Teoría del abuso del derecho

Art. 10 CCyC: Abuso del derecho. El ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de una
obligación legal no puede constituir como ilícito ningún acto.

La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considera tal el que contraría los fines del
ordenamiento jurídico o el que excede los límites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas
costumbres.

El juez debe ordenar lo necesario para evitar los efectos del ejercicio abusivo o de la situación jurídica
abusiva y, si correspondiere, procurar la reposición al estado de hecho anterior y fijar una
indemnización.
Es claro que la ley no ampara el ejercicio irregular o abusivo del derecho. Es le gítimo usar los
derechos que la ley concede, no lo es abusar de ellos.

1. Criterios para caracterizar el abuso:

• Subjetivo: ejercicio realizado por su titular con la intención de perjudicar a otro. Se le suma a
esta teoría aquellos comportamientos dolosos o culposos y carencia de interés legítimo.

• Objetivo: no indaga sobre la intención o diligencia de la persona, sino de aplicar una base
objetiva como lo sería el de la finalidad del derecho. Especial atención en los “fines
económicos y sociales”. Es decir, habría abuso del derecho cuando este se ejerce
contrariando los fines económicos y sociales que inspiraron la ley que lo contiene. Dentro de
esta corriente objetiva son numerosos los autores que vinculan el ejercicio abusivo con la
transgresión, ya sea del principio de la buena fe como de aquel referido a la moral o a las
buenas costumbres.

• Mixtos: encierran ambas tesituras. Ejemplo: el Cod. Civ. español.

2. Antecedentes:

• El Código de Vélez Sarfield no recogió la doctrina del abuso del derecho (desconocida por
entonces), fue recién la ley 17.711 la que incorporó el instituto en el derogado art. 1071.

• El CCyC y su redacción.

3. Efectos:

• Causa legítima de paralización del derecho desviado de sus fines regulares, de manera que el
acto será inválido.

• Responsabilidad del titular del derecho que ejerce sus facultades abusivamente, obligándolo
al resarcimiento del daño ajeno.

4. Casos jurisprudenciales extranjeros:

• Dos famosas sentencias emitidas por tribunales franceses: “Colmar” de 1855: “un
propietario levantó una inmensa chimenea, no para uso personal, porque era falsa, ya que
 no tenía tiro, con el solo propósito de oscurecer la morada del vecino” y la de “Lyon”, de
1856: “un propietario que instaló una bomba en el subsuelo de su heredad para succionar el
agua proveniente de una fuente, con el único propósito de perjudicar al vecino impidiéndole
acceso a la misma. El agua no era utilizada por dicho propietario sino que, más bien, se la
dejaba perder en un río”, la Corte resolvió condenar al propietario en mención en tanto se
había servido del “poder de abusar de su cosa, inspirado exclusivamente por el ánimo de
dañar”.

5. Abuso de la posición dominante:

• Art. 11 CCyC: "Abuso de posición dominante. Lo dispuesto en los artículos 9º y 10 se aplica

cuando se abuse de una posición dominante en el mercado, sin prejuicio de las disposiciones
específicas contempladas en leyes especiales".

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