
las imágenes también, logran, mediante su montaje inducir a la audiencia según
se convenga. En este caso las imágenes operan a la manera de premisas
silogísticas, ya que es posible reconstruir las cadenas argumentativas y llegar a
DDDD
conclusiones que en algunos casos están dichas y en otros son sugeridas o
sobreentendidas.
Al llegar a esta instancia de nuestro programa de estudios, muchos de los
alumnos preguntan las diferencias de las diferencias entre las estrategias para
tener la razón y las falacias, en tanto muchas falacias se repiten entre las
LLAA
estrategias que propone el autor. Es que el mismo filósofo reconoce que dentro
del listado de estrategias que propone, se encuentran verdaderas falacias que se
encuentran en cualquier manual de lógica, por lo que corresponde hacer una
breve referencia a la falacia, cuyo concepto y clasificación se abordó en la unidad
5.
FFII
Las falacias son argumentos incorrectos, que se configuran cuando existe un error
en el razonamiento o en la argumentación, pero no obstante ser erróneos, a veces
son eficaces para convencer a su destinatario por resultar persuasivos
psicológicamente. Las falacias son una maniobra verbal, destinadas a conseguir
que alguien acepte una afirmación u obedezca una orden por motivos que no son
buenas razones, es decir, las falacias son yerros que violan las reglas del
comportamiento del acto argumentativo o reglas en que debe basarse toda
argumentación, se trata de inferencias que no son válidas, pero con apariencia de
argumentaciones válidas.
La clasificación de falacias vista en clases es la que las divide en lógicas o
emocionales. Las primeras pueden ser a su vez falacias por uso impreciso o
desordenado de las palabras, o por la relación inadecuada de los juicios en la
inducción o deducción. Con relación a las falacias por uso impreciso de las
palabras, sería la anfibología que es un producto de la imprecisión del lenguaje y
por lo tanto la oración utilizada por el orador, puede tener más de una
M
OOM
analogía falsa.
A la inversa se presentan las falacias por relación inadecuada de los juicios en la
deducción, entre cuyos ejemplos se puede señalar: los antecedentes falsos, la
ignorancia de la cuestión, el círculo vicioso o la petición de principios.
Por último, las falacias emocionales, son aquellas que apelan a la emoción o
..CC
subjetividad, que son las siguientes: la ad hominem, ad ignortiam, ad
misericordian, ad populum, ad vericundiam y por último ad vaculum.
Cabe señalar al respecto, que en ciertos casos y contextos algunos argumentos
incorrectos son válidos como sucede en materia penal, cuando se emplea el
DDDD
argumento ad ignorantium, cuando una persona se la considera inocente porque
no se ha probado su culpabilidad.
Por su parte, las estrategias para tener la razón son un listado de técnicas
persuasivas, donde se incluyen muchas de las falacias ya estudiadas, por
ejemplo, la petición de principio que la vamos a ver en las estrategias número 6 y
LLAA
M
OOM
una respuesta jurídica, sea explícita o implícita, por lo que debe elegir la mejor y
dar razones, argumentos que la respalden, es decir una respuesta racional
mostrando a los destinatarios.
Para redondear la idea, decimos entonces que, los argumentos nos rigen la razón
apoyadas en la documentación o investigación que la avala y la falacia es la
necesidad de hacer incurrir en un error a nuestro interlocutor y las estrategias son
nuestra necesidad de tener la razón teniéndola o no, para ello recurrimos a las
..CC
estrategias que a continuación desarrollaremos.
DDDD
Clase Nro XII. Estrategias para tener la razón.
● ¿Qué es una estrategia?
Una estrategia es un bloque argumentativo, una cuestión ideológica, ideológica
dónde tratamos a través del razonamiento o del convencer al otro de tener la
razón. Cuando nosotros hacemos este acto, es un acto intencional, osea
LLAA
Razonamiento inductivo: son los que van de lo particular a lo general, osea de una
premisa particular se puede llegar a una conclusión general, por ejemplo, si
observamos que todos los días sale el sol, concluimos que mañana va a salir el
sol. Otro ejemplo clásico de método inductivo es el de la observación. La
M
OOM
es más o menos para que empecemos a abordar el tema de las estrategias y ver
de qué manera van interactuando los argumentos y van trabajando entre ellos,
para llevar el discurso la idea o el argumento de un lado a otro. Lo que también va
a hacer por su puesto es que la estrategia también tenga falacias y estén
construidas con falacias. Estás estrategias están pensadas y diseñadas de tal
manera que nos den una ventaja. Más que llamarse estrategias para tener la
..CC
razón, podrían llamarse estrategias para tener la ventaja, porque muchas veces no
la utilizamos solo para convencer sino para ganar tiempo, para desviar el tema,
para ocultar el verdadero fin que tenemos para ocultar nuestra verdadera
DDDD
intención, la disfrazamos de otra cosa argumentamos más allá del verdadero
argumento, lo exageramos, lo minimizamos, en fin son verdaderas estrategias de
inteligencia, podríamos decirles de tipo militar, en la cual uno busca siempre el
beneficio, la ventaja, confundir o dejar desconcertado al rival o hacerle perder
tiempo, cada una tiene una finalidad por ej: tratemos de ver de analizar y razonar
cada estrategia. Vamos a ver y a identificar los tres primeros que son :
LLAA
qué la falacia son justamente por inducción, éstos estratagemas tienen falacias
por inducción y tienen la desventaja de que están construidos para engañar, el
único que puede caer es aquel que no tenga conocimientos ni datos, es realmente
tomarlo desprevenido en la estrategia.
M
OOM
amplificación lo que está haciendo es eso amplificar la norma, está llevando a la
norma a una exageración. Por lo tanto es muy importante tener en cuenta cuando
hablamos hacerca de estás estrategias. ¿De que norma estamos hablando?
¿Qué norma se aplica al caso jurídico?
¿Qué comprende esa norma, cuáles son las condiciones los requisitos de
aplicación para poder saber si de manera real hay una resignificación y una
..CC
amplificación de ese argumento. Por ej: en un juicio de alimentos la actora pide un
monto determinado en concepto de alimentos a favor de su hijo menor,
obviamente ese monto tiene requisitos y condiciones. Las condiciones serán la
DDDD
capacidad económica que tenga el demandado, la forma de vida que tenía la
pareja antes de la separación. Los requisitos del derecho de alimentos en si
mismos, es decir que comprende, la habitación, la vestimenta, los alimentos en si
mismos, el colegio y todos los elementos que comprenden está institución jurídica.
¿De que a la actora le corresponde por tener un hijo menor el derecho de
alimentos? De eso no cabe ninguna duda.
LLAA
demás. * Lo qué quiero les quede claro es que como el mismo nombre de la
estrategia lo está diciendo o está haciendo referencia, está ampliando, está
amplificando, es decir va mucho más allá de lo real de lo establecido, en este caso
de la norma. Por ej: el caso que nos ocupa este año es el caso de Natalia de Negri
con Google, que podemos decir que acá la norma jurídica está en juego es el
derecho al olvido, ella pide que se le aplique ese derecho, entonces ella está
haciendo una amplificación o está teniendo una posición exagerada porque
solamente está exponiendo con mucha claridad lo que involucra con respecto a lo
que a ella beneficia o peticiones que es el derecho al honor y la protección a la
intimidad personal y familiar, diciendo que el caso o todo lo que pueda estar en los
M
OOM
ll HOMONIMIA.
Está estrategia se utiliza para extender una afirmación a lo que puede
comprenderse bajo el mismo nombre pero que nada tiene que ver con el asunto
de que estamos tratando por ej: en el libro ustedes van a apreciar que hay un
ejemplo que dice, un ejemplo referido a la palabra luz y dice “ toda luz puede
..CC
extinguirse, el intelecto es luz por lo tanto el intelecto puede extinguirse.
Ahí el empleo de la palabra luz está utilizado metafóricamente y le da sentido o
como conceptos distintos. Podemos observar que esta estrategia se parece
DDDD
mucho y se asemeja a la falacia por ambigüedad porque se está argumentando
cuando lo hacemos, cuando utilizamos estrategias homonimicas estamos
utilizando premisas ambiguas o confusas que son las mismas premisas que se
utilizan en la falacia de ambigüedad y que hacen referencia a la falacia del
equivoco, de la frivología por el énfasis. La ambigüedad se sirve de conceptos
distintos pero que tienen una expresión común, una misma expresión. Nosotros en
LLAA
M
OOM
cuando emplea la palabra información lo hace para hacer referencia a que
toda la información que está contenida en los buscadores son datos
irrelevantes y por lo tanto son datos pertenecientes solamente a su esfera
privada, en cambio para el demandado la palabra información con respeto
al caso jurídico en si mismo, el dice que la información es totalmente
relevante la considera perteneciente al ámbito público y que interesa a toda
..CC
la sociedad.
Esto significaría no estar de acuerdo con los valores de la democracia .En los
mismos considerando de la cámara también hacen referencia a la libertad de
DDDD
expresión como un derecho ya no absoluto, sino con ciertos limites porque esa
parte de la doctrina entiende que no pueden haber derechos ilimitados . Los
derechos constitucionales, no son absolutos. Están sujetos limitaciones para que
puedan ser compatibles con el reconocimiento de los derechos que están
consagrados en la constitución .
LLAA
M
OOM
Estrategia 4 “apelación a la aceptación de premisas parciales”: su objetivo es
llegar a una conclusión pero que no sea advertida por el adversario de manera tal
que para evitar eso tenemos que tratar de que la otra parte vaya admitiendo las
premisas una a una y de manera desordenada y que la otra parte no advierta la
dirección en la que voy, hacia donde lo llevo, es muy importante para en el
momento de utilizar esta estrategia ver de que manera podemos manejarnos a
..CC
través de estas premisas. Se da generalmente en un proceso oral.
Otra estrategia ssimilar de oralidad es la argumentación a partir de preguntas (nro
7) consiste en preguntar mucho sobre muchas cosas con el objetivo de extraer de
DDDD
la pregunta la propia argumentación. Estoy ocultando de manera solapada lo que
quiero decir. Ejemplo si usted sigue pegándole a su esposa, porque la pregunta
capciosa da lugar a argumentar que la pegaba. Esta estrategia son falacias
porque presuponen hechos en el momento de hacer la pregunta. Se da mucho en
la prueba testimonial. Las preguntas asumen hechos de manera implícita, son
LLAA
sugestivas.
Estrategia 8: se produce dentro de la oralidad, es provocar la irritación del
adversario, apunta exclusivamente a los sentimientos de la otra parte para
desestabilizar a la otra parte y de ese modo lograr el desequilibrio producimos un
FFII
M
OOM
estamos realizando una petición de principio porque le estamos dando una
conclusión.
Estrategia 20 “ conclusión inmediata “ que es cuando se habla de una Concepción
de una premisa requerida. Ni por inducción ni por deducción, sino que la
conclusión deseada, la concluimos inmediatamente.
..CC
Muchas estrategias que vimos hacen uso de la inducción el cual es un uso falaz,
verdadero pero hacen un uso de las premisas particulares para llegar a una
conclusión general .
DDDD
Contrario a esto que es la estrategia 24, se hace en la deducción. Infiere a la
fuerza mediante una deducción falsa,que se desvía de la premisa principal y se
concluye una opinión propia que no necesariamente es la verdadera ni la que
está manifestando el adversario .
LLAA
.
Es importante leer y recordar que en definitiva Todo se reduce en tratar de
convencer a la otra persona de nuestra posición, de nuestro argumento .
En Buenos Aires, a 11 días del mes de agosto del año 2020, hallándose
reunidos los señores Jueces integrantes de la Sala “H” de la Cámara Nacional
de Apelaciones en lo Civil de la Capital Federal, a los efectos de dictar
M
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sentencia en los autos: “D., N. R. C/ Google Inc S/ Derechos Personalisimos:
Acciones Relacionadas”, y habiendo acordado seguir en la deliberación y
voto el orden de sorteo de estudio, el Dr. Claudio Marcelo Kiper dijo:
..CC
Contra la sentencia de primera instancia (fs. 365/3), que hizo lugar
parcialmente a la demanda por la cual la actora pretendía que se
DDDD
suprimieran del buscador de la demandada determinadas publicaciones,
expresan agravios la actora (fs 398/415), y la demandada (fs. 416/51). A fs.
460/77 la actora contestó el traslado, y a fs 443/8 lo hizo la otra parte. La
primera solicitó la aplicación de sanciones por temeridad y malicia, lo que
LLAA
M
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Concluye con referencias a la prueba testimonial, y al peritaje técnico,
según el cual no es posible identificar a los propietarios de los sitios
mencionados. Reafirma su derecho a controlar su propia información.
Por su parte, la demandada se agravia de que se haya acogido
..CC
parcialmente la demanda. Comienza con un relato de los antecedentes del
litigio, y afirma que no se ha violado ni el derecho al honor ni la intimidad de
DDDD
la actora, y que los hechos publicados son ciertos, que no pertenecen al
ámbito privado de aquella. Niega la existencia de daño, pues destaca el éxito
profesional de la actora. Agrega que ha sido errónea la caracterización del
LLAA
M
OOM
ocurrida hacía más de veinte años, la que tildó de perjudicial, antigua,
irrelevante e innecesaria, afirmando que le ocasionaba serios perjuicios, ya
que se refería a hechos periodísticos ocurridos en el pasado, vinculados a
una causa penal de trascendencia que consideró que carecía actualmente de
..CC
interés público y general. Señaló que la información brindada por los
resultados de esa búsqueda la avergüenzan ya que forman parte de un
DDDD
pasado que no desea recordar. Se trata del escandaloso proceso judicial
conocido como el “caso Cóppola”, que nadie discute en esta instancia que
terminó con la destitución y condena del entonces Juez Federal de Dolores, y
de algunos de sus colaboradores, al haberse demostrado que conformaban
LLAA
una asociación ilícita que había armado causas penales para extorsionar a
ciertos personajes de la farándula. También se generaron programas
FFII
M
OOM
razones de morbosidad. Considero que tales videos, en cuanto exhiben
escenas cuya oportuna relevancia estuvo claramente vinculada más con lo
grotesco que con lo informativo, carecen de interés periodístico y no hacen
al interés general que pudo revestir el “caso Cóppola” sino, más bien, a la
..CC
parafernalia de contenidos excéntricos de nulo valor cultural o informativo,
que cobraron notoriedad más por el culto al rating de ciertos programas,
DDDD
que por el interés social que podían despertar. A más de veinte años de tales
escenas, parece claro que si alguien puede verse perjudicado por su
reedición franca y abierta, se procure limitar su difusión en aras de propiciar
que tales episodios sean olvidados, pues su presencia no contribuye en
LLAA
por tales razones que considero que la pretensión debe ser parcialmente
acogida, admitiéndose así la desindexación solicitada por la actora
exclusivamente respecto de los eventuales enlaces que puedan exhibir
videos o imágenes obtenidos hace veinte años o más que contengan escenas
que pudo protagonizar la peticionaria cuyo contenido muestre peleas,
agresiones verbales o físicas, insultos, discusiones en tono elevado, escenas
de canto y/o baile de precaria calidad artística, así como también, posibles
M
OOM
en aspectos que invadan su esfera reservada para ser expuesta a terceros sin
un interés que la justificara, se entiende que debe prevalecer el principio de
máxima divulgación de la información pública (esta Sala en D. P. Y. D. c.
Google Inc y Otro s/ art. 250 C.P.C. - incidente civil, 2/09/2015; con cita de
..CC
CS, CIPPEC c. Estado Nacional - Ministerio de Desarrollo Social - dto. 1172/03
s/ amparo ley 16.986, 26/03/2014; M., J. L. c. Diario La Arena y otros,
DDDD
26/03/2013, JA, 2013- III-288; D. R. B., M. c. Editorial Río Negro
S.A. s/ daños y perjuicios, 30/10/2012, JA, 2013-01-02 , 37, LA LEY 2013-B-
346).
Antes de analizar los hechos, recordaré algunas reflexiones que hice hace
LLAA
M
OOM
pintura, la danza y, en general, toda otra actividad humana que tienda a la
comunicación con los demás. El derecho fundamental a expresarse
libremente tiene una naturaleza dual: es tanto un derecho subjetivo como
un derecho colectivo. Sin embargo, no creo que el sistema que adopto
..CC
afecte tal garantía. Hay que observar que si una persona se considera
afectada y le pide al buscador que quite de sus búsquedas tal información
DDDD
supuestamente lesiva, eso no impide que el ofensor siga haciéndolo. Por
ende, si alguien pretende difundir sus ideas, aún ofensivas, a través de
internet, no será censurado. De lo que se trata es de que las demandadas no
amplíen o difundan la opinión de un tercero que puede causar un daño.
LLAA
ninguna censura. Bien puede una persona crear una página y buscar la
manera de que otros la conozcan para que la lean (v.gr.: publicando afiches,
avisos, enviando mails, etc.). Es cuestión de saber la dirección. Además, el
buscador puede, aún en contra del pedido del afectado, seguir difundiendo
si le parece, al menos hasta que un juez se lo prohíba. Claro que una vez que
una persona afectada pide ser sacada, tomará la decisión de seguir
difundiendo o permitiendo la búsqueda, o no hacerlo. En tal caso, como en
otros órdenes de la vida, tomar una decisión implica asumir una posible
responsabilidad. Esto no es censura. Para completar el cuadro, es sabido y
ha señalado esta Sala en numerosas oportunidades que así como la
M
OOM
se sitúan aquellos que entienden a la libertad de expresión como un
derecho, en cuanto a su ejercicio, de carácter absoluto. Esto es, invocando
dicha libertad cualquier expresión (no importa la forma que asuma) debe ser
garantizada. Actuar en sentido contrario, llámese autocensurarse o censurar,
..CC
significaría herir mortalmente una de las libertades básicas de una sociedad
democrática.
DDDD
Enfrente se encuentran las voces que llaman al ejercicio "responsable" de la
libertad de expresión. Se defiende aquí con la misma energía la función que
cumple esta libertad para la vigencia de la democracia, pero se llama la
atención sobre las consecuencias que un ejercicio "irresponsable" de la
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debe obrar como una herramienta adecuada para la prevención. Se dice que
de esta forma la protección jurisdiccional se brinda en tiempo oportuno,
evitando un daño o su agravamiento, y permite "acuñar un rostro más
humano, sensible, realista y eficaz de la justicia" (De los Santos, Mabel, El
caso "J. V.", paradigma de la tutela preventiva, ED, 205-761).
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fundamentales que las leyes regulan para su ejercicio, las cuales siendo
razonables no pueden impugnarse con éxito" (Fallos, 132: 360). El mismo
Tribunal ha señalado reiteradamente que "La admisión de un derecho
ilimitado importaría una concepción antisocial. Los derechos que la
..CC
Constitución consagra no son absolutos; están sujetos a limitaciones o
restricciones tendientes a hacerlos compatibles entre sí y con lo que
DDDD
corresponden a la comunidad" (Fallos, 253:133).
La Corte Suprema también ha señalado que el derecho de expresión
comparte con los demás derechos su condición "no absoluta" y
naturalmente presenta límites, más allá de los cuales está el derecho de otro
LLAA
sujeto que merece igual consideración. "No todo lo que se difunde por la
prensa escrita o se emite en programas radiales o televisivos o por cualquier
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pueden hacer llegar con suma facilidad tanto noticias como opiniones, la
comunidad también queda expuesta a engaños, patrañas, falsedades,
ofensas o manipulaciones de todo tipo que pueden afectar a terceros o a
grupos y hasta provocar conmociones sociales, situaciones de pánico,
..CC
violencia, daños, etc. Pero como las sociedades evolucionadas consideran
que bien vale la pena correr el riesgo, y consagran primero el derecho a la
DDDD
libre expresión antes que admitir la censura previa, admiten también que si
durante el ejercicio de ese derecho se han violado garantías reconocidas a
terceros, la sanción no puede quedar exenta de rigor. Como frente a dos
derechos en pugna, la libertad de expresión es el principio a resguardar en
LLAA
noticias difundidas por el buscador, pero que el paso del tiempo debería
enterrarlas al ser perjudiciales, sin causar un beneficio su difusión, por falta
de interés público, histórico, científico, etc. Digo esto porque creo que si la
noticia fuera falsa, difamatoria, habría oros remedios, sin necesidad de
invocar el paso del tiempo, como surge de numerosos precedentes
jurisprudenciales.
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También puede acudirse por analogía a la ley que regula el habeas data, bajo
ciertas circunstancias. Lo que importa es ver qué derechos están en juego,
buscar el equilibrio, y luego tomar una decisión.
Casualmente, un autor que comentara el fallo de primera instancia, enlaza
..CC
esta problemática con la acción preventiva regulada por el art. 1711 del
Código Civil y Comercial. Esto es, una vía de prevenir daños (ver Navarro,
DDDD
Gastón, El derecho al olvido como una manifestación de la acción preventiva
de daños. Abordaje desde el caso "De Negri vs. Google Inc.", RCCyC 2020,
junio, 51; La Leyonline AR/DOC/1307/2020).
Dicho autor cita a Vaninetti, quien define este derecho como la facultad que
LLAA
del paso del tiempo no son conocidos socialmente, pero que al ser
divulgados ocasione un descrédito público (Vaninetti, Hugo, El derecho al
olvido en Internet, ED 242566).
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Este derecho fue admitido, como lo recuerda el a quo y también los
litigantes, en el caso "Costeja", resuelto por el Tribunal de Justicia de la
Unión Europea el 13 de mayo de 2014, que estableció que el interesado
tiene derecho a dirigirse al buscador de Internet de modo directo para hacer
..CC
el requerimiento, y si este no le concediera su petición, podrá someter el
asunto a las autoridades competentes a fin de obtener, bajo ciertas
DDDD
condiciones, la eliminación de ese enlace de la lista de resultados. En dicho
precedente, Mario Costeja, ciudadano español, se dirigió a la Agencia
Española de Protección de Datos ante la negativa de Google a dejar de
enlazar una información vinculada a una subasta por deudas de la seguridad
LLAA
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encuentra debatida. El derecho al olvido, interpretado de un modo no
restrictivo, puede implicar una terrible pérdida de historia y cultura con
efectos colaterales imprevisibles e incontenibles a nivel colectivo, porque
modula el concepto mismo que se tiene de aquello que es historia o cultura,
..CC
o de aquello que incide en ella. Alguna información que puede resultar a su
titular perjudicial, antigua, irrelevante, innecesaria, obsoleta, sin ningún tipo
DDDD
de importancia informativa y periodística, indeseable, puede por otra parte
ser para el colectivo parte de su patrimonio informativo histórico,
periodístico, cultural, tener interés público y colectivo, y por lo tanto
superior al interés del que lo invoca (Faliero, Johanna Caterina, Los peligros
LLAA
debe ser preservado, que hace a nuestro patrimonio cultural, y que el juez
no debe convertirse en censor.
Claro que, desde otro enfoque, las personas tienen derechos
personalísimos, que deben ser protegidos, que merecen respeto, y para eso
estamos los jueces.
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punto medio.
No quiero hacer citas extensas y farragosas, creo que es innecesario. Puedo
afirmar, sin duda, que el llamado derecho al olvido es de interpretación
restrictiva. Como ha resuelto esta Sala en otras oportunidades, no debe
..CC
haber censura, sin perjuicio de responsabilidades ulteriores.
Aquí no hay censura, ya que se trata de noticias y difusiones que fueron
DDDD
reproducidas por aproximadamente 24 años. Tiempo por demás razonable.
Ahora bien, en lo que hace a la investigación penal fraudulenta, y a las
posteriores, esto es el asunto conocido como caso “Coppola”, en donde la
actora no fue la única involucrada, creo que la decisión del a quo es
LLAA
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de expresión de la Comisión Interamericana de Derechos Humanos, Informe
sobre Libertad de Expresión e Internet, 0EA/Ser.L/V/ILCIDH/R,ELE/INF.
11/13, 31 de diciembre de 2013, párr. 84). Asimismo, ese organismo ha
afirmado que “las medidas de filtrado o bloqueo deben diseñarse y aplicarse
..CC
de modo tal que impacten, exclusivamente, el contenido reputado ilegítimo,
sin afectar otros contenidos” (párr. 85). En particular, ha considerado que
DDDD
“[m]as medidas de bloqueo de contenidos no se pueden utilizar para
controlar o limitar la difusión de discursos especialmente protegidos o que
tienen presunción de protección cuando dicha presunción no ha sido
desvirtuada por una autoridad competente” (párr. 90). Ver la reiteración en
LLAA
aún cuando se trata del bloqueo de hechos que pueden merecer especial
protección por estar vinculados con el ejercicio de funciones públicas
(Relatoría Especial para la libertad de expresión de la Comisión
Interamericana de Derechos Humanos, Informe Anual 2008,
0EAJSer.L/V/II.134 Doc. 5 rey. 1, 25 febrero 2009, ps. 130 y ss.).
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noticia replicada en el buscador que no puede ser desindexada. Es
importante para la sociedad conocer que han existido este tipo de
situaciones, por cierto repudiables.
..CC
Es de público conocimiento que el entonces juez Bernasconi fue destituido
de su cargo y condenado penalmente, al igual que su secretario judicial
DDDD
Roberto Schlagel, los ex policías Diamante, Gerace y Gómez, las Srtas.
Samantha Farjat y Julieta La Valle. También que la actora fue privada de su
libertad de manera ilícita, pero es indudable el interés público que
despiertan estos lamentables sucesos. Resta examinar los agravios de la
LLAA
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máxime al haber transcurrido más de veinte años.
Entiendo que la respuesta es afirmativa. Se trataba de una persona joven,
sin experiencia, que seguramente se vio confundida por su extraña “fama”
circunstancial, y que seguramente debe sentirse mortificada por apreciar
..CC
esas imágenes poco decorosas, en especial luego de tanto tiempo y de haber
formado una familia y desempeñarse profesionalmente. Aclaro que no veo
DDDD
afectado el derecho a la intimidad, pues la actora se expuso públicamente,
sino su derecho al honor.
Si bien expuso su honra, ya lo hizo por un tiempo más que suficiente.
Como señaló el a quo, no veo que una decisión de este tipo afecte el
LLAA
entre otros puntos, que: “…c) Las personas tienen derecho a solicitar del
motor de búsqueda, con las condiciones establecidas en la Directiva de
protección de datos, la eliminación de referencias que les afectan, aunque
esta información no haya sido eliminada por el editor ni dicho editor haya
solicitado su desindexación. En caso de no atenderse su solicitud, las
personas tienen derecho a recabar la tutela de la autoridad de contralor y de
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"incluso un tratamiento inicialmente lícito de datos exactos puede devenir,
con el tiempo, incompatible con dicha Directiva cuando estos datos ya no
sean necesarios en relación con los fines para los que se recogieron o
trataron. Este es el caso, en particular, cuando son inadecuados, no
..CC
pertinentes o ya no pertinentes o son excesivos en relación con estos fines y
el tiempo transcurrido".
DDDD
Además, como se destaca en una sentencia de la Tercera Sala de la Corte
Suprema de Chile, "todavía no se divisa el beneficio actual para la libertad de
expresión de mantener un registro digital detectable por cualquier motor de
búsqueda informático, de una noticia que de todos modos puede ser
LLAA
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se afecte el interés público.
Si el ordenamiento brinda protección de esta índole a quien fue deudor en
el pasado, por qué no a quien participó de una suerte de shows televisivos
seudo periodísticos.
..CC
En cuanto a la queja de la demandada por la falta de
individualización de los sitios a bloquear, señalo que, por un lado, en la
DDDD
demanda se han indicado varios de ellos y que, por otro lado, en definitiva el
a quo difirió la cuestión a la etapa de ejecución de sentencia, por lo que no
hay agravio concreto en este aspecto (ver punto II de la parte dispositiva).
No obstante, puse “N. D.” en el buscador de la demandada, y rápidamente
LLAA
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eventos mediáticos en forma voluntaria, y que a pesar de eso ha tenido éxito
profesional. Se citan páginas de internet en las que aparece, sin comentarios
peyorativos.
Por lo demás, en lo que hace a la invocada temeridad y malicia, no advierto
..CC
absoluta inocuidad de los motivos que el demandado invocara sin razón
valedera alguna al progreso de la demanda. Por el contrario, la demanda es
DDDD
en parte rechazada. Tampoco artificios para demorar el trámite, ni la
oposición de defensas dilatorias. Debe configurarse una conducta
extremadamente mañosa y obstruccionista que dificulte notoriamente la
administración de justicia. En el caso, en mi parecer, se trata de un legítimo
LLAA
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reclamos de la actora, seguramente este litigio no se habría desarrollado.
Por todo lo expuesto, voto para que se confirme la sentencia apelada en lo
que fue materia de agravios; con costas de esta instancia en el orden
causado.
..CC
El Dr. Fajre y la Dra. Abreut de Begher, por las consideraciones expuestas
por el Dr. Kiper, adhieren al voto que antecede. Con lo que se dio por
DDDD
terminado el acto firmando los señores Jueces por ante mí, que doy fe.
FDO. José Benito Fajre, Liliana E. Abreut de Begher y Claudio M.
Kiper.
LLAA
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emanada por nuestro más Alto Tribunal (cfr. CSJN, 04-09-2018,
“Establecimientos Las Marías S.A.C.I.F.A. c/Misiones, Provincia de s/acción
declarativa, cons. 3°; íd. esta Sala, “Urgel Paola Carolina c/1817 New 1817
S.A s/daños y perjuicios” del 06/06/2018; y 27/09/2018, “Pugliese, Paola
..CC
Daniela c/Chouri, Liliana Beatriz y otro s/ds. y ps.”).
Por lo demás, habrá de valorarse el objeto de las presentes actuaciones y la
DDDD
naturaleza del proceso, resultado obtenido, etapas procesales cumplidas por
cada uno de los beneficiarios y el mérito de la labor profesional apreciada
por su calidad, eficacia y extensión, considerando además lo dispuesto por
los artículos 1, 6, 7, 9, 19, 33, 37, 38 y cctes. de la ley 21.839 -t.o. ley 24.432,
LLAA
consecuencia, cumplido que sea se procederá a tratar los recursos de fs. 375
(otrosí digo), fs. 380 y fs. 381 a su respecto.
A su vez y a tenor de lo dispuesto por el art. 478 del CPCCN, en tanto
dispone que los honorarios de los peritos deben –entre otras pautas
arancelarias a ser consideradas– guardar proporción con los estipendios
regulados a favor de los profesionales que actuaron durante toda la
M
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FDO. José Benito Fajre, Liliana E. Abreut de Begher y Claudio M.
Kiper
..CC
*caso Crawford vs Washington 2004*
DDDD
La Cláusula de Confrontación de la Sexta Enmienda (aplicable a los Estados
mediante la Decimocuarta Enmienda) establece: “En todos los procesos penales,
el acusado gozará del derecho de ser confrontado con los testigos en su
contra”…
LLAA
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(dependen de un antecedente, uniendo por pronombres relativos: que, quien,
cuando, donde, como… sin acento) o coordinadas (no dependen de nadie, están
unidas por conjunciones: y, ni… ponen en igualdad de condiciones).
Concepto de Punto: el punto determina la finalización de una idea. El punto y
seguido permite construir un grupo de ideas con diferentes matices, pero siempre
..CC
versan sobre el mismo tema. El punto y aparte determina la finalización de una
idea y de un párrafo. La coma se utiliza como proceso físico químico para poder
respirar y como elemento que intensifica el valor semántico de lo que quiero decir,
porque lo que quiero decir responde a una ideología del sujeto escriturario; pone
DDDD
el acento en la importancia de la claridad del mensaje, al no tener comas la
importancia no está en cómo lo tiene que decir sino en que lo diga; cuando
expreso una idea que no tiene la fuerza semántica para concluir una idea en vez
de punto (.) lleva punto y coma (;) otras veces el punto y coma (;) reemplaza a
algunos nexos, entre ellos el disyuntivo pero (es esto o lo otro).
LLAA
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argumentos a fin de que estos se refuercen o debiliten mutuamente; esta situación
depende los argumentos de los oponentes. No existe un límite de argumentos que
puedan interactuar ni un orden de importancia de unos sobre otros.
De disociación: separamos argumentos. Consiste en una transformación
provocada siempre por el deseo de suprimir una incompatibilidad nacida de la
..CC
confrontación de una tesis con otras, se trate de normas, hechos o verdades.
Permite analizar en detalle enlaces argumentativos para elaborar estructuras
persuasivas más sólidas. Presupone la unidad primitiva de los elementos
confundidos en el seno de una misma noción (concepción). No se trata de romper
DDDD
los hilos que enlazan los elementos aislados sino de modificar su propia
estructura.
Concepto de falacias: es un argumento que bajo la apariencia de transmitir una
aproximación a la verdad, encubre una falsedad.
LLAA
Dentro de las falacias lógicas, se encuentran por el desvió por el lenguaje; por
relación inadecuada de los juicios de inducción (llevo una premisa para la
conclusión); por relación inadecuada de los juicios en la deducción (a partir de una
plataforma llego a mi premisa).
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semana que viene iré a la misma plaza (nadie me asegura que esté vacía o
clausurad)
Por relación inadecuada de los juicios de deducción.
→ Antecedente falso: se considera como verdadera una premisa falsa pero
todo lo que deriva de esa premisa es falso. Ejemplo: siempre veo la película
..CC
los viernes en la noche en ese canal porque son muy buenas, seguramente
la película del próximo viernes también me gustara.
→ Ignorancia de la cuestión: es la relación de dos premisas diferentes con la
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pretensión de que la validez de una presupone la validez de otra. Ejemplo:
podemos evitar las guerras porque el hombre no nació para pelear.
→ Circulo vicioso: es la afirmación o negación en la conclusión de lo mismo
que se afirma o se niega en una o varias partes de la premisa. Ejemplo:
trabajo para comer, como para vivir, vivo para trabajar.
LLAA
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→ De hecho: es el argumento de cómo son las cosas, relato lo sucedido lo
más objetivamente a lo que sucedió. Tiene que ser visible, que las
personas hayan vivenciado lo que sucedió.
→ Racional: se construye con afirmaciones que son aceptadas por todos, a
quien debo convencer sé que no lo va a discutir. Genera empatía.
→ Ético o de moralidad: tiene que ver con cuestiones personales, principios
..CC
del deber ser. Tiene que ver con normas de moralidad, son subjetivas.
→ Estéticos: tiene que ver con lo que nos parece lindo o feo, valoración a
priori de lo que conviene o no.
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→ Pragmáticos o de utilidad: cumplo el fin, los necesito ya para convencer.
→ Argumento hedonista o de placer: valoro el razonamiento por lo que uno
siente. Puede despojarse de toda moralidad, racionalidad, normatividad.
→ Cantidad: se lo usa para veracidad, como los índices.
→ Calidad: con solo uno implica describir la situación.
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Estratagema 2. Homonimia: se extiende la afirmación enunciada a lo que puede
comprenderse igualmente bajo el mismo nombre, pero que poco a poco nada
tiene que ver con el asunto del que se está tratando; después se refuta la
afirmación tomada en este sentido haciendo que parezca que se ha refutado la
primera. Ejemplo: toda luz puede extinguirse, el intelecto es luz, por lo tanto el
intelecto puede extinguirse.
..CC
Estratagema 3. Tomar la afirmación formulada de manera relativa como si hubiera
sido en general o, por lo menos, entenderla de un modo diferente del de su
verdadera intención para refutarla: apunta a la simplificación, con respecto a todos
DDDD
los problemas, en lo posible sin la menor restricción, lo que generalmente da como
resultado generalidades vacías o falsas o al menos confusas. Ejemplo: el moro es
negro, pero sus dientes blancos, por lo tanto es negro pero no negro a la vez.
Estratagema 4. Apelación a la aceptación de premisas parciales: se hacen
LLAA
adversario mediante otras tesis también falsas pero que él sostiene como
verdaderas. Ejemplo: el celibato es la mejor forma de consagrarse a la religión, se
rebate afirmando que los casos de abuso sexual por parte de los sacerdotes están
ligados con la imposibilidad de llevar una vida sexual normal.
Estratagema 6. Petición de principio: se toma como premisa de su razonamiento la
misma conclusión que se pretende probar.
Estratagema 7. Argumentación a partir de preguntas: se trata de preguntar mucho
y sobre muchas cosas de una vez para ocultar lo que en realidad se quiere que el
M
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Estratagema 10. Pregunta contraria: si se advierte que el adversario niega
intencionadamente las preguntas cuyas respuestas afirmativas podrían ser
empleadas en beneficio de la tesis del orador, se le debe preguntar lo contrario
haciendo como si esto fuera lo requerido para defenderla, o por lo menos
presentarle ambas opciones a elegir, de manera que no note cuál de las dos es la
..CC
que se desea que afirme.
Estratagema 11. De lo particular a lo general sin escalas: si se hace una inducción
y el adversario admite como válidos los casos particulares mediante los que se
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prueba, se la debe introducir a continuación como si se tratase de algo ya
establecido y admitido anteriormente. Ejemplo: si se difunden las vacunas se
disminuyen las enfermedades epidémicas, la viruela, varicela, meningitis han
disminuido, por la adecuada difusión de vacunas.
Estratagema 12. Nominalización: si la conversación versa sobre un tema general
LLAA
que carece de nombre propio y se tiene que designar por similitud y elegir
trópicamente mediante una similitud, se ha de optar primero de modo que sea lo
más ventajoso para la continuidad del debate.
Estratagema 13. Para que el adversario admita una tesis hay que presentar la
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opuesta y darle a elegir una de las dos, pero teniendo la desfachatez de proclamar
el contrate de modo estridente de manera que, para no ser paradójico, tenga que
decidirse por la tesis presentada que parecerá muy probable en comparación con
la otra.
M
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Estratagema 18. Escape a la derrota por el cambio de tema: se le impedirá que
continúe, interrumpiendo o desviando a tiempo la trayectoria de la discusión para
encaminarla hacia otros rumbos. Brevemente, se le sale al paso con un cambio
del tema de la discusión.
Estratagema 19. Escape por generalización: si el adversario solicita alegar algo en
..CC
contra de algún punto concreto de su afirmación pero no hay nada adecuado, se
toma el asunto de manera general y así se argumenta en su contra.
Estratagema 20. Conclusión inmediata: cuando se haya obtenido del adversario la
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concesión de una premisa requerida, se concluye de manera inmediata.
Estratagema 21. Cuando el adversario utiliza un argumento meramente aparente,
se lo puede anular sencillamente atacando su capciosidad y apariencia, pero es
mejor presentarle otro argumento de análoga apariencia para liquidarlo.
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Estratagema 28. Apelación al auditorio: remite a la discusión entre especialistas
frente a un público que no lo es. Se argumenta con una observación que derrote al
adversario y aún más rotundamente si la observación que se hizo pone en ridículo
de algún modo su afirmación.
Estratagema 29. Empleo de la distracción: se hablará repentinamente de otra cosa
distinta como si tuviese que ver con el asunto en cuestión y constituyese un nuevo
..CC
argumento en contra del adversario.
Estratagema 30. Argumento por el respeto: se usan autoridades elegidas a la
medida de los conocimientos del adversario. El público respeta a autoridades de
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modo simultáneo.
Estratagema 31. Empleo de la ironía y la cortesía: cuando no se tiene nada que
oponer a las razones expuestas por el adversario, uno se declara sutil e
irónicamente incompetente. Con esto se insinúa al auditorio, al que se ha tenido
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palpable de lo que se desea defender. Frente a ellos perderá el odio, la vista y el
pensamiento.
Estratagema 37. Uso de la prueba inadecuada: cuando el adversario elige su
defensa una prueba inadecuada que se invalida fácilmente, se da con eso todo el
asunto por refutado.
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Estratagema 38. Argumentun ad personam: se pasa del tema de la discusión a la
persona del adversario, a la que se ataca de cualquier manera. Supone el
abandono por completo del objeto en discusión y el ataque a la persona del
adversario. Propone sangre fría, que puede servir de ayuda si, en cuanto se
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advierte que el oponente ataca ad personam, se le responde tranquilamente que
eso no tiene que ver con el asunto y se prosigue con las demostraciones para
probar su error, sin hacer caso alguno de la ofensa.
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