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Son la fuente última que debe recurrir todo interprete cuando necesite llenar
vacíos o lagunas del código o de la ley. Son normas grales, que no están escritas.
1. Función creadora
2. En su interpretación
3. En su integración o investigación científica
4. Son normas de orden público e imperativo cumplimiento por las partes, si
expresamente han sido consagradas como tales en el ordenamiento positivo. Ej.
863. Ordena a las partes proceder de buena fe exenta de culpa en el período
precontractual so pena de indemnizar los perjuicios.
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2.Se deben ejercer en forma que no cause perjuicios a las demás personas ni a la
colectividad.
Esta función social fue controvertida en el siglo 19 por estas causas.
Nadie puede enriquecerse a expensas de otras personas sin una causa legítima si
así lo hiciera el patrimonio que se enriquezca debe indemnizar el patrimonio que
se empobrece.
Esta regla gral. No está consagrada en el código civil, pero se hacen aplicaciones
concretas. X ej. Art. 2310-11 cc. Quien creyendo que hace un negocio para sí, lo
hace para otra persona esta debe reembolsar lo gastado hasta la concurrencia del
beneficio obtenido.
ACTUALMENTE.
1. existe una regla elemental de orden público que prohibe a las personas
enriquecerse ilegitamente a expensas de otra.
2. En nuestro derecho civil esta regla existe al margen del código civil que no la
enunció. Art. 831 comercio.
Los contratos deben cumplirse en la forma convenida por los contratantes, pero
puede suceder que en el intervalo que separa la conclusión de un contrato y el de
su ejecución se produzca un hecho imprevisto que altere el equilibrio que existían
entre las partes en el momento de celebrarlo cuando dicho equilibrio se rompe y
uno de los contratantes resulta lesionado tiene derecho a que se revise las
prestaciones en nombre de los elementales principios de equidad.
El código civil no enuncia esta regla pero hizo una aplicación en el artículo 2.060
c.c. en relación con la persona que se obliga a construir un edificio por un precio
fijo, el constructor puede pedir aumento si circunstancias desconocidas como un
vicio oculto en el suelo ocasione costos que no puedan preverse.
La buena fe indica que cada cual debe celebrar sus negocios , cumplir sus
obligacioes y ejercer sus derechos con una conducta de lealtad y sinceridad.
La buena fe puede ser.
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1. activa cada persona debe usar con quien establece una relación jurídica una
conducta sincera.
2. Pasiva. Cada persona tiene derecho a esperar de la otra esa misma lealtad o
fidelidad.
Tiene la virtud de crear de la nada una determinada realidad jurídica vale decir de
dar por existente ante el orden jurídico un derecho o una situación que realmente
no existe.
Para esta buena fe se requiere de dos elementos.
1. elemento subjetivo. Es el que se exige para la buena fe simple, tener la
conciencia que se obra con rectitud.
2. Elemento objetivo. La seguridad que quién se presenta como titular del
derecho es realmente el titular por lo tanto el derecho o situación jurídica debe
aparecer configurado en cabeza de una persona de manera que sea imposible
dudar de su existencia.
ART. 947 C.C. quien adquiere una cosa mueble en un establecimiento comercial
abierto al público adquiere la propiedad, aunque mas tarde se pruebe que se
adquirió de quien no era dueño.
En este caso el poseedor no está obligado a restituir la cosa a no ser que se
reembolse lo que ha dado por ella.
Si alguien adquiere mediante titulo inscrito en la oficina de registro de
instrumentos públicos un inmueble que se encontraba sujeto a condición
resolutoria (pero que no está expresa en el titulo- el cumplimiento de la condición
no afecta el adquirente ya que el tercero adquirente no tuve la manera de conocer
la condición).
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Una costumbre jurídica es la norma jurídica aplicada por los particulares sin haber
sido expedida por el congreso. Cuando en el código existan vacíos y sobre el
particular hayan costumbres grales. Y uniformes estas se convierten en normas
jurídicas que el interprete debe aplicar.
CONDICIONES DE LA COSTUMBRE.
CARACTERISTICAS DE LA COSTUMBRE.
CLASES DE INTERPRETACION.
2.1 Legislativa. Si una ley es oscura el legislador puede aclarar su sentido por vía
de disposición general.
CARACTERISTICA.
1.- Es general y abstracta nunca singular. Por ej. Si una juez interpreta en cierto
sentido el legislador no puede invalidar dicha interpretación, para invalidar una
sentencia judicial.
2.- Dicha interpretación tiene la fuerza obligatoria de cualquier Ley.
- Se trata de la elaboración de una nueva Ley, el legislador puede derogar las
Leyes incovenientes y rechazar las oscuras.
3. Judicial. Es la que realiza los jueces en la aplicación de la Ley en los casos
particulares: La corte constitucional unifica la interpretación que tiene carácter
obligatorio general cuando lo hace por vía de autoridad. La C.S. Justicia por
medio de la sala de casación civil uniforma la jurisprudencia nacional.
Para ello las sentencias de los tribunales y jueces que reunan las condiciones de
366-368 del C:P:C. Se acusan ante ella interponiendo el recurso de casación y
dictamina si la ley ha sido correctamente interpretada.
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2.3 Interpretación doctrinal. Esta interpretación la hacen los tratadistas en
derecho. Profesores quienes interpretan de manera desinteresada, lógica y
sistemática.
Los juristas romanos ponían breves notas en tres líneas, las cuales explicaban
cada palabra y cada párrafo, así interpretaron hacia el año 1100 el Corpus Juris de
Justiniano.
Los posglosadores. Pretendieron adaptar la doctrina de los glosadores por las
necesidades de la época se apartaron de las palabras, pero abusaron de la lógica
mediante de una serie interminable de divisiones y subdivisiones y clasificaciones
alejadas de la realidad.
método de la exegesis. Consiste en conocer el código civil por las mismas
palabras y proposiciones utilizadas en la redacción.
REGLAS:
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jurisprudencia extiende aquel derecho a los condueños- usufructuario-
poseedores.
Artículo 33 las palabras hombre-niño- adulto, se extienden a la correspondencia
del genéro femenino.
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El artículo 230 CN los jueces en sus providencias solo están sometidos al imperio
de la ley, la equidad, la jurisprudencia, los principios generales del derecho y la
doctrina.
La sentencia C-486 del oct. 28 de 1.993 consideró que el artículo 230 CN. No
excluye otros criterios que sean indispensables en relación a su decisión.
Artículo 8 Ley 153 de 1887. Cuando no haya Ley exactamente aplicable al caso
controvertido se aplicaran las leyes que regulen caso o materia semejante, en su
defecto la doctrina constitucional y las reglas generales del derecho.
Art. 13 Ley 153 de 1.887. la costumbre siendo general conforme con la moral
social constituye derecho a falta de legislación positiva.
CLASES DE ANALOGIA.
1. Analogía legis
2. Analogía juris.
1. ANALOGIA LEGIS. Es una extensión de la ley a otros casos semejantes por ej.
El art. 1795 c.c. dice que no son de la sociedad conyugal sino propiedad
particular de la mujer sus vestidos y muebles de uso personal, nada se dijo de
los objetos de uso personal del marido, la costumbre en Colombia aplica por
analogía a los objetos de uso personal del marido.
Juristas que se dedican a estudiar leyes. Tratadistas que le decir al juez conceptos
para aplñicarlos. Los tratadistas nos enseñan a interpretar el derecho en forma
correcta.
Es comparar nuestro código con los otros códigos, cuando no sepamos interpretar
una legislación la podemos comparar con las otras (francesa-española) y buscar
como estos inpterpretaban esa ley. Investigación de fondo y principios de los
derechos, se pueden comparar con la doctrina alemana-francesa.
Art. 230 CN. El artículo 230 CN los jueces en sus providencias solo están
sometidos al imperio de la ley, la equidad, la jurisprudencia, los principios
generales del derecho y la doctrina.
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La sentencia C-486 del oct. 28 de 1.993 consideró que el artículo 230 CN. No
excluye otros criterios que sean indispensables en relación a su decisión.
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La reglamentación establecida por la Ley 153 de 1887 sobre el carácter
irretroactivo de la Ley y en general la contenida en las leyes ordinarias, se dirige a
los jueces, estos deben aplicar las leyes y cuando las aplican deben acatar ciertos
principios supremos en los cuales está le irretroactividad de las leyes nuevas, o
sea que la ley nueva no vuelve atrás para modificar hechos, pero si puede volver
atrás para modificar circunstancias.
Art. 23 Ley 153 de 1.887 la capacidad de la mujer para administrar sus bienes se
regirá inmediatamente por la Ley posterior.
Art. 24 Ley 153 de 1.887 Los hijos declarados legítimos bajo el imperio de una Ley
no perderán su carácter en virtud de una Ley posterior.
Art. 26 Ley 153 de 1887. El que bajo imperio de una ley tenga una administración
de bienes ajenos o tenga el cargo de guardador conservará el titulo que adquirió.
Aunque una nueva ley exija para su adquisición nuevas condiciones para el
ejercicio y por la nueva ley se regirán.
- remuneración, incapacidad y excusas.
Artículo 27 Ley 153 de 1.887. derecho de personas jurídicas se aplica artículo 19-
20 respecto del estado civil de la persona.
Artículo 28 Ley 153 de 1.887 Todo derecho real adquirido bajo una Ley subsiste
bajo el imperio de otra, en cuanto a su ejercicio y cargas y en cuanto a la extinción
se aplica la nueva Ley.
Las leyes deben aplicarse en forma inmediata para el futuro, que se manifiestan
en dos formas.
Hay leyes nuevas que sin desconocer derechos o situaciones ya formados si la ley
que deroga se limita a indicar nuevas condiciones de ejercicio. Ejemplo artículo 20
las nuevas Leyes que en este efecto se han expedido en Colombia sobre cada
capacidad, estados civiles, relaciones familiares, han tenido efecto general e
inmediato.
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PRINCIPIOS UNIVERSALES.
1. No puede haber delito sin que haya una ley que defina este hecho como delito.
2. No puede haber una pena sin una ley que previamente lo haya definido.
3. De haberse establecido previamente un procedimiento.
4. Debe haberse fijado previamente la competencia.
HIPOTESIS.
1. Si una ley considera ilícito un hecho penal que anteriormente lo consideraban
lícito, en este caso el efecto retroactivo se encuentra prohibido en relación con
los hechos sucedidos antes de empezar a regir la Ley.
2. Si una Ley considera lícito un hecho que en el pasado era ilícito. Qué pasa con
los que hayan delinquido bajo el imperio de la Ley derogada.
a. Si no ha comenzado la instrucción del hecho, ya no podrá iniciarse.
b. Si ya se inició la instrucción se suspenderá.
c. Si ha sido condenado se le devuelve la libertad.
Derechos adquiridos son aquellos que han entrado a nuestro patrimonio, que se
hacen parte de él y que nadie no lo puede arrebatar, por ejemplo. Los derechos
que se derivan de un contrato, los que nacen del testamento, después de la
muerte del testador.
Las meras expectativas son las que aún no se han convertido en derechos
adquiridos, como la del heredero antes la muerte del causante.
Los derechos adquiridos no pueden ser desconocidos por la ley posterior, pero
puede desconocer las meras expectativas.
PRINCIPIOS O HIPOTESIS.
1. Principio de la territorialidad.
En el territorio nacional solo se aplican leyes nacionales no se aplican leyes
extranjeras.
2. Leyes extraterritoriales. (escuela de Savigni)
La soberanía nacional no se rompe si se aplica algunas leyes extranjeras o si
algunas leyes colombianas se aplican en el extranjero.
B) CONDICIONES DE NACIMIENTO
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El nacimiento se da cuando el ser humano se ha separado completamente de la
madre.
a. Sea por parto espontaneo, operación cesárea, o sea expulsado
prematuramente.
La ley exige separación completa la cual se da con el rompimiento del cordón.
C) ANTICIPACIÓN DE LA PERSONALIDAD
2 DOMICILIOS
-Def según CARRISOZA PARDO es el lugar donde una persona esta presuntiva y
permanentemente ante los ojos de la ley, para el ejercicio de los derechos y el
cumplimiento de las obligaciones.
-Def de la ley 143 de 1993 se entiende la residencia en Colombia acompañada del
animo de permanecer en el territorio nacional de acuerdos con las normas
pertinentes.
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2. El domicilio conyugal. Indica competencia para procesos de alimentos, nulidad,
divorcios, separación de bienes liquidación de sociedad conyugal, pérdida o
suspención patria potestad, impugnación de paternidad.
3. En los procesos a que diere a lugar un contrato será competente a elección del
demandante.
- el juez del lugar de su cumplimiento
- y el del domicilio del demandado
A. domicilio legal es el que la ley impone a ciertas personas en razón del vínculo
de subordinación que tienen con otras.
Subsisten como domicilios legales.
1. personas sometidas a patria potestad. Los hijos matrimoniales y
extrapatrimoniales tienen como domicilio el de sus padres.
2. Personas sometidas a tutela o curatela siguen el domicilio del tutor.
B. domicilio voluntario o real. Toda persona que no tenga domicilio legal puede
escoger libremente su domicilio. Tienen dos elementos.
1. elemento material de residencia en un lugar.
2. Elemento sicológico el ánimo de permanecer en él.
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3. Decreto 1260 de 1.970.
1. El eclesiástico hasta 1938 las partidas las inscribían los curas y parrocos
nacimiento matrimonio, defunción y era solo para católicos.
2. Conforme a la Ley 92 de 1938. Creó un sistema de registro civil independiente
al eclesiástico. Nacimiento, matrimonios, defunciones, reconocimientos,
legitimaciones y adopciones. Lo llevaban los notarios y alcaldes.
3. Decreto 1260 de 1970. Se utiliza un sistema de tarjeta de indices.
El principal folio es el del nacimiento y a continuación se anota todos los demás
cambios o alteraciones del estado civil (legitimaciones, interdicciones etc.).
Existe otro folio para matrimonios y defunciones y registro de varios.
PROTOCOLO DE REGISTRO
1. Recepción el funcionario recibe declaraciones
2. Extensión versión escrita de los declarantes
3. Otorgamiento asentamiento con la firma de los comparecientes
4. Autorización firma del funcionario
5. Terminada la inscripción se deja constancia de ella.
NULIDAD EN LA INSCRIPCION
1. Cuando se hace ante funcionario no competente. Por ej. Inscribir nacimiento en
lugar diferente a donde ocurrió.
2. La no aprobación de los comparecientes
3. Cuando no aparezca lugar, fecha o la denominación del funcionario
4. Cuando no están identificado los otorgantes o testigos
5. Cuando no estén los documentos necesarios que se requiere para la
inscripción
a. los padres
b. los parientes próximos
c. directos de la clínica
d. los niños expositos, la persona que lo recoge.
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- nombre
- apellido
- sexo
- municipio y fecha de nacimiento
- oficina donde se inscribió
b. parte especifícia.
- nombre de padres
- profesión y oficio de los padres
- nacionalidad
- sitio y hora de nacido.
REGISTRO DE MATRIMONIO.
a. nombre de los contrayentes
b. fecha y lugar de nacimiento
c. fecha y lugar de celebración del matrimonio
d. nombre de la persona ante quienes se contrajo
e. nombre de los padres
REGISTRO DE DEFUNCION
Se debe hacer dentro de los dos días siguientes.
COMO SE ACREDITA
CAUSAS.
1. Por pérdida o destrucción del folio
2. Por no haberse hecho la inscripción en el tiempo establecido
3. Cuando la inscripción es nula por haberse hecho ante funcionario
incompetente o no haber sido autorizado o falta fecha de inscripción o
identidad de otorgantes.
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En los casos en que falta el estado civil se acude a pruebas supletorias que por si
mismas no sirven para la prueba del estado civil, pero son instrumento para que el
funcionario haga la inscripción.
RECOSTRUCCIÓN
1. folio deteriorado se cambia el folio con reproducción exacta de hechos y firma
de funcionario.
2. No existe folio diferentes motivos
a. existió y desapareció. Se reconstruye con un respectivo folio del registro civil
b. no existe se trae uno de origen eclesiástico para reconstruir el folio, para luego
dar copia del original.
c. En caso en que la Fiscalía investigue esta puede dar los datos para la
reconstrucción
d. Testimonios de personas
e. La prueba de la posesión notoria.
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LOS NEGOCIOS SE CLASIFICAN EN:
NEGOCIOS SOLEMNES: la ley requiere formalidades. Ej: escritura.
8. VICIOS DE LA VOLUNTAD
8.1 error
8.2 dolo
8.3la violencia
8.4 la lesion enorme
9. EXTINCION DE LA PERSONALIDAD:
9.1. Muerte del ser humano. Conforme al artículo 2 Dcto. 1546 de 1998 exige que
se trate de muerte encefálica definida como el fenómeno donde hay ausencia
de funciones del tallo encefálico.
Clases de muerte.
a. muerte civil- no existe en Cuba
b. muerte real.
c. Muerte presunta.
muerte real. Es aquella en que se prueba que una persona murió mediante el
certificado de defunción, cadáver, protocolo de necropsia, testigos y certificado
médico de defunción.
El juez fijará como día presuntivo de su muerte el último del primer bienio,
contando desde la fecha desde las últimas noticias. (dos años).
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9.3 EFECTO DE LA MUERTE PRESUNTA.
Los mismos de la muerte real y el juicio de sucesión se puede iniciar con copia de
la sentencia en firme y del folio de registro de defunción.
Por ej. José desapareció el 1 de 1996 se presume su muerte el 1 enero de 1998.
Qué pasa si la persona reaparece. Si reaparece dentro de los 10 años siguientes a
la fecha en que se publicó la sentencia que declaró su muerte presunta los
asignatarios deben devolver los bienes en el estado en que se encuentran.
LA CONMORIENCIA.
Si dos o mas personas llamadas a heredarse mutuamente como sucede en el
orden de hermanos cuando ninguno de ellos tengan hijos, mueren en un mismo
acontecimiento y no se pueden saber el orden de los fallecimientos la Ley
presume que murieron en un mismo momento.
La presunción del artículo 95 es legal y por consiguiente destructible y la prueba
de la no concurrencia corresponde a quien la afirma.
EXPLICACION.
1. Negocio jurídico o acuerdo de voluntades no es un contrato y debe quedar
plasmado en un documento público y solomne
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2. Reconocimiento por parte del estado.
a. no puede existir un persona jurídica sin el reconocimiento del estado
b. el estado estudia si se adapta a las normas de carácter legal
c. la sociedad no necesita el reconocimiento del estado si se trata de negocios
entre los socios.
3. ORGANIZACIÓN EN SI MISMA DE LA PERSONA JURIDICA.
A. esta compuesta de un sustrato o sea algo material. Sustratos grupos de
personas físicas que las componen.
LAS FUNDACIONES
Se trata de un conjunto destinado al cumplimiento de ciertos fines o de utilidad
general al bien común.
Las corporaciones tienen un órgano que los gobierna, x ej. La asamblea gral de
socios. La asamblea elige junta directiva estos delegan un gerente y un secretario
ejecutivo quien realiza funciones en nombre de la asociación.
EN NEGOCIO JURIDICO.
Hecho jurídico es la conducta humana capaz de dar nacimiento modificar,
transmitir o extinguir un derecho subjetivo un estado o situación.
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2. Negocios: el efecto proviene de la Ley. Por ej. Constitución de domicilio.
Descubrir un tesoro.
NEGOCIOS SOLEMNES.
La compraventa
Capitulaciones matrimoniales
El testamento
NO REQUIEREN FORMALIDADES.
1. algunas declaraciones de la voluntad.
2. Construcción del patrimonio de familia
3. Compromiso o clausula compromisoria
4. Contrato de constitución sin renta vitalicia
5. Anticresis
6. Constitución de un fideicomiso
7. Contrato estatal.
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