ADMINISTRATIVO 2

30% de Parcial – posiblemente exposiciones

30% de Talleres - casos
40% de Final – caso para la casa

CONTRATACIÓN ESTATAL

En contratación estatal se le suma siempre: MATRIZ DE RIESGO, que es identificar que

puede llegar a suceder en el marco de la contratación estatal, y cuáles pueden ser
estos riesgos?
- ¿QUÉ ES RIESGO? Lo que pueda potencializar un daño.

1. Esquema de bandas: cuando hablamos de bienes importados también

estamos hablando de un incremento de precio por inflación o demás
elementos.
a. La teoría de la imprevisión: se da ante la entidad estatal o el
interventor, esto usualmente se reconoce ya que se llega a la
conclusión que en efecto el dólar subió y esto debe ser reconocido.

En derecho público existen una serie de contratos:

- Consorcio
- Concurso de méritos
- Contrato de obra
- Contrato de concesión

CONTRATO ESTATAL

¿QUÉ ES UN CONTRATO ESTATAL?

- Contrato o convención que implican un acto por el cual una parte se obliga
para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser de
una o de muchas personas.
- Así como también es un acuerdo de voluntades para construir, regular o
extinguir entre ellas una relación jurídica.
En conclusión: un contrato estatal es donde por un lado están las personas por otro
lado está el Estado que tiene cierto contenido.

El contenido son las estipulaciones de los contratos que de acuerdo con las normas
civiles, comerciales o previstas en la ley, estas corresponden la esencia y naturaleza.

Las entidades podrán celebrar los contratos y acuerdos que permitan la autonomía de
la voluntad y requieran el cumplimento de los fines estatales.

ELEMENTOS DE UN CONTRATO en general:

1. Naturaleza: cosa y precio.

- Si tu no entregas las cosas a tiempo pues tendrás que constituir en
mora. Es decir cumplido el tiempo se constituye en mora.
2. Esencia: Los tintes para que un contrato se llame de una manera y no de otra, y
se identifica por cosas como: Objeto, plazo y precio.
a. Son de esencia aquellos que no producen efecto o que generan otro
efecto diferente.
3. Accidental: no están en el contrato pero se pueden adicionar, como cláusulas
adicionales, tipo clausula penal.
a. Clausula penal por retraso o incumplimiento.

ELEMENTOS ESENCIALES DEL CONTRATO ESTATAL:

1. Manifestación de la voluntad bilateral de una entidad pública y un particular,

ya que esa manifestación debe ser tanto del estado como del contratista.
2. Delimitar ese objeto: acá es importante la planeación (es decir ¿Qué se quiere
contratar).
a. La esencia del contrato son él; objeto y precio. Es decir deben existir
elementos tales como cláusulas de objeto y precio.
3. Cumplir la solemnidad, la solemnidad de un contrato estatal es que siempre
debe ser por escrito, si no lo hay puede que la persona termine en la cárcel.
a. Debe ser firmado por entidad pública, y por esa persona que tiene
facultad para obligar, o como son conocidos “ordenadores del gasto”.
b. No se celebran entre particulares, ya que es entre particular y Estado.
ELEMENTOS ADICIONALES:

1. Los contratos pueden ser solemnes, consensuales o reales.

a. Son solemnes: los contratos que para su perfeccionamiento exista
acuerdo y se eleve a escrito.

i. Una de las cláusulas del contrato es que se preste el servicio y se

paguen los honorarios.

¿Cómo se cumple la solemnidad en el contrato estatal electrónico?

Hoy en día la mayoría de los contratos estatales son electrónicos, y por
lo tanto existe una página en donde se cargan las ofertas en línea, se
revisan en línea y se acepta de manera electrónica, por lo tanto se
formaliza el “escrito” de manera electrónica, SIEMPRE que se presta
consentimiento en origen y en destino por medio de equipos
electrónicos.

2. La ejecución se requerirá de la aprobación de la garantía y de la existencia de la

disponibilidad presupuestal. El proponente y el contratista deberá acreditar
que se encuentran al día en el pago de aportes parafiscales relativos al Sistema
de Seguridad Social Integral.

a. LOS REQUISITOS EN CONCLUSIÓN PARA LA EJECUCIÓN SON:

i. Aprobación de garantías
ii. Disponibilidad presupuestal
iii. Revisión del pago al sistema de SS y de aportes de parafiscales.

3. REQUISITOS DE LA VALIDEZ DEL CONTRATO ESTATAL: para que el contrato

surja a la vida jurídica a en condiciones de validez, es preciso el cumplimiento
de unos requisitos:
 a. Sea legalmente capaz, pueden ser personas naturales o incluso
jurídicas.
i. Acá se entra a analizar la capacidad de las partes y las del
competidor:
- Solo pueden suscribir contratos funcionarios públicos, un
asesor no es funcionario público.
- La capacidad jurídica implica mayoría de edad.
b. Que consienta en dicho acto o declaración y que el mismo no tenga
vicio.
c. Que recaiga sobre un objeto licito.
d. Que tenga una causa licita.
e. El consentimiento libre de vicios.
f. No se haya celebrado contra expresa

Todas las necesidades que tiene el Estado se cumplen por medio de contratos
estatales; las prestaciones de uniformes, alimentaciones y demás.

Conforme al artículo 32 los Contratos Estatales: Son contratos todos los actos jurídicos
generadores de obligaciones que celebren las entidades a que se refiere el presente
estatuto, previstos en el derecho privado o en disposiciones especiales, o derivados del
ejercicio de la autonomía de la voluntad.

4. Actos jurídicos administrativos: manifestación unilateral de la voluntad de la

administración, en cumplimiento de una función administrativa, con el fin de
producir efectos jurídicos, lo que excluye cualquier ejercicio de asimilación del
contrato estatal a esta figura, dado que el negocio jurídico supone
CONFLUENCIA de VOLUNTADES, esto es, una declaración de voluntad común.

UN CONTRATO ES DIFERENTE A UN ACTO JURIDICO ADMNISTRATIVO:

5. Acto jurídico: manifestación de la voluntad que da lugar a contrato, aun así

este no tiene una oferta
6. Contrato: es un acto administrativo bilateral, que suscribe el representante
de una entidad estatal, por medio de una competencia.

ARTÍCULO 1 CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE COLOMBIA: Colombia es un estado social de

derecho organizado de republica unitaria, descentralizada, con autonomía de sus
entidades territoriales, democrática, participativa y pluralista.

Ley 489 de 1998 y articulo 2 de la Ley 69 de 1993:

Estas están en el poder EJECUTIVO:

7. Esta la nación pero se divide en Municipios, departamentos y distritos, ya que

el presidente no puede llegar a todas las zonas del país a gobernar.
 Dentro de los municipios: se pueden encontrar establecimientos públicos,
empresas industriales y comerciales del estado, las sociedades de economía
mixta en las que el estado tenga participación.

Estas están en el poder LEGISLATIVO:

8. Si el senado de la república necesita contratar camionetas es un contrato

estatal? Si, lo que nos lleva a que todas las ramas pueden contratar
estatalmente.

9. El senado de la república, la cámara de representantes, el consejo superior de

la judicatura, la fiscalía general de la nación, la contraloría general de la
república, las contralorías departamentales, distritales y municipales, la
procuraduría, la registraduría.

¿CUALES SON LOS FINES DE UN CONTRATO ESTATAL?

1. La principal finalidad es ser el vehículo para cumplir los fines del estado
como unidad y demás.

- Ejemplo: desarrollo de distrito urbano, si no hay nadie que mueva el

contrato, pues no se mueve porque no se mueve sola, por eso de enero
no se prestan contratos de prestación de servicios, y salen miles de
contratos para que se mueva la misión de la entidad y pongan en
práctica los servicios fundamentales en materia estatal.

¿Cuáles son los fines del estado?

Servir a la comunidad, promover la prosperidad general y garantizar la

efectividad de los principios, derechos y deberes consagrados en la
constitución.

Así como defender la independiente nacional ( bajo alquiler de armas,

uniformes y vehículos de guerra)

2. Prestación de los servicios públicos, como proveer servicio de transporte y

de movilidad por el espacio.

- Ejemplo: hacen un puente bajo contratistas para la construcción

adecuada de estas.

3. Efectividad de los derechos de los contratistas.

El contrato estatal se nutre de cuatro principios:

1. PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES:

a. Principio de legalidad: Los particulares pueden hacer todo lo que este

permitido, y los estatales expresamente lo que este permitido y lo que
no esté prohibido.

Los servidores públicos deben revisar por acción o por omisión:

- Hecho cumplido: no se tiene la plata para cumplir con el

contrato, aun así se cumple con dicho hecho en el contrato.

b. Debido proceso: es una garantía para todos los que están del otro lado
de la administración.

Es una garantía porque si me dicen que son 5 días pues no me pueden

aplicar 3 o si me dicen para aplicar a ese proceso de selección se puede
aplicar hasta el 10 de agosto, no pueden cerrar el 9 de agosto.

Para contratar a un contratista: se deben cumplir todas las etapas, y por

lo tanto si no se cumple una de esas etapas, pues se estaría
incumpliendo el debido proceso y se está des garantizando un proceso
justo.

Mecanismo sancionatorio: en caso de que exista retraso o

incumplimiento contractual, pues se le sancionara.

El debido proceso se aplica para que el contratista pueda defenderse

ante la aplicación y por lo tanto no se pueda aplicar la multa, la cláusula
penal o demás elementos que se encuentran dentro del contrato.

Este derecho tiene relevancia en la etapa: precontractual y el proceso

sancionatorio.

Para contratar a un contratista: se deben cumplir todas las etapas, y por

lo tanto si no se cumple una de esa etapa.

c. Igualdad: Todas las personas somos libres e iguales ante la ley, y por lo
tanto todos tenemos los mismo derechos de presentarnos a un proceso
de selección, de presentar un error que tienen en pliego de peticiones e
incluso que seamos evaluados en igualdad de condiciones.
 Ejemplo: Todas las entidades que hacen parte de un proceso de
selección tienen las mismas oportunidades respecto de otros oferentes
y de recibir el mismo tratamiento.

d. Libre concurrencia: es una extensión a el principio de igualdad, y por lo

tanto quienes puedan brindar ese bien o servicio, puedan participar en
el proceso de selección y llegar a ser contratistas del estado.

DECRETO 150/1976

Modalidad de contratación:

1. Licitación publica
2. Licitación privada
3. Contratación directa

Licitación publica 1. Cuantía: depende del presupuesto de la entidad.

2. Objeto contractual: es decir depende del contrato
y el objeto.
3. Depende: es decir si se requiere urgente y es de
necesidad manifiesta se da por contratación
directa, ya que no existe tiempo para hacer una
licitación pública.
4. Requieren muchas propuestas, para que se escoja
la mejor.
- Obras publicas: obra pública de mayor cuantía
es licitación pública.
Selección abreviada 1. Productos de necesidad, ya que son productos que
(es como una mini LP) se necesitan y se usan de manera recurrente y
diaria. Ej.: marcadores, hojas y lápices.
- Obras publicas de menor cuantía son selección
abreviada
Concurso de méritos
Contratación directa Es un procedimiento reglado excepcionalmente y de
aplicación e interpretación restrictiva, al cual pueden
acudir las entidades públicas para celebrar contratos, en
determinados eventos tipificados en la ley que solo
pueden ser contratados por contratación directa.

La contratación directa es aquella que se hace sin realizar

todo el procesamiento propio de una licitación.

- En conclusión es que estas no necesitan

propuestas, lo que también significa que es un
 contrato con un valor muy grande y a veces
abusivo.
- Es una contratación que permite mirar como
escoger con idoneidad, es decir unos requisitos
de experiencia y de títulos académicos, que
permitan garantizar el mejor servicio.
- Es una contratación directa mediante libre
selección del contratista, pero también puede
ser por convocatoria pública.
- El ejemplo más claro: son los contratos de
prestación de servicios profesionales.

Acá no importa la cuantía.

1. PAA
2. Estudios previos
3. Actos administrativo de justificación
4. Publicidad
5. Celebración de contrato

La contratación directa dura 20 días aproximadamente.

Características:

1. Las entidades estatales seleccionan con plena

libertad y sin la necesidad de adelantar una
convocatoria pública.
2. Se ahorra tiempo, pues es un mecanismo expedito
y ágil.
3. No requiere convocatoria formal como la licitación
y aviso de convocatoria.
4. No requiere un numero plural de ofertas para
seleccionar al contratista .
5. Sus causales son taxativas.

Solo tienen estudios previos y justificación.

Causales de contratación directa:

1. Urgencia manifiesta: situación que no da espera y

que se debe hacer de manera inmediata.
 a. Guerra exterior
b. Perturbación del orden publico
c. Calamidad publica (orden económico, social
y ecológico).
2. Contratos para el desarrollo de actividades
científicas y tecnológicas ( lo sustentan en
innovación).
3. Los contratos de encargo fiduciario de
reestructuración de pasivos. ( Esto es insolvencia,
es decir cuando una entidad pública esta
insolvente).
4. Cuando no exista pluralidad de oferentes en el
mercado.
5. El arrendamiento o adquisición de inmuebles.

La regla general es prestación de servicios para

contratación directa:

- Prestación de servicios profesionales

- De apoyo a la gestión
- De naturaleza artístico.

Invitación de la Mínima 10% de la menor cuantía

cuantía

Esto más:

5. Concurso de méritos: dentro de estos esta la consultoría.

a. La consultoría es el diseño, la factibilidad y la interventoría.

El análisis para saber en qué modalidad estoy es la siguiente:

1. Primero evaluó CONTRATACION DIRECTA ( ya que por esta puede revisar si es

de bienes y servicios, tecnología y etc.).
2. Después MINIMA CUANTIA (ya que por medio de esta descartamos la cuantía,
lo anterior entendiendo que la cuantía igual o superior al 10% de la menor
cuantía).
3. Después CONCURSO DE MERITOS (presentar un concurso de méritos es el
diseño y la interventoría).
4. Después SELECCIÓN ABREVIADA (ahora digamos que no es ni diseño ni
interventoría, y sabemos que son productos de uso diario, pues me iría por
selección abreviada).
5. Y por último esta la LICITACION PUBLICA, que es el último mecanismo y es lo
que sobra, usualmente hablamos de obras en este punto, además si es algo
super complicado y el objeto es super rebuscado es LICITACION PUBLICA,
Contratación de maquinaria para la celebración de un contrato que tenga por objeto
innovar en el tema de la pavimentación de la carrera 7.

- Al ser un objeto tan rebuscado termina siendo una licitación pública.

LAS ESTRUCTURACIONES CONTRACTUALES:

Nacen de necesidades y dependiendo del momento es que uno va a los objetos

contractuales.

- Redacción de objeto contractual: a partir de la necesidad es que hay

actividades y las actividades determinan el objeto contractual.

PARA REVISAR OBJETO CONTRACTUAL:

1. Múltiples posibles tipologías contractuales:

- Pueden ser temas de diseños, realización de obra pública,

mantenimiento de obras públicas o suministros.
- Igual es importante tener en cuenta que dentro de los contratos pueden
existir múltiples tipologías usualmente cuando hablamos de
mantenimiento de obras públicas también hablamos de suministros.

2. El código civil es tan importante como la constitución política: porque quien

sabe de privado sabe de público.

3. ¿Qué quiere el estado? Eficiencia y eficacia. Esto porque se necesitan

elementos de manera urgente.

- En Bogotá necesitamos:

- Infraestructura vial
- Tecnología
- Educación
- Seguridad

TIPOLOGÍAS CONTRACTUALES:

Contrato de Obras publicas Desde la Constitución Política de 1886 se habla de

contratos de obra pública:

¿Pero que es una obra pública?

 - Estructura el estado
- Conecta las ciudades en Colombia para
garantizar el acceso a productos en general.
(vías secundarias y vías primarias).
- Garantiza exportaciones.

- Licitación publica
Contrato de Consultoría La consultoría es un contrato que tiene estudios de
factibilidad, y también temas de vigilancia y
interventorías.

- Concurso de méritos
Contrato de Prestación de servicios Los contratos de prestación de servicios

- Contratación directa
Contrato de Concesión Tres tipos de contratos de concesión:

1. Contrato de concesión de servicios públicos:

- Servicios públicos domiciliarios: Gas,

electricidad y agua.

- Servicios públicos no domiciliarios:

transporte, correos y alumbrado público.

2. Contratos de concesión de bienes del estado:

- Televisión, telecomunicaciones, minas,

hidrocarburos, petróleos, aguas (yacimiento
de aguas públicas que nacen y mueren en el
territorio de la misma persona, son de la
misma persona), playas y demás.

3. Contratos de concesiones de obras públicas:

- 5g son la quinta generación de obras públicas.

Encargo fiduciario y fiducia publica

INFRASTRUCTURA PUBLICA:

Es la prestación de un servicio que incorpora obras públicas, y es una RED organizada para la
prestación de un servicio conformada tanto por obras públicas como servicios materiales e
inmateriales para la adecuada prestación del servicio.
Debate: muchas veces se habla de infraestructura pública pero no se tiene como enfoque
principal a las personas.

- Ej: Las personas en un aeropuerto quieren una serie de cosas y por lo tanto esas
cosas que están en los aeropuertos parten de una infraestructura pública y las
concesiones, las personas quiere WIFI, baños, buenas sillas, comida, dutty free y salas
vip.
- Ej: En infractructura publica también están las clínicas o en general los hospitales.

Modalidades de selección

Concurso de méritos Cada vez que se habla de concurso de méritos se habla de

consultoría.
Licitación publica En la contratación existe un pliego de condiciones.

¿Cómo funciona ese pliego de condiciones?

- Se puede demandar por nulidad

Se deben cumplir requisitos habilitantes:

- Capacidad jurídica
- Capacidad técnica
- Capacidad financiera

Quienes se inscriben en el RUP:

- Personas naturales
- Personas jurídicas

Las personas jurídicas pueden ser nacionales o

extranjeras y estas extranjeras pueden ser con o
sin domicilio en Colombia, es decir sucursales.

Para analizar este elemento de sucursal:

revisamos si tiene actividad permanente en
Colombia y esto lo vemos si tiene contrato de
obra pública o contrato de prestación de
servicios.
Sucursal: es una oficina en Colombia para
efectos impositivos. Esta sucursal tiene revisión
fiscal, representante.
 MÍNIMA CUANTÍA:

Características:

- No tiene audiencias
-

Dentro del proceso de mínima cuantía que dura aprox 10 días están los siguientes
elementos:

1. PPA: Es como la lista de mercado pero para llevar acabó del contrato.

2. ESTUDIOS PREVIOS: Los estudios previos son todas las condiciones técnicas
exigidas, la descripción sucinta, el valor estimado del contrato, el plazo de
ejecución y el certificado de disponibilidad presupuestal que respalda la
contratación.

3. INVITACION A PARTICIPAR: Lo que se busca específicamente, la acreditación

mínima

a. Ejemplo: Los militares necesitan termos nuevos y por lo tanto la entidad

militar determina cuales son las características de los termos que se
quieren. Entonces digamos: material, color, característica de aguantar
calor y frio
 CDP: CERTIFICADO DE DISPONIBIIDAD PRESUPUESTAL

Es cuando se tiene la plata y tiene un destino

pero aún no se ha entregado esa plata a esa persona
o destino en particular.

CRP: CERTIFICADO DE REGISTRO PRESUPUESTAL

Es cuando ya se le entrega a el destinatario o a esa

persona la plata y por lo tanto, ya no la tengo y no la
puedo usar para otra cosa, porque ya no la tengo yo.

Elementos importantes:

1. Legalización: La ejecución inicia cuando se pero con la legalización inicia:

a. Garantía del contrato
b. Estabilidad contractual: Los contratos estatales tienen una duración de
10 años.
c. Ejecución contractual
d. Plazo ejecución contractual
2. Vigencia: esto es la existencia del contrato.

Los contratos se pueden incumplir, y cuando se incumple pues existe la clausula

penal:

3. Clausula penal pecuniaria: Es una indemnización por incumplimiento o retraso

del objeto del contrato, indemnización, que se pacta de manera previa. Esta
ataca el objeto contractual, porque uno no puede pactar que por cada
obligación incumplida se debe pagar la cláusula penal pecuniaria.

Esto debe tener un justo precio, es decir el precio que se pacta debe ser justo y
además debe ser algo que se llegue a acordar.

Tenemos multas + clausula penal pecuniaria:

Para hacer efectiva la cláusula penal en derecho público se deben tener en

cuenta dos caminos:

1. EXORBITANCIAS: Dependiendo de la importancia, así usted no pacte esta

cláusula, esta se entiende incorporada por Ley.

Nosotros lo traemos como caducidad actual y tiene cuatro efectos:

- Terminar anticipadamente el contrato

- Ordenar la liquidación
- Existencia de clausula penal
- Inhabilidad para celebrar contratos

2. DECLARATORIA DE INCUMPLIMIENTO