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CUSCO – PERÚ
2023
Índice
Corrientes filosóficas – Jurídicas
1. Iusnaturalismo...........................................................................................3
1.1 Iusnaturalismo
teológico........................................................................................................4
1.2 Iusnaturalismo
Racional........................................................................................................4
2. Positivismo
Jurídico.........................................................................................................5
3. Realismo
Jurídico.........................................................................................................7
3.2 Realismo
escandinavo.................................................................................................12
Conclusión...................................................................................................14
2. Positivismo Jurídico
La apertura que experimentó el iusnaturalismo al desarrollarse una
corriente laica o racional permitió que de la explicación del derecho como
algo de acuerdo con la naturaleza del hombre (como ser racional) se pasara
a una concepción del derecho como producto no dé la razón del hombre
sino de su voluntad. A esta doctrina se le identifica comúnmente con el
nombre de “positivismo”, o llamado por algunos autores “iusformalismo”.
Como tendencia de interpretación del derecho, se funda en dos grandes
corrientes del pensamiento que son: el positivismo filosófico y el
empiriocriticismo. La tarea del Positivista es descubrir únicamente su
objeto de estudio, de conocimiento o investigación, haciendo a un lado
otras tareas como la valoración axiológica de esos hechos. Hans Kelsen, es
el principal representante del “iusnormativismo”. Esta teoría funda su
validez únicamente en las reglas y procedimientos establecidos por el
estado, es decir los derechos y obligaciones que emana este último a través
de las normas jurídicas, considerando como un resultado exclusivo de la
voluntad humana. Así lo menciona Máynez, G. (1968) "el derecho positivo,
por el simple hecho de su positividad, esto es, de emanar de una voluntad
soberana, es justo" p.12
Esta situación da origen a un problema respecto del significado del
positivismo, que es una expresión totalmente ambigua. Por ello es mejor
utilizar denominaciones específicas, algunos estudiosos agotan al
positivismo jurídico dentro del normativismo. Pero si se entiende al
positivismo en sentido negativo, como: La concepción de lo jurídico que
excluye toda creencia en una realidad irrefutable empíricamente; entonces
el positivismo abarca todas las corrientes que no sean iusnaturalistas.
Según Marcone, J. (2005) el derecho positivo es formal, porque no se
define ni por las acciones que regula, ni por el contenido de tal regulación,
ni por los fines que esta acción persigue; se define únicamente con relación
a la autoridad que establece las normas, es decir, con respecto al poder
soberano. En pocas palabras, para el iuspositivismo, detrás de la ley no hay
nada más que la voluntad soberana.
Para la escuela positivista entre cuyos principales exponentes tenemos a
Kelsen, H.L. Hart o Bobbio, el derecho está construido sobre la base de
normas que diseña el legislador, como representante del grupo social, pero
quien hace cumplir las normas es el juez. En las concepciones más
tradicionales del positivismo, se niega la potestad al juez de crear derecho,
pues simplemente él debe dedicarse a aplicar la norma que crea el
legislador. Por último, la voluntad humana no siempre es justa y bajo esta
doctrina toda voluntad soberana aceptada por parte de la sociedad se
convierte en derecho, así podemos recordar el caso de los alemanes Nazi y
la persecución de judíos, tales acciones abominables y aberraciones que se
cometieron no tenían un contenido justo ni natural a la esencia del hombre,
pero era un derecho vigente o formalmente válido.
Por más que uno quiera olvidarlas y negarles su carácter jurídico, esto fue
legalmente reconocido como derecho porque derivó de la voluntad de los
hombres, quienes las declararon como obligatorias y vinculatorias.
Las críticas hacia esta doctrina pueden resumirse en tres: Primera, al
preocuparse exclusivamente de las normas jurídicas y de su forma, olvida
por supuesto algo que es vital, el contenido de las mismas y su
materialización. Segunda, al interesarse principalmente por dichas normas
jurídicas, subordina la conducta humana a la forma que la coordina o regula
a la estructura lógico-formal de la norma. Tercera, aunque la pureza
metódica sirve para dar cierta autonomía a la ciencia del derecho, no se
puede pretender comprender al derecho como fenómeno o producto social,
sin estudiar su interrelación con otras ciencias afines como son la
economía, la política, la sociología; así como, la historia, la psicología,
entre otras. No obstante, lo anterior, se resalta la concepción formalista del
derecho, que se sintetiza en que, para los iusformalistas, el derecho es una
norma formal o vigente.
3. Realismo Jurídico
Para los Iusrealistas el derecho no consiste exclusivamente en normas. El
derecho no se identifica con el “deber”, sino con un ser. Este ser, puede
identificarse con la norma, pero también con el hecho, es decir con lo que
pasa en la realidad. De este modo, podemos distinguir entre el derecho
como norma estatal y el derecho como hecho social. El derecho no se
puede reducir al Estado, sino que debe incluir a la sociedad. Los hechos son
parte esencial de esta corriente. Los hechos han servido a los autores
pertenecientes a la corriente del iusrealismo para fundar (sobre las
enseñanzas de la "libre investigación científica" de François Gény, la
"ofensiva sociologista" de Eugen Ehrlich, y de las escuelas del "derecho
libre" y de la "jurisprudencia de intereses" que incluye a autores como
Philipp Heck, Hermann Kantorowics, y otros más), una concepción del
derecho diferente, positiva pero realista. La suma de condiciones que
delimitan el actuar del hombre, conforman una realidad determinada, y el
derecho, no la norma formal ni su contenido justo, es precisamente la
experiencia jurídica. Dicho de otra forma, el derecho es: una experiencia de
realidades relativa a la conducta humana y al cumplimiento efectivo de las
normas jurídicas en los fenómenos sociales. El derecho se alimenta de la
realidad, reconociendo la existencia de diferencias y de soluciones
disímiles a casos fácticamente similares.
- Wendell Holmes Jr., Oliver, The Common Law, New York, Dover,
1991: "The life of the law has not been logic: it has been
experience". p. 1