SESIÓN 1:

- Buscar en el spij.minjus.gob.pe porque encuentras diversas aspectos legales

básicas

DERECHO ADMINISTRATIVO Y CONTRATACIONES PÚBLICAS:

Realidad en la administración Pública

- Cuando hablamos de la compra pública, la contratación administrativa, hablamos de
un sistema: el sistema de abastecimiento público (sistema creado en el 2018 con el
Decreto Legislativo 1439)
- Todo el sistema de abastecimiento comprende tres fases: la fase de programación,
contrataciones y administración de los bienes
- El de contrataciones siempre ha existido y tenía al ente del OSCE (Organismo
Supervisor de las Contrataciones del Estado)
- Actualmente el problema con la compra pública es un sistema institucional débil que
trata de fortalecerse, pero ¿quienes se encargan de contratar?
- El área usuaria puede ser cualquier órgano de la entidad y es quien se encarga de
las contrataciones. No necesariamente conoce la ley de contrataciones, ni saber
redactar un contrato
- El órgano encargado de contrataciones debe estar certificado (los que trabajan en
logistica), no cualquiera puede trabajar en logística.
- Para ser árbitro del sistema de las compras se debe tener conocimientos generales
-

- Sistema institucional debil de nuestro país

- En la corrupción, hay un lenguaje subyacente. En las cabezas se ve eso. Ley de
colaboración eficaz. Donde esta el poder, esta la corrupción
- Falta de competencia
 - Confianza
- Inadecuada visión del control

¿CONTRATO DE LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA O CONTRATO ADMINISTRATIVO O

CONTRATO PRIVADO DE LA ADMINISTRACIÓN (este tercero ya no se usa)?
- El término de los contratos vienen de las teorías:
-

- 1 VERSIÓN DE LA DOCTRINA, nos habla de que el estado tiene 2

personalidades (YA NO SE CUENTA ESTA TEORÍA)
- personalidad de estado
- una personalidad y un privado
- HOY se habla de que el ESTADO tiene 1 SOLA PERSONALIDAD

POSTURAS ACERCA DE LA CONTRATACIÓN DE LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA:

- Categoría general: “Contrato de la Administración (una de las partes es la
administración)”
- Subcategoría del “Contrato Administrativo (Régimen jurídico diferenciado del
contrato privado (fines públicos, capacidad de dirección a cargo de la administración,
etc)”
- Contrato de derecho privado: Contratos de la Administración Pública cuyo contenido
y formas de contratación se sujetan a la regulación común (Contrato de fidecomiso o
bancario)

ESCUELAS DEL CONTRATO DE LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA

- La idea de contrato administrativo como institución no es uniforme en el derecho
administrativo de diversos países
- Escuela Francesa: Promovía la noción de “Contrato Administrativo” conocida como
la teoría de la sustantividad del contrato. TENEMOS MUCHO DE LA ESCUELA
FRANCESA
- El contrato del Estado debe regularse por reglas diferenciadas y sus
controversias deben ser tratadas por un fuero especial, el Consejo de
Estado.
- El contrato del Estado es diferente al contrato entre particulares: Finalidad,
objeto, naturaleza de las partes, subordinación del contratista, prerrogativas
exorbitantes (cláusulas en favor al estado, poder q tiene el estado para
favorecer al Estado).
- También, existían contratos residuales, contratos administrativos sujetos a
derecho privado.
 - TENEMOS MUCHO DE LA ESCUELA FRANCES
- Escuela Alemana: Teoría del unilateralismo, por el cual las relaciones
jurídicas(VINCULACIÓN FORMAL, DE CONTRATOS) públicas son presididas por la
noción de carácter unilateral (Acto administrativo) y fundadas en la exclusiva
voluntad del Estado.
- La Administración siempre se relaciona con el ciudadano, a través de
relaciones de superioridad y no de coordinación, por lo que es imposible
hablar de contrato administrativo con particulares, porque estos suponen
igualdad.
- Solo se admiten contratos de derecho publico, relaciones jurídico publico
bilaterales, que comprenden contratos de colaboración entre entidades
publicas y contratos de entidades con privados pero con el objeto de crear,
modificar o extinguir relaciones jurídicas típicas de la función administrativa
(convenios expropiatorios o subvenciones).
- Si el Estado contrata bienes y servicios lo hace sometiéndose al derecho
privado
- ESCUELA ITALIANA:
- La administración contrata bajo el régimen legal común. El ofrecimiento del
estado y la aceptación del privado, son actos uniltaerales. Y la eficacia del
primero, depende del segundo.
- regimen legal comun: de contratos
- ESCUELA INGLESA Y NORTEAMERICANA:
- Cuando la administración se relaciona bilateralmente con privados lo hace
bajo el régimen ordinario de los contratos (ordinary law of contract) y por
ende, las discrepancias se sujetan al poder judicial ordinario.
- Se niega la existencia de un régimen jurídico especial para el contrato
administrativo, sin embargo, también se han encontrado guías o directivas
donde se establecen prerrogativas a la corona, como el poder de fiscalizar el
contrato.

CONTRATO DE LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA

- ¿Qué relación tiene el Contrato de la Administración Pública y el Contrato regulado
en el Código Civil?
- Tenemos un contrato regulado por el Codigo Civil
- Especie dentro del género del contrato
- Diferencia es que una de las partes de la administración publica es el Estado
y el Estado vela por los intereses de todos los ciudadanos.
- Cuando tuhaces un contrato con el Estado, tu eres un privado
- ¿Qué es el contrato?
- Es el acuerdo de voluntades de dos o más partes para crear, regular,
modificar o extinguir una relación jurídica patrimonial.
- Acuerdo donde crear, extinguir o regular algo.
- El artículo 949 (artículo base) del Código civil habla de los contratos. Este
dice que “con el solo consentimiento de la voluntad se perfecciona el
contrato”
- HASTA PUEDEN DARSE CONTRATOS VERBALES pero se va al
notario para darle mayor formalidad juridica, etc
- Una vez que haya acuerdo
 - Entonces… ¿QUÉ ES EL CONTRATO DE LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA’
- Es el acuerdo de dos o más partes para crear, regular, modificar o extinguir
una relación jurídica patrimonial donde una de las partes es la
Administración Pública (Estado).
- ¿Existe un poder supremo de parte del Estado para modificar contratos?¿Y el
equilibrio contractual?
- Si, ese es el ius variante (el derecho de variar)
- Se busca mantener el equilibrio contractual
- La característica principal del Contrato de la Administración Pública, radica en que
una de las partes representa a la Administración Pública en el ejercicio de su
función administrativa para el cumplimiento de sus objetivos, metas y fines.
- El contrato se realiza con un proveedor que representa el interés privado.
- La Administración Publica representa intereses públicos.
- ¿Existe libertad de contratar y libertad
contractual en los Contratos de la Administración
Pública?
- Ambos son derechos fundamentales
- libertad de contratar NO SE DA EN EL ESTADO
- libertad contractual : reglas de juego, es como yo decido como regular mi
contrato
- En el estado NO PUEDO CONTRATAR A QUIEN QUIERA, DEBO
RESPETAR LOS PRINCIPIOS DE LA LEY DE CONTRATACIONES:
- Principio de libre competencia
- Importante porq el favoritismo y elegir al mejor entre tantos
opciones
- Al existir pluralidad, puede elegir al mejor
- Principio de libertad de concurrencia

DIFERENCIAS ENTRE EL CONTRATO DE LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA Y EL

CONTRATO CIVIL:
- Criterio Subjetivo: Una de las partes es la A. P.
- Criterio Formal: ¿Cómo se forma la voluntad de
- contratar? (Proceso regulado)
- un uno privado (articulo 949 codigo civil): consentimiento de las partes
- estado: es por etapas. (actos preparatorios, procesos, ejecución contractual)
- Criterio teleológico: Finalidad del servicio público
- Publica: fidelizacion del estado
- Criterio de los recursos: uso de recursos públicos
- Estado: recursos de todos lo peruanos
- Criterio de objeto: Regulación y obligaciones
- Estado: no puedo pactar lo q sea, el Estado evita la discrecionalidad de los
sectores públicos
- Criterio de legalidad: Por imposición del legislador
- Estado: imposicion del legislador
- Criterio de relación entre las partes: Cláusulas o prerrogativas exorbitantes
- Clausulas q estan del lado del Estado
- EJEM:
 - Prerrogativa de interpretación administrativas del contrato (Emitir
Resoluciones interpretativas vinculantes).
- 2.-Prerrogativa sancionadora por incumplimiento del
- contratista.
- 3.- Prerrogativa de cancelar procesos de selección
- El estado si puede cancelar tu proceso
- 4.- Prerrogativa de anular actos contractuales.
- 5.- Prerrogativa de resolución contractual directa.
- 6.- Prerrogativa de modificación unilateral de las
- personas.
- 7.- Prerrogativa de reasumir la prestación en caso de incumplimiento
- 8.- Prerrogativa de dirección y control de la ejecución contractual (Dar
ordenes, instrucciones, mandatos vinculantes).
- Ausencia de libertad estipulativa en su formación y ejecución

-
- principio de legalidad
- poca discrecionalidad
- FUNCION INSTRUMENTAL
-

- Contrato es un instrumento para una finalidad mayor

- interes publico es la causa del contrato
- El contrato de la A.P. se sujeta al planeamiento estratégico.
 -
- El contrato de la administración pública debe estar planificado y debe
responder ante intereses mayores.
- CEPLAN: Centro de planeamiento …
- obedece a un plan estrategico
- Desigualdad reglada entre las partes o subordinación jurídica

-
- En el contrato de la administración pública, las partes están sujetas a las
normas legales.
- Existe desigualdad juridica, en cambio en el privado hay igualdad en las
partes
- PRERROGATIVAS EXORBITANTES:

-
- Más relevancia el equilibrio contractual
- PUBLICIDAD Y TRANSPARENCIA.
 -
- Regla general del estado: ley que regula la transparencia
- mientras dure el proceso, no se da la información y no puedes pedir
porq eso puede retrasar el proceso
- Acceso a los potenciales contratistas al contrato en condiciones de igualdad

-
-
- Formación del consentimiento bajo el esquema de una invitación a ofertar

-
- La administracion invita a presentar ofertas
- son contratos reglados por eso no puedo poner las lcausulas q quiera
- El contrato de la administración suele ser de duración prolongada.

-
- contratos: revision permanente
 - constante revision
- La mutabilidadunilateral del contrato
-

- el estado si puede cambiar, en cambio el contratante no puede

- La interpretación finalista del contrato administrativo

-
- importante escribir porq quiero esa compra, etc
- El efecto natural del contrato administrativo frente a terceros
-

- afectas a terceros
- hay un consumidor final q debe ser protegido
- La trascendencia del procedimiento de selección en la formación del contrato.
-
 - si no hay procedimiento, no hay contrato, es decir q no sirve porq no hay
proceso
- La necesidad de perfeccionamiento documental
-

- en el privado pueden ser verbales

- La función de la regulación contractual
-

- regular con la ley, etc

- Equilibrio económico financiero del contrato
-

- mayor proteccion patrimonial contratista en el contrato del estado

¿Qué entendemos por Administración Pública?

- La Administración Pública es el conjunto de:
- Organismos,
- Órganos y,
- Personas-órgano estatales y no estatales
- que ejercen la Función Administrativa del Poder.

-
- organos de linea: responde a la selectividad
TIPOS DE ORGANOS

Principios de Unidad,Descentralización y Desconcentración

- El artículo 43º de la constitución Política señala que el Estado es uno e indivisible;
agregando que “su gobierno es unitario, representativo y descentralizado”.
-
- A lo largo de la Constitución Política se alude a diversas modalidades de gestión
pública que implica la desconcentración.
-
- La organización de la Administración Pública debe respetar los principios de
Unidad, Descentralización y Desconcentración.

Unidad
- En virtud a la Unidad, el comportamiento total de la Administración Pública debe
seguir una Visión, Misión y Estrategia única.

FUNCIÓN ADMINISTRATIVA:
 - El Estado NO esta dividido en tres poderes (judicial, legislativo, etc), sino tmb las
OCAS (organizaciones autónomas = defensoria del pueblo, idk)
- arbitraje: mecanismo alternativo de resolucion de conflictos
- arbitraje de derecho: dirigido por abogados
- arbitraje de consciencia: dirigido por alguien q le tenga confianza

SPIJ:
- Sistema peruano de interaccion juridica?

SESIÓN 2:

SESIÓN 3:
-