Abuso del derecho

Las leyes, los códigos pueden permanecer rígidos en sus textos, pero por la
fuerza de las cosas, bajo la presión de los hechos y por la necesidad práctica
de regirlos surgen nuevas normas que originan a su vez, instituciones jurídicas
nuevas.

León Duguit, Transformaciones del derecho privado, París, 1927

¿Que es derecho?
Derecho subjetivo Derecho objetivo
• Derecho subjetivo: Facultad o conjunto de facultades que tiene una
persona para ser o exigir que la Ley o la autoridad otorgan a su favor.

• Derecho objetivo: Conjunto de normas que regulan a la sociedad y entre las

cuales crean derechos particulares y facultades.
 El derecho y su ejercicio

Derecho:

Atribución o facultad que corresponde a su titular

Ejercicio

Como la forma o modo cómo se hace uso de esa facultad.

• El derecho no es absoluto, no puede ejercitarse de una manera que lastime
los impertativos humanos de solidaridad social y de una consideración
intersubjetiva

• José Calvo Sotelo. El abuso del derecho, Madrid, 1920

 Historia y evolución

Derecho romano: Concepción absolutista del derecho ´Qui jure suo utitur nominen
loedit´
(Quien usa de su derecho no puede ser responsable)

En las Siete Partidas: "Ca según que dixeron

los sabios antiguos, maguer el ome haya de facer en lo suyo lo que
quisiera, pero deuelo facer de manera que no faga daño nin tuerto a
otro"
• Teoría de los actos de emulación" como doctrina medioeval, según la que
"se prohibían al propietario los actos por él cumplidos, con la maligna
intención de perjudicar a otro, animus nocendi, con poca o ninguna utilidad
propia" .

• Enrique Cuentas Ormachea, Abuso del derecho,

 El abuso de derecho e ilegalidad

• El abuso de derecho e ilegalidad no son lo mismo;

Por una parte, quien actúa ilegalmente, viola la Ley y va contra derecho

En el abuso de derecho, existe necesariamente un derecho pero el exceso de

su ejercicio es sancionable.
 Teoría jurídicas sobre el abuso del derecho

• La intención de dañar;
• La falta de un interés serio y legítimo y
• La desviación del derecho de su función social.
 El abuso de derecho en la legislación
comparada
• Bélgica: Art. 26° que dice: "El que ejerce en sus límites propios un derecho no está
obligado a reparar el daño que resulta para otro. Pero se debe reparación cuando
resulta de las circunstancias que, entre varios modos posibles de ejercicio de su
derecho, ha elegido aquel que es dañoso para otro, con la intención de perjudicarlo".

• Alemania: Art. 226° que dice: "El ejercicio de un derecho no es permitido cuando no
puede tener otro objeto que causar daño a otro"
• España: Art. 7 "Los derechos deberán ejercitarse conforme a las reglas de la
buena fe. La ley no ampara el abuso del derecho o el ejercicio antisocial del
mismo. Todo acto u omisión que por la intención de su autor, por su objeto o
por las circunstancias en que se realice sobrepase manifiestamente los
límites normales del ejercicio de un derecho con daño para tercero, dará
lugar a la correspondiente indemnización y a la adopción de las medidas
judiciales o administrativas que impidan la persistencia en el abuso"
• México: Art. 840° “No es lícito ejercitar el derecho de propiedad de
manera que su ejercicio no de otro resultado que causar un perjuicio a
tercero sin utilidad para el propietario”.

Venezuela: Art. 1185 “Debe igualmente reparación quien haya causado

un daño a otro, excediendo en el ejercicio de su derecho los límites
fijados por la buena fe o por el objeto en vista del cual le ha sido
conferido ese derecho“.
 Ecuador

• Art. 36,1 Constituye abuso del derecho cuando su titular excede

irrazonablemente de modo manifiesto sus límites, de tal suerte que se
perviertan o se desvíen, deliberada y voluntariamente, los fines del
ordenamiento jurídico.