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Derecho real según Dra. Mariani de Vidal: es un derecho absoluto, cuyas normas de orden
público establecen entre una persona y una cosa una relación inmediata, que previa publicidad
obliga a la sociedad a abstenerse de realizar cualquier acto contrario al mismo.
- Es absoluto porque es oponible erga omnes. Erga omnes: del latín, significa respecto
de todos. Se aplica a todos los sujetos, en contraposición con las normas inter partes
(entre las partes) que solo aplican a aquellas personas que concurrieron a su
celebración.
- De contenido patrimonial: cuentan con un valor para su titular
- Relación inmediata y directa: no se precisa un intermediario para que el titular esté en
contacto con la cosa
- Para el caso de violación, hay una acción real.
- Otorga a sus titulares las ventas del ius persequendi y del ius praeferendi.
Teoría clásica
Vélez Sarsfield: Derecho real, es el que crea entre las personas y la cosa una relación
directa e inmediata. Derecho personal, aquel que solo crea una relación entre la persona
a la cual el derecho pertenece y otra persona que se obliga hacia ella, por razón de una
cosa o de un hecho cualquiera. 2 elementos vs 3 elementos.
Pothier: los derechos reales son ius in re y los personales ius ad rem, los primeros sobre la
cosa y los segundos sobre una persona para que nos procure la prestación.
Teorías monistas
Consideran a los derechos reales y personales una misma categoría, dividiéndose entre:
Distingue tres categorías de actividad jurídica: la que lleva a cabo el Estado a través de la ley, la
que despliegan los particulares mediante el contrato, y una tercera que da en llamar
fenómenos institucionales.
El derecho real es el poder jurídico, de estructura legal, que se ejerce directamente sobre su
objeto, en forma autónoma y que atribuye a su titular las facultades de persecución y
preferencia, y las demás previstas en este Código.
- Poder jurídico: poder = capacidad, facultad o habilidad para llevar a cabo determinada
acción. Jurídico cuando el que otorga a un sujeto ese poder la ley.
- Estructura legal: contemplados y reglados por la ley.
CCCN artículos 2503 y 2614 + Ley 13.512 (Propiedad Horizontal) y 25.509 (Forestación)
- El dominio
- El condominio
- La propiedad horizontal
- Los conjuntos inmobiliarios
- El tiempo compartido
- El cementerio privado
- La superficie
- El usufructo
- El uso
- La habitación
- La servidumbre
- La hipoteca
- La anticresis
- La prenda
IUS PERSEQUENDI: facultad que tienen los titulares de derechos reales de perseguir la cosa en
manos de quien la detente (un tercero), con el fin de ejercer su derecho. También es llamada
facultad repersecutoria.
IUS PRAEFERENDI: facultad que hace a la exclusión o prevalencia sobre otro derecho real o
personal. Significa que un derecho real correctamente constituido y publicitado tiene
preferencia sobre cualquier otro derecho que se constituya con posterioridad sobre la misma
cosa. Primero en el tiempo, mejor en el derecho. (ART 1886 CCCN)
Derechos reales y derechos personales
Los derechos reales y los derechos personales pueden diferenciarse teniendo en cuenta los
siguientes elementos:
Derecho real > ejercicio de un poder sobre la cosa > titular del derecho – objeto – ejercicio de
un poder sobre la cosa
En el derecho real encontramos dos elementos: sujeto activo (el titular del derecho) y objeto
(la cosa), mientras que los elementos del derecho personal o creditorio son tres: sujeto activo
(acreedor), sujeto pasivo (deudor) y objeto (prestación).
Objeto: el objeto de los derechos reales es una cosa individualizada y de existencia actual. En
cambio, el de los derechos personales es el hecho del deudor; de modo tal que no se exige la
existencia actual de la cosa a la cual ese hecho deba aplicarse, así como tampoco es necesario
que esa cosa esté individualmente determinada.
Derecho de preferencia y persecución: del que gozan los derechos reales y no los personales.
Tradición: el mero consentimiento no basta para adquirir ni transmitir ningún derecho real, lo
contrario para los derechos personales.
Oponibilidad: los derechos reales son oponibles erga omnes, es decir que son absolutos, los
derechos personales son oponibles, en principio, solo al deudor.
Prescripción: los derechos reales pueden adquirirse por la posesión continuada, calificada o no
por el justo título y la buena fe, durante el término requerido por la ley. Los derechos
personales no se adquieren por prescripción, solo rige, respecto de ellos, la prescripción
extintiva.
Abandono: posibilidad que permite al titular del derecho real exonerarse de las cargas que
gravan la cosa sobre la que recae el derecho, mediante el acto unilateral de su renuncia o
abandono.
Posesión: los derechos reales se ejercen normalmente por medio de la posesión, que consiste
en el ejercicio de los poderes inherentes a dicho derecho.
Defensas legales: los derechos reales se protegen a través de las acciones reales, los
creditorios por medio de acciones personales que se dirigen solo contra el deudor.
Transmisibilidad: la evolución jurídica permitió la cesión de los créditos y aún la de las deudas,
al paso que el dominio, especialmente el inmobiliario, exige formalidades cada vez más
complejas.
La vigencia de los derechos reales se encuentra restringida en función del interés público, cuya
preponderancia ha hecho que el legislador se preocupara sensiblemente por su número,
contenido y regulación, dejando apenas un estrecho margen para la voluntad de los
particulares.
El estatuto regulador de los derechos reales tiene una íntima vinculación con la organización
social del país, resultando innegable su trascendencia política y económica.
El orden público no impera en los derechos reales en forma exclusiva, sino de manera
preponderante.
La incidencia del orden público en el régimen de los derechos reales ocasiona que a las
partes les esté vedado crear otros derechos reales que los establecidos, así como también les
está vedado modificarlos.
Regulación de los derechos reales en cuanto a sus elementos, su “creación” y constitución
legal.
Existe la expresa prohibición de constitución judicial de los derechos reales. EL juez no puede
constituir un derecho real o imponer su constitución, excepto disposición legal en contrario (art
1896 CCCN).
El principio del numerus clausus o número cerrado se materializa con relación a los derechos
reales en el artículo 1884 del CCCN, y consiste en que la ley establece en forma taxativa y en
número limitado los derechos reales a los que los particulares pueden dar nacimiento. Como
tal expresa Mariani De Vidal: “el principio del numerus clausus crea una gran valla a la
autonomía de la voluntad, que, en cambio, juega con amplitud – es claro que no absoluta- en
materia de derechos creditorios”.
¿Qué sucede si, pese a lo dicho, se constituye un derecho real no enumerado, es decir, que no
consta ni en el código Civil y Comercial ni en ninguna otra ley?
La solución viene dada por la segunda parte del artículo 1884 del CCCN: “Es nula la
configuración de un derecho real no previsto por la ley, o la modificación de su estructura”.
Como todo derecho implica un beneficio para su titular, cada derecho real queda tipificado
mediante la determinación cualitativa y cuantitativa de esa utilidad.
El CCCN clasifica los derechos reales de una manera bastante clara y precisa en los siguientes
artículos:
Articulo 1888. Derechos reales sobre cosa o propia ajena. Carga o gravamen real. Son derechos
reales sobre cosa total o parcialmente propia: el dominio, el condominio, la propiedad
horizontal, los conjuntos inmobiliarios, el tiempo compartido, el cementerio privado y la
superficie si existe propiedad superficiaria. Los restantes derechos reales recaen sobre cosa
ajena.
Con relación al dueño de la cosa, los derechos reales sobre cosa ajena constituyen cargas o
gravámenes reales. Las cosas se presumen sin gravamen, excepto prueba en contrario. Toda
duda sobre la existencia de un gravamen real, su extensión o el modo de ejercicio, se interpreta
a favor del titular del bien gravado.
Los derechos reales sobre la cosa ajena (o gravámenes reales) serían entonces: el usufructo,
el uso, la habitación, las servidumbres, la hipoteca, la anticresis y la prenda.
Artículo 1889. Derechos reales principales y accesorios. Los derechos reales son principales,
excepto los accesorios de un crédito en función de garantía. Son accesorios la hipoteca, la
anticresis y la prenda.
Los conceptos de principalidad y accesoriedad dependen del rol del derecho real, así tenemos
que los derechos accesorios dependen de un crédito al cual acceden, feneciendo en caso de
que se extinga el derecho principal (por ejemplo: se paga una deuda garantizada con una
hipoteca y se extingue el derecho real de hipoteca sobre ese inmueble).
Artículo 1890. Derechos reales sobre cosas registrables y no registrables. Los derechos reales
recaen sobre cosas registrables cuando la ley requiere la inscripción de los títulos en el
respectivo registro a los efectos que correspondan. Recaen sobre cosas no registrables,
cuando los documentos portantes de derechos sobre su objeto no acceden a un registro a los
fines de su inscripción.
Los derechos reales registrables son, por ejemplo, todos los derechos reales que recaen sobre
inmuebles. Deben inscribirse en el Registro de la Propiedad, aunque también pueden ser
registrables y recaer sobre cosas muebles: el dominio y derechos reales sobre un automóvil o
sobre caballos pura sangre de carrera. Los demás derechos reales son no registrables.
Según su contenido:
Facultades plenas: dominio, pues comprende el ius utendi (uso), ius fruendi (frutos) e
ius abutendi (disposición).
Facultades mermadas: resto de los derechos reales.
Según su duración:
Temporales: el usufructo, uso, habitación y las servidumbres personales tienen como límite la
vida del beneficiario; la hipoteca, prenda y anticresis tienen como límite la duración del
derecho creditorio al cual acceden. El tiempo compartido, si se vence el término en el
instrumento o contrato de afectación, puede convertirse en un derecho real temporal.
El hecho o acto jurídico que es causa fuente del derecho personal basta, en principio, para
dejarlo establecido. En el derecho real, además del título (vocablo utilizado en el sentido de
causa fuente), se requiere el modo.
Este modo puede ser constitutivo (tradición, inscripción de automotores) o declarativo, o sea
exigido solamente a los fines de oponibilidad, es calidad del derecho o defensa que su titular
puede hacer valer contra terceros (registro inmobiliario).
La palabra título está empleada en el sentido de origen o fundamento del derecho y se
vincula con la causa fuente o causa eficiente del mismo.
El título, por si solo, es usualmente insuficiente para determinar y producir la mutación real.
Resulta necesario el modo.
Título: alude a la causa fuente de la adquisición del derecho. Responde a la pregunta ¿cómo
vino a ser titular del derecho?
Puede consistir en un hecho jurídico (aprehensión del objeto que no es de nadie), o un acto
jurídico (compraventa, constitución de hipoteca, legado, etc.)
El título material es el negocio contenido dentro del acto jurídico (compraventa, donación).
El modo
El modo es el segundo elemento en la constitución del derecho real. Puede ser posesorio o
inscriptorio. Luego de celebrado el acto jurídico, o en el momento en el que tiene lugar el
hecho jurídico que da causa o título al derecho, la cosa debe ser aprehendida, tomada
materialmente por el sujeto (modo posesorio), o bien el derecho debe ser inscripto (modo
inscriptorio).
El derecho real necesitará de uno u otro modo, según el objeto sobre el cual recaiga. En el
caso de los automotores, el modo es inscriptorio. Previo a la inscripción no se adquiere el
dominio; lo mismo sucede con los caballos pura sangre de carrera. En cambio, el registro de la
propiedad inmueble es declarativo y por ello la inscripción solo otorga oponibilidad; no
ayuda a la constitución del derecho ni sanea los títulos.
- La apropiación
- La especificación o transformación
- La accesión
- La percepción de frutos
El CCCN posee un importante articulado que hace referencia al título suficiente y a los modos
de adquirir los derechos reales, y los menciona como condición concurrente.
Lectura 4
El derecho real por excelencia es el derecho real de dominio, es el más extenso y posee en sí
cualidades definitorias de un derecho real.
Dominio perfecto es el derecho real que otorga todas las facultades de usar, gozar y disponer
material y jurídicamente de una cosa, dentro de los limites previstos por la ley. El dominio se
presume perfecto hasta que se pruebe lo contrario.
- Por la apropiación
- Por la especificación
- Por la accesión
- Por la tradición
- Por la percepción de los frutos
- Por la sucesión en los derechos del propietario
- Por la prescripción
Modos originarios
Apropiación: existe cuando se aprehende una cosa con ánimo de hacerse dueño de la misma.
Art. 1947. Apropiación. El dominio de las cosas muebles no registrables sin dueño, se
adquiere por apropiación. Son susceptibles:
Dicha aprehensión solo servirá para adquirir el dominio (o propiedad) cuando el adquiriente
tenga capacidad para adquirir y la cosa sea susceptible de apropiación.
Las cosas perdidas, ¿son iguales a las cosas abandonadas? No. Son diferentes. Los bienes se
reputan cosas perdidas cuando han salido del ámbito donde usualmente se conservan
(elemento objetivo), en virtud de un caso fortuito o una negligencia de su propietario
(elemento subjetivo), lo que excluye el caso de abandono voluntario. La diferencia entre uno y
otro radica en la voluntad de su dueño.
Especificación o transformación
Transformación: hay adquisición del dominio por transformación si alguien de buena fe con
una cosa ajena, mediante su sola actividad o la incorporación de otra cosa, hace una nueva con
intención de adquirirla, sin que sea posible volverla al estado anterior. En tal caso, solo debe el
valor de la primera.
Si se hace de mala fe, el dueño de la materia tiene derecho a ser indemnizado de todo daño si
no prefiere tener la cosa en su nueva forma; en este caso debe pagar al transformador su
trabajo o el mayor valor que haya adquirido la cosa, a su elección.
Accesión
Es un modo de adquirir el dominio que se realiza por efecto de la conjunción de dos cosas: una
principal y otra accesoria, cuando la cosa accesoria sea absorbida por la cosa principal, de tal
modo que se convierte en parte o elemento constitutivo de ella.
Tiene lugar cuando se unen dos cosas, siendo la condición de propietario de la cosa principal
indispensable para adquirir la propiedad por accesión.
ARTÍCULO 1958.- Accesión de cosas muebles. Si cosas muebles de distintos dueños acceden
entre sí sin que medie hecho del hombre y no es posible separarlas sin deteriorarlas o sin
gastos excesivos, la cosa nueva pertenece al dueño de la que tenía mayor valor económico al
tiempo de la accesión. Si es imposible determinar qué cosa tenía mayor valor, los propietarios
adquieren la nueva por partes iguales.
La accesión implica que una cosa nueva, distinta, inesperadamente se adhiere (natural o
artificialmente) a otra de nuestra propiedad; debemos diferenciar este fenómeno de la
propiedad de las cosas accesorias (como los frutos del árbol), que nos pertenecen como un
efecto del dominio de la cosa principal.
Adjunción, mezcla y confusión: este modo de adquisición plantea el supuesto de que dos
cosas muebles se unen formando un solo cuerpo, sin consentimiento de ambos dueños (si
hubiere consenso, daría origen a un condominio sobre el nuevo producido).
Adjunción: unión de dos cosas muebles sin fusionarse. Por ejemplo, un portaequipajes que se
adosa al techo de un auto. En estos casos, generalmente, ambas cosas podrán separarse sin
mayor dificultad.
Mezcla: hay fusión de ambas cosas muebles sólidas y ordinariamente no podrán separarse, por
ejemplo: “A” tiene una tonelada de piedra caliza y se mezcla con una tonelada de piedras del
mismo mineral, pertenecientes a “B”.
Confusión: ídem al anterior, solo que la fusión se lleva a cabo entre cosas líquidas; por ejemplo,
mil litros de gasoil de “A” se confunden con cien litros de gasoil pertenecientes a “B”.
Modos derivados
La tradición posesoria es modo suficiente para transmitir o constituir derechos reales que se
ejercen por la posesión. Hay tradición cuando una parte entrega una cosa a otra que la recibe.
Debe consistir en la realización de actores materiales de, por lo menos, una de las partes, que
otorguen un poder de hecho sobre la cosa, los que no se suplen, con relación a terceros, por la
mera declaración del que entrega de darla a quien la recibe, o de este de recibirla.
- Constituir el derecho real. Luego de celebrado el negocio jurídico que fuere (título) y
efectuada la tradición (modo), el derecho real queda constituido.
- Dar publicidad a este traspaso del derecho (publicidad posesoria).
En resumen:
- Quien trasmite el derecho real debe ser titular (ya sea que actúe por sí o por
apoderado).
- Transmitente y adquirente deben ser personas capaces (o, en su defecto, contar con
representación). Al ser un acto jurídico bilateral, se exige la edad de 18 años y ausencia
de incapacidades e inhabilidades.
- El negocio o causa fuente en virtud de la cual se lleva a cabo la tradición debe tener
título suficiente.
Título suficiente: es el acto jurídico debidamente revestido de las formas y los requisitos de
fondo que exige la normativa y, además, el apto o idóneo para transmitir el derecho de que se
trata.
La escritura pública es el título suficiente para adquirir (modificar o extinguir) derechos reales
sobre inmuebles. Deben ser otorgados por escritura pública:
Quedan exceptuados los casos en que el acto es realizado mediante subasta proveniente
de ejecución judicial o administrativa.
- Los contratos que tienen por objeto derechos dudosos o litigiosos sobre inmuebles.
- Todos los actos que sean accesorios de otros contratos otorgados en escritura pública
- Los demás contratos que, por acuerdo de partes o disposición de la ley, deben ser
otorgados en escritura pública.
Justo título: es el que tiene por finalidad transmitir un derecho real principal que se ejerce por
la posesión, revestido de las formas exigidas para su validez, cuando su otorgante no es capaz o
no está legitimado al efecto. Esto quiere decir que, de los elementos de la relación jurídica
sujeto-objeto-causa, hay una falla en el primero de ellos (el sujeto). Puede ser que la persona
que trasmite no tenga capacidad para hacerlo (como en el caso de un menor), o que le falte
legitimidad (por no ser titular del derecho sino un poseedor). Este es el título que sirve de base
a la prescripción adquisitiva de dominio o usucapión.
Titulo putativo: Buena fe. El sujeto de la relación de poder es de buena fe si no conoce, ni
puede conocer que carece de derecho, es decir, cuando por un error de hecho esencial y
excusable está persuadido de su legitimidad. El poseedor que por error excusable está
convencido de que su título es título suficiente, pero en realidad no lo es porque:
- No existe título. Tal el caso del heredero aparente que ignora que el testamento por el
cual hubo la cosa fue revocado por un testamento posterior.
- El título, si bien existe, aplica a un objeto diferente a la cosa poseída. Ocurre mucho en
los loteos, que se toma posesión de un lote que no es el propio sino del vecino por
estar mal ubicados los mojones. Este título no sirve para la prescripción adquisitiva
breve (art. 1898 CCCN20).
Boleto de compraventa: es aquel por el cual se busca transmitir el dominio sobre un inmueble,
pero no reviste la forma de instrumento público exigida por el art. 1017 CCCN y por ello vale
como promesa de celebrar escritura traslativa de dominio.
b. el comprador pagó como mínimo el veinticinco por ciento del precio con anterioridad a la
traba de la cautelar;
Modulo 2
Derechos reales
Dominio
La definición legal de dominio estaba plasmada en el artículo 2506 del CC: el dominio es el
derecho real en virtud del cual una cosa se encuentra sometida a la voluntad y acción de una
persona.
Los derechos son potestades jurídicas reconocidas en cabeza de los habitantes de un Estado;
las garantías son limitaciones impuestas a los poderes del Estado, que debe respetar la
titularidad y ejercicio de estas potestades. Los habitantes de la nación tienen el derecho de
usar y gozar y disponer de su propiedad. La propiedad es inviolable, y ningún habitante de la
Nación puede ser privado de ella, sino en virtud de sentencia fundada en la ley. Esto está
garantizado en la Constitución nacional, evitando que se puedan ejercer injustamente actos de
desapoderamientos que turben el ejercicio de un derecho reconocido.
Protección frente a particulares y frente al Estado (sist de garantías estructurados por la CN)
Expropiación
Es una institución de derecho público, reglada por las normas administrativas. Es el mecanismo
por el cual el Estado, haciendo uso de su poder de imperio, califica un bien como de utilidad
pública, procura una indemnización al particular afectado y posteriormente lo desapodera del
bien. Debe ser hecha por ley nacional o provincial y puede recaer sobre cualquier tipo de bien
que sea capaz de satisfacer el interés general.
La indemnización previa debe comprender el valor del bien y los daños y perjuicios derivados
de la desposesión, pero no incluye el lucro cesante.
- Cuando existe ley que calificó al bien como de utilidad publica y el estado procede a
tomarlo sin previa indemnización
- Cuando se ha hecho inconveniente el uso y goce normal, con motivo de la ley que
califica a ciertos bienes como de utilidad publica
- Cuando el Estado ha impuesto sobre el bien una restricción o limitación indebida,
lesionando el derecho de propiedad.
o Derechos de autor
o Derechos industriales
El dominio es el derecho de señoría más amplio que puede tenerse sobre una cosa y confiere
todas las facultades existentes sobre el objeto: ius utendi; ius fruendi y ius abutendi (derecho
de usar, de disfrutar y de dispones).
Según el CCCN, el dominio perfecto es el derecho real que otorga todas las facultades de usar,
gozar y disponer material y jurídicamente de una cosa, dentro de los límites provistos por la ley.
El dominio se presume perfecto hasta que se pruebe lo contrario. No debe confundirse
absoluto con ilimitado, ya que su ejercicio siempre será dentro de los límites previstos por la
ley.
- Exclusivo: porque dos personas no pueden ser titulares del dominio sobre la misma
cosa.
Clases de dominio
Dominio perfecto o pleno: es cuando es perpetuo y la cosa no se encuentra gravada con ningún
derecho real.
Dominio imperfecto: si está sometido a una condición o plazo resolutorios o si la cosa está
gravada con cargas reales. Puede ser, según el CCCN, revocable fiduciario o desmembrado. Los
dominios revocable y fiduciario afectan el carácter de perpetuo del dominio; el desmembrado
afecta el carácter de absoluto, pero ninguna de esas tres especies de dominio imperfecto
afecta el carácter de exclusivo.
- Dominio revocable: es aquel que se tiene sujeto a una condición o plazos resolutorios,
nunca suspensivo, puesto que, en tal caso, el dominio no habría nacido. Sucede
cuando el dominio es susceptible de quedar sin efecto por distintas causas. La cosa no
pasa a un tercero, si no que vuelve a manos del transmitente. La innovación del CCCN,
en el artículo 1965, consiste en otorgarle un plazo de diez años al dominio revocable
desde la fecha del título constitutivo.
Este dominio existe cuando el titular, llamado propietario fiduciario, ha recibido un bien,
singularmente determinado, de una persona, llamada constituyente del fideicomiso, con el fin
de que, al término de un cierto plazo o al cumplimiento de determinada condición
(resolutoria), lo transmita, a su vez, a un tercero, denominado fideicomisario.
Fiduciario: quien recibe los bienes y está obligado a ejecutar ciertos actos con ellos y luego
transferirlos, al cumplimiento del plazo o condición, a la persona que el fiduciante hubiere
designado (propietario fiduciario que también puede llegar a ser fideicomisario).
Beneficiario: es quien adquiere el beneficio (por ejemplo, rentas sobre alquiler de los bienes);
puede llegar a ser fideicomisario.
Objeto. Pueden ser objeto del fideicomiso todos los bienes que se encuentran en el comercio,
incluso universalidades, pero no pueden serlo las herencias futuras.18
Las facultades del fiduciario son restringidas, no pudiendo constituir usufructo ni habitación y,
de constituir hipoteca, este sigue la suerte del dominio.
Las aplicaciones de esta institución son múltiples y es muy común ver emprendimientos de
este tipo en los mercados financiero e inmobiliario. Le son aplicables al dominio fiduciario
todas las normas referidas a los derechos reales y en especial al dominio.19
- Dominio desmembrado: es aquel que se tiene respecto de una cosa sobre la cual se
han constituido derechos reales: prenda, anticresis, usufructo, uso, habitación,
superficie o servidumbres. Si lo que se ha constituido es un usufructo, transfiriéndose
el uso y goce de la cosa, se dice que la propiedad ha quedado desnuda o nuda. A tal
fin, al titular del dominio se le llama nudo propietario.
Límites al dominio
- Límites impuestos solo en el interés público: las mayorías regladas por el derecho
administrativo y basadas en deberes o responsabilidades del individuo como miembro
de una comunidad. Ejemplos: normas que regulan la higiene y salubridad, los códigos
de urbanismo, de circulación de automotores, etc.
- Limites impuestos en interés de los particulares: los límites a la disponibilidad jurídica,
sabemos que la circulación de la riqueza es de orden público y, por ello, no puede
extraerse un bien del tráfico indefinidamente.
o Cláusulas de inenajenabilidad:
Artículo 1973. Inmisiones. Las molestias que ocasionan el humo, calor, olores, luminosidad,
ruidos, vibraciones o inmisiones similares por el ejercicio de actividades en inmuebles vecinos,
no deben exceder la normal tolerancia teniendo en cuenta las condiciones del lugar y aunque
medie autorización administrativa para aquellas. Según las circunstancias del caso, los jueces
pueden disponer la remoción de la causa de la molestia o su cesación y la indemnización de los
daños. Para disponer el cese de la inmisión, el juez debe ponderar especialmente el respeto
debido al uso regular de la propiedad, la prioridad en el uso, el interés general y las exigencias
de la producción.
Para que ello ocurra, la actividad desarrollada en el inmueble debe causar molestias que
excedan la normal tolerancia, es decir, que tengan cierta entidad. La enumeración de los
factores productores de la molestia es meramente enunciativa y la existencia de una
autorización administrativa para funcionar no es óbice para solicitar el cese de las molestias. La
reforma del CCCN autoriza a los jueces a disponer siempre la indemnización de daños, que en
el CC era optativa.
Se reconocen tres modos de extinción que sirven para todos los derechos patrimoniales, y los
especiales de los derechos reales. Estos se extinguen por tres causas:
- Abandono
Con la intención de completar e ilustrar las causales del artículo mencionado, veamos algunos
detalles de extinción, siguiendo la misma línea del anterior CC:
- Por la destrucción o consumo total de la cosa que estaba sometida a él, o cuando la
cosa es puesta fuera del comercio.
- Por abandono. El que no tiene sino la propiedad de una parte indivisa de la cosa,
puede abandonarla por la parte que tiene; pero el que tiene el todo de la cosa, no
puede abandonarla por una parte indivisa.
- Por enajenación de la cosa y también por la transmisión judicial del dominio,
cualquiera que sea su causa, ejecución de sentencia, expropiación por necesidad o
utilidad pública.
- Por el efecto de los juicios que ordenasen la restitución de una cosa, cuya propiedad no
hubiese sido transmitida sino en virtud de un título vicioso.
Condominio
Es el derecho real de propiedad sobre una cosa que pertenece en común a varias personas y
que corresponde a cada una por una parte indivisa. Las partes de los condóminos se presumen
iguales, excepto que la ley o el título dispongan otra proporción.
- Pluralidad de sujetos:
- Unidad de objeto: el derecho de los copropietarios recae sobre una o varias cosas
muebles o inmuebles. Aunque se trate de varias cosas, ellas son consideradas a los
efectos del condominio como un solo objeto.
- Respecto de la parte indivisa: las facultades son amplísimas, realizando los actos de
administración y disposición que sean compatibles con la naturaleza de su parte
alícuota, sin consentimiento de los otros condóminos.
El condómino debe usar y gozar de la cosa de acuerdo con su destino y sin causarle deterioros.
Dice el artículo 1988 del CCCN: “El uso y goce excluyente sobre toda la cosa, en medida mayor
o calidad distinta a la convenida, no da derecho a indemnización a los restantes, sino a partir
de la oposición fehaciente y solo en beneficio del oponente”.
El artículo 1990 del CCCN también prohíbe al condómino efectuar actos jurídicos que
impliquen el ejercicio del derecho de propiedad sobre la cosa, sin el consentimiento de los
copropietarios.32 Esto excluye enajenación de la cosa entera o de partes materiales concretas,
constitución de servidumbres, hipotecas, el arrendamiento de la cosa o una parte material
concreta de esta. Todos estos actos prohibidos, son nulos de nulidad relativa (porque puede ser
alegada por el resto de los condominios, pero no por el constituyente), pero cobrarían eficacia
si la cosa llegase a ser adjudicada al constituyente, por el principio declarativo de la partición.
Administración
Lo más común es que la cosa sea administrada por alguno de los condóminos. Siendo
imposible por la calidad de la cosa o por la oposición de alguno de los condóminos, el uso o
goce de la cosa o la posesión común, resolverán todos si debe ser puesta en administración o
arrendada.
Para tomar decisiones es suficiente la citación a todos los copropietarios y la mayoría necesaria
para tomar la decisión es la absoluta (o sea la mitad más uno), computándose los votos por
valor y no por cabeza, de manera tal que, si una de las partes reuniese más del cincuenta por
ciento del total, será quien decide. Habiendo empate, se decide por la suerte.
Al tomar esta decisión, la asamblea también debe decidir quién administrará la cosa, que
puede ser uno de los condóminos o un tercero. El condómino que ejerciere la administración
será reputado mandatario de los otros.
El condominio se extingue por las mismas causales que el dominio, a las que nos remitimos,
existiendo una causal propia que es la partición. Excepto que se haya convenido la indivisión,
todo condómino puede, en cualquier tiempo, pedir la partición de la cosa. La acción es
imprescriptible.
- Judicial: La partición debe ser judicial: a) si hay condóminos incapaces, con capacidad
restringida o ausentes; b) si terceros, fundándose en un interés legítimo, se oponen a
que la partición se haga privadamente; c) si los condóminos son plenamente capaces y
no acuerdan en hacer la partición privadamente
Propiedad Horizontal
Propiedad horizontal: derecho real del propietario de unidades, pisos o departamentos, que
confiere el uso y goce exclusivo sobre las partes exclusivas de un inmueble y el uso conjunto
sobre las partes comunes.
CCCN: la propiedad horizontal es el derecho real que se ejerce sobre un inmueble propio que
otorga a su titular facultades de uso, goce y disposición material y jurídica que se ejercen sobre
partes privativas y sobre partes comunes de un edificio, de conformidad con lo que establece
este Título y el respecto reglamento de propiedad horizontal. Las diversas partes del inmueble,
así como las facultades que sobre ellas se tienen, son interdependientes y conforman un todo
no escindible.
Estamos en presencia de un derecho real autónomo que recae sobre una unidad funcional que
implica partición de un edificio y porcentaje de cosas comunes. Es distinto al dominio y al
condominio y recae sobre la cosa total o parcialmente propia.
Elementos
- Independencia funcional: cada unidad debe ser autónoma y se basta a sí misma para la
función que cumple.
- Salida a la vía pública: ya sea en forma directa o por un pasaje común, como pasillo o
escaleras.
Son comunes a todas o a algunas de las unidades funcionales las cosas y partes de uso común
de ellas o indispensables para mantener su seguridad y las que se determinan en el reglamento
de propiedad horizontal. Las cosas y partes cuyo uso no está determinado, se consideran
comunes. Sobre estas cosas y partes comunes ningún propietario puede alegar derecho
exclusivo, sin perjuicio de su afectación exclusiva a una o varias unidades funcionales.
Distinguimos:
El reglamento de copropiedad y administración debe determinar las partes del edificio que
serán de propiedad exclusiva, fijando el porcentual que cada unidad importa en relación al
valor del conjunto.
Las partes comunes pueden ser de uso común de todos los propietarios de las unidades, o de
uso exclusivo de uno o más propietarios (es el caso de las terrazas reservadas).
Sujeción al régimen
¿En qué momento nace el nuevo y distinto derecho real, esto es, la propiedad horizontal?
- Una detallada descripción de las unidades con expresión del porcentual que cada una
importa en relación con el valor total del inmueble y descripción de las partes comunes
- Creación del consorcio de propietarios
Derechos
Cada propietario puede, sin necesidad de consentimiento de los demás, enajenar la unidad
funcional que le pertenece, o sobre ella constituir derechos reales o personales. La
constitución, transmisión o extinción de un derecho real, gravamen o embargo sobre la unidad
funcional, comprende a las cosas y partes comunes y a la unidad complementaria, y no puede
realizarse separadamente de estas.
El titular del derecho de propiedad horizontal puede realizar todos los actos jurídicos a los que
sea susceptible la cosa, con la particularidad de que en el acto se entenderán comprendidos los
derechos sobre los bienes comunes.
Obligaciones
Prohibiciones
a) Destinar las ufs a usos contrarios a la moral o a fines distintos a los previstos en el
reglamento de propiedad horizontal
Expensas comunes
Son una obligación en cabeza del actual propietario de la unidad, inclusive en relación con las
mensualidades devengadas antes de la adquisición del derecho real y que permanecen
impagas.
El reglamento de propiedad horizontal puede eximir parcialmente de las contribuciones por
expensas a las unidades funcionales que no tienen acceso a determinados servicios o sectores
del edificio que generan dichas erogaciones.
Consorcios
Subconsorcios
Son un tema novedoso que incorpora el Código y que da una respuesta para los consorcistas de
complejos edilicios con destinos diversos y, por lo tanto, con necesidades diferentes.
El art. 2071 del CCCN innova en la constitución de un seguro obligatorio que debe dar el titular
del dominio al adquirente de la futura unidad funcional, principalmente por el riesgo de
fracaso de la operación y otros factores.
Definición concepto: serie de emprendimientos tales como los clubes d campo, barrios
cerrados o privados, parques industriales, empresariales o náuticos, o cualquier otro
emprendimiento urbanístico independientemente del destino de vivienda permanente o
temporaria, laboral, comercial o empresarial que tenga, comprendidos asimismo aquellos que
contemplan usos mixtos.
Cada propietario debe ejercer su derecho dentro del marco establecido en la presente
normativa, con los límites y restricciones que surgen del respectivo reglamento de propiedad y
administración del conjunto inmobiliario, y teniendo en miras el mantenimiento de una buena
y normal convivencia y la protección de valores paisajísticos, arquitectónicos y ecológicos
Otras restricciones se mencionan el en art. 2080 CCCN, en tanto y en cuanto “el reglamento de
propiedad y administración puede establecer limitaciones edilicias o de otra índole, crear
servidumbres y restricciones a los dominios particulares, como así también fijar reglas de
convivencia.
Reglas de convivencia
Los propietarios pueden ceder el uso y goce por cualquier título legítimo, de las instalaciones
comunes a terceros (art. 2082 del CCCN9) y también se contempla el régimen de invitados y la
admisión de usuarios no propietarios, sujetándose a las disposiciones del reglamento que dicte
el consorcio de propietarios (art. 2083 del CCCN).
Sanciones
Artículo 2086.- Sanciones. Ante conductas graves o reiteradas de los titulares de las unidades
funcionales violatorias del reglamento de propiedad horizontal, el consorcio de propietarios
puede aplicar las sanciones previstas en ese instrumento.
Tiempo compartido
Equívoca denominación porque lo que se comparte no es el tiempo, sino el uso, goce, disfrute
o habitación del objeto del derecho real, que puede ser una cosa inmueble o mueble, e incluso
un bien que no sea material como una patente industrial o una marca.
Se considera que existe tiempo compartido si uno o más bienes están afectados a su uso
periódico y por turnos, para alojamiento, hospedaje, comercio, turismo, industria u otros fines
y para brindar las prestaciones compatibles con su destino.
En la caracterización de los sujetos que configuran este derecho real tenemos, en general, los
siguientes: a) el propietario que afecta los bienes a los fines del aprovechamiento periódico; b)
un emprendedor; c) un administrador y d) un comercializador, cada uno con facultades y
obligaciones a cumplir.
Existen variadas normas que ofrecen protección al usuario, que, por otra parte, es consumidor.
Es un derecho real sobre la cosa propia, principal y que se ejerce a través de la posesión.
Clases:
- Flotante: es el que recae sobre el mismo bien en igual período o temporada del año,
cuya determinación se efectuará en forma periódica.
- Mixto: es aquel que combina a los dos sistemas anteriores, de modo tal que recae
sobre una unidad de características prefijadas, en un espacio temporal determinable
conforme a ciertos parámetros establecidos.
Objeto: no se limita a inmuebles, ni al uso residencial turístico, por lo que no se excluyen otros
usos. También pueden someterse al régimen de tc cosas muebles, cuyo alto costo aconseje un
disfrute compartido. Y aún podría referirse a bienes que no sean cosas, tales como marcas y
patentes, infraestructuras industriales, etc.
Sujetos
Constitución. Afectación.
Para poder llevar a cabo la afectación los bienes deben estar libres de gravámenes y
restricciones.
El emprendedor es uno de los sujetos que integran la relación del tiempo compartido. Según el
art. 2094 CCCN, es el encargado de “establecer el régimen de utilización y administración de las
cosas y servicios que forman parte del tiempo compartido y controlar el cumplimiento de las
obligaciones a cargo del administrador”.
Los usuarios del tiempo compartido tienen varios deberes, enumerados en el art. 2095 del
CCCN, a saber:
b. responder por los daños a la unidad, al establecimiento, o a sus áreas comunes, ocasionados
por ellos, sus acompañantes o las personas que ellos autorizan, si tales daños no son
ocasionados por su uso normal y regular o por el mero transcurso del tiempo;
d. abonar en tiempo y forma las cuotas por gastos de del sistema y del fondo de reserva, así
como todo gasto que pueda serle imputado particularmente
Extinción
Según el art. 2099 del CCCN, la extinción del tiempo compartido se produce:
Al igual que los conjuntos inmobiliarios, ambos tipos son caracterizados como una propiedad
horizontal especial.
Los sujetos son: el titular de dominio del inmueble con destino a cementerio privado; el
inmueble que se va a afectar al régimen de cementerio privado como objeto del derecho y el
usuario que es consumidor y que adquiere la titularidad del derecho real de cementerio
privado (titular de un derecho real de sepultura”.
d) utilizar los oratorios, servicios, parque e instalaciones y lugares comunes según las
condiciones establecidas
El titular del derecho de sepultura debe: a) mantener el decoro, la sobriedad y el respeto que
exigen el lugar y el derecho de otros; b) contribuir periódicamente con la cuota de servicio para
el mantenimiento y funcionamiento del cementerio; c) abonar los impuestos, tasas y
contribuciones que a tales efectos se fijen sobre su parcela; d) respetar las disposiciones y
reglamentos nacionales, provinciales y municipales de higiene, salud pública y policía
mortuoria.
Derecho real temporario que se constituye sobre un inmueble ajeno, que otorga a su titular la
facultad de uso, goce y disposición material y jurídica del derecho de plantar, forestar o
construir, sobre lo plantado, forestado o construido en el terreno, el vuelo o el subsuelo, según
las modalidades de su ejercicio y plazo de duración establecidos en el título suficiente para su
constitución y dentro de lo previsto en este Título y las leyes especiales. Esas construcciones o
plantaciones pueden realizarse sobre lo ya construido o plantado.
Modalidades
Sujetos
Todo titular de un derecho sobre cosa propia: dominio, condominio, propiedad horizontal,
puede desmembrarlo y constituir un derecho real de superficie a favor de una persona física o
jurídica.
Titular del derecho de dominio (o nudo propietario) y el superficiario (titular del derecho real
de superficie), que puede ser una persona física o jurídica.
a- Contrato
c- Usucapión breve
El titular del derecho de superficie está facultado para constituir derechos reales de garantía
sobre el derecho de construir (hipoteca o anticresis), plantar o forestar sobre la propiedad
superficiaria, limitados, en ambos casos, al plazo de duración del derecho de superficie.
La nueva normativa señala en forma contundente que el superficiario puede gravar su derecho
en garantía, lo que hará posible la obtención de crédito.
Facultades del propietario
El nudo propietario, entre otros derechos reales, puede gravar el inmueble con hipoteca,
situación que estaba vedada con la Ley 25.509.
surgen dos condiciones que de cumplirse dejan de lado el principio general y, por ende, traen
aparejada su extinción.
En efecto, si en el título constitutivo que dio origen al derecho real de superficie se estableció
que en el supuesto de destrucción de lo construido, plantado o forestado se extinguía el
derecho de superficie, estamos en presencia de un pacto en contrario, cuyo efecto es la
extinción.
La segunda condición que trae aparejada la extinción del derecho real de superficie se
configura en el caso de que luego de la destrucción de lo construido, plantado o forestado, el
superficiario no construya nuevamente dentro del plazo de seis años, o no procede a plantar o
forestar nuevamente en el plazo de tres años.
El art. 2123 del CCCN establece que “la renuncia del derecho por el superficiario, su desuso o
abandono, no lo liberan de sus obligaciones legales o contractuales”
Extinción
- Por renuncia expresa: acto jurídico unilateral de voluntad en virtud del cual el titular de
un derecho hace abandono de él, debiendo manifestarlo de forma expresa.
- Por consolidación: esta se presenta cuando en una sola persona se reúnen las
calidades de propietario del suelo y superficiario.
- Por el no uso: no uso por 10 años del derecho de construir; de 5 años del derecho de
forestar o plantar.
Indemnización
Producida la extinción del derecho de superficie, el titular del derecho real sobre el suelo debe
indemnizar al superficiario, excepto pacto en contrario. El monto de la misma es fijado por las
partes en el acto constitutivo del derecho real de superficie, o en acuerdos posteriores.
Usufructo
Derecho real de usar, gozar y disponer jurídicamente de un bien ajeno, sin alterar su sustancia.
Hay alteración si es una cosa, cuando se modifica su materia, forma o destino, y si se trata de
un derecho, cuando se lo menoscaba.
Es un derecho real, de uso y goce sobre un bien ajeno respetando su sustancia. Es un principio
salva rerum substantia, no se puede alterar o menoscabar la materia, como así tampoco
cambiar el destino para el cual fue dada en usufructo. Se ejerce a través de la posesión.
Comprende una división del dominio, permitiendo el uso y goce de la cosa por un tiempo
convenido y otorgando la propiedad a otro por igual tiempo. Al acontecer el hecho previsto se
unifica la calidad de propietario en un solo sujeto.
Puede ejercerse sobre la totalidad, sobre una parte material o por una parte indivisa de los
siguientes objetos:
a) Una cosa no fungible (mueble o inmueble) debe ser restituido sin haber alterado su
sustancia, con el normal desgaste del propio uso y paso del tiempo.
b) Un derecho, solo en los casos que la ley lo prevé. Podría ser sobre una marca o
patente, o diseño industrial.
d) Del todo o una parte indivisa de una herencia cuando el usufructo es de origen
testamentario
Legitimación
Constitución
El objeto de los derechos reales son las cosas, o sea, objetos materiales susceptibles de valor
pecuniario.
Puede constituirse en forma gratuita, pero esta modalidad no es la generalidad de los casos,
sino que lo común es recibir una compensación por aquello que se concede a un tercero.
- Mejoras necesarias y que se originen por su culpa. No las originadas por vetustez o
caso fortuito.
- Conserva las facultades de disposición como todo titular de derecho real de dominio,
es decir, que puede enajenar el bien sometido a usufruto, pero estas tendrán efecto
después de terminado el usufructo.
Extinción
También se extingue por el no uso por persona física alguna durante diez años, la extinción de
la a persona jurídica usufructuaria (si no se pactó la duración se extingue a los 50 años de su
constitución), el uso abusivo y la alteración de la sustancia comprobada.
Uso y habitación
El uso es el derecho real que consiste en usar y gozar de una cosa ajena, su parte material o
indivisa, en la extensión y con los límites establecidos en el título, sin alterar su sustancia. Si el
titulo no establece la extensión del uso y goce, se entiende que se constituye un usufructo.
Solo puede constituirse a favor de una persona humana.
Se diferencia del usufructo porque el titular del derecho de uso o usuario no puede constituir
derechos reales sobre la cosa y la facultad de percibir los frutos se encuentra limitada a tomar
aquellos frutos que sean necesarios para las necesidades del usuario y de su familia.
Habitación
Es el derecho real que consiste en morar en un inmueble ajeno construido, o en parte material
de él, sin alterar su sustancia. Solo puede constituirse a favor de una persona humana. Su
destino solo puede ser morar en un inmueble ajeno construido, en todo o parte de el y no da
derecho a servirse de los frutos de él.
Tiene carácter también alimentario. Debe contribuir al pago de las cargas, contribuciones y
reparaciones a prorrata de la parte de la casa que ocupa. Para la constitución y extinción de
uso y habitación, se aplican las normas del usufructo.
Tiene un propósito asistencial y humanitario: la protección del único techo del viudo o la viuda,
ante los requerimientos de particionar la herencia de los demás herederos o legatarios. Debe
ser solicitado por el interesado en el marco del juicio sucesorio, donde el juez comprobará si se
cumplen los requisitos exigidos por el código civil. La constitución de este derecho no impide
que el inmueble sea inventariado en a la sucesión y adjudicado a uno o más herederos
legatarios, revistiendo estos la calidad de nuevos propietarios hasta la muerte del cónyuge
viudo.
El cónyuge supérstite tiene derecho real de habitación vitalicio y gratuito de pleno derecho
sobre el inmueble de propiedad del causante, que constituyó el último hogar conyugal, y que a
la apertura de la sucesión no se encontraba en condominio con otras personas.
Requisitos
2- Sede del hogar conyugal. Debe haber sido el último domicilio del matrimonio en vida
del cónyuge fallecido.
Servidumbres en general
Es el derecho real que se establece entre dos inmuebles y que concede al titular del inmueble
dominante determinada utilidad sobre el inmueble sirviente ajeno. La utilidad puede ser de
mero recreo. Puede establecerse en la totalidad o parte de un inmueble ajeno.
Clases de servidumbres
- Positivas (si la carga real consiste en soportar su ejercicio, es decir, el fundo sirviente
soporta el ejercicio del fundo dominante) y negativas (existe una abstención por parte
del fundo sirviente, u n no hacer a favor del dominante).
Pueden ser constituidas bajo cualquier modalidad y por disposiciones de última voluntad.
El titular de una servidumbre puede constituir sobre ella derechos personales con relación a la
utilidad que le es conferida, sin eximirse de su responsabilidad frente al propietario. No puede
constituir derechos reales.
El titular dominante puede realizar en el inmueble sirviente mejoras necesarias para el ejercicio
y conservación de la servidumbre, corriendo los gastos a su cargo, salvo prueba en contrario.
- Rescisión
- El no uso por persona alguna durante diez años por cualquier razón
Se dice que el patrimonio es la prenda común de los acreedores. Podemos agregar que el
principio genérico es la par conditio creditorum, o igualdad de todos los acreedores.
Las garantías pueden ser personales, cuando una persona se obligue en forma subsidiaria a
tomar a cargo la obligación ante el incumplimiento del deudor, como el caso del avalista o
fiador; o también pueden ser reales, cuando se afecta una cosa determinada como garantía de
pago, teniendo el acreedor potestad para llevarla a remate y cobrarse del valor de la misma,
ante el incumplimiento; tal es el caso de la hipoteca, la anticresis y la prenda.
“Los derechos reales de garantía o accesorios solo pueden ser constituidos por contrato,
celebrado por los legitimados y con las formas que la ley indica para cada tipo”
Los derechos reales de garantía solo pueden constituirse sobre las cosas y derechos que la ley
especialmente autoriza. Así, la hipoteca grava inmuebles; la anticresis, cosas registrables; y la
prenda, cosas muebles no registrables o créditos instrumentados.
Hipoteca: es el derecho real de garantía que recae sobre uno o más inmuebles individualizados,
que continúan en poder del constituyente y que otorga al acreedor, ante el incumplimiento del
deudor, las facultades de persecución y preferencia para cobrar sobre su producido el crédito
garantizado.
No es necesario que el deudor, constituyente o hipotecante sean la misma persona. Pueden
garantizarse obligaciones no dinerarias.
Caracteres esenciales:
- Es un derecho real
- Publicidad. Debe ser inscripta para su oponibilidad a los terceros. Escritura publica y es
el único derecho real en el cual no hay modo (ni posesorio ni inscriptorio), la
inscripción es declarativa y no constitutiva.
Indivisibilidad
Los derechos reales de garantía son indivisibles. La indivisibilidad consiste en que cada uno de
los bienes afectados a una deuda y cada parte de ellos, están afectados al pago de toda la
deuda y de cada una de sus partes.
Legitimación
Quienes pueden constituir hipoteca son los titulares de los derechos reales de dominio,
condominio, propiedad horizontal, conjuntos inmobiliarios y superficie.
En la garantía quedan comprendidos todos los accesorios físicamente unidos a la cosa, las
mejoras y las rentas debidas.
a) Los bienes físicamente unidos a la cosa que estén gravados con prenda constituida
antes que la hipoteca o son de propiedad de terceros, aunque su utilización por el
deudor esté autorizada por un vinculo contractual
b) Los bienes que posteriormente se unen físicamente a la cosa, si al tiempo de esa unión
están gravados con prenda o son de propiedad de terceros, aun en las condiciones
antes indicadas.
Constitución de la hipoteca
No hay otra hipoteca que la convencional. Solo puede ser constituida por escritura publica o
por documentes que, sirviendo de títulos al dominio o derecho real, estén expedidos por
autoridad competente para darlos, y deban hacer fe por sí mismos.
La constitución de la hipoteca es oponible a terceros cuando se ha inscripto en el Registro
General y, por consecuencia, se ha publicitado.
Para que el contrato hipotecario tenga total validez, es necesario que el constituyente sea
propietario del inmueble y goce de plena capacidad, pues si esta falta, el acto será nulo (de
nulidad relativa).
Las hipotecas realizadas por quien no es propietario son nulas de nulidad absoluta y se
denominan actos a non domino (o sea de quien no es propietario).
La hipoteca puede ser constituida por un tercero, que garantiza la obligación del deudor. Si el
hipotecante asume la deuda y se obliga personalmente al pago, se denomina tercero
adquirente (adquiere la deuda) y se podrá ir contra todo su patrimonio (no solo el inmueble),
en caso de que no alcancen los fondos provenientes de la realización de aquel. En cambio, si el
hipotecante nada dice respecto de asumir la deuda, solo responde con el inmueble y se
denomina tercero poseedor.
La inscripción debe realizarse antes de los 45 días desde la realización del acto y caduca a los
20 años, por lo cual no habrá que reinscribirla antes de vencido el plazo para no perder la
oponibilidad ante los terceros.
Efectos de la hipoteca
Facultades del constituyente (deudor hipotecario) : conserva todas las facultades inherentes a
su derecho, pero no puede realizar ningún acto que disminuya el valor de la garantía.
Cancelación
Las garantías inscriptas en los registros respectivos se cancelan: a) por su titular, mediante el
otorgamiento de un instrumento de igual naturaleza que el exigido para su constitución, con el
que el interesado puede instar la cancelación de las respectivas constancias registrales; b) por
el juez, ante el incumplimiento del acreedor, sea o no imputable; la resolución respectiva se
inscribe en el registro, a sus efectos. En todos los casos puede requerirse que la cancelación se
asiente por nota marginal en el ejemplar del título constitutivo de la garantía, por el cual dos
partes se comprometen a inscribir en una cuenta las remesas recíprocas que se efectúen y se
obligan a no exigir ni disponer de los créditos resultantes de ellas hasta el final de un período, a
cuyo vencimiento se compensan, haciéndose exigible y disponible el saldo que resulte.
Anticresis
La anticresis es el derecho real de garantía que recae sobre cosas registrables individualizadas,
cuya posesión se entrega al acreedor o a un tercero designado por las partes, a quien se
autoriza a percibir los frutos para imputarlos a una deuda.
- Es un derecho accesorio
- Es indivisible
- Especialidad
Solo puede nacer de un contrato mediante escritura publica y debe ser inscripto para su
oponibilidad.
Al igual que en la prenda, se encuentra prohibida la cláusula que autorice al acreedor a tomar
en propiedad la cosa en caso de que la deuda no fuese pagada, pues, como todo derecho real
de garantía, implica solamente la preferencia sobre el precio de liquidación sobre la cosa y no
sobre la cosa misma.
La capacidad para constituirlo debe ser plena, pudiendo ser un titular de dominio, condominio,
propiedad horizontal, superficie o de usufructo quien lo haga.
El anticresista tiene el derecho de usar la cosa y percibir sus frutos e imputarlos primero a
gastos e intereses y luego a capital, rindiendo cuentas al deudor. Debe conservar la cosa,
percibir frutos, explotarla, usarla, habitarla si es un inmueble o darla en arrendamiento si es
inmueble o mueble imputando como fruto el alquiler que otro pagaría.
No puede modificar el destino ni realizar cambios que impidan al deudor explotar la cosa una
vez saldada la deuda, salvo pacto en contrario.
Está obligado a pagar las contribuciones y cargas del inmueble y puede reclamar al deudor los
gastos ocasionados para la conservación de la cosa.
En relación con las obligaciones del anticresista, diremos que debe proveer al cuidado y
conservación del inmueble, pudiendo ser condenado a restituirlo si hiciere un uso abusivo.
Una vez extinguida la deuda que garantiza, debe restituir la cosa objeto de la anticresis.
Duración: 20 años para inmuebles; 20 años para muebles registrables, si antes no se renueva.
Su extinción se produce por los mismos medios que el resto de los derechos reales, con el
agregado de un modo especial resultante de su calidad de derecho real de garantía: la
extinción de la obligación a la que accede.
Prenda
El requisito del instrumento público o privado con fecha cierta es a los efectos de la
oponibilidad a terceros.
El acreedor prendario solo gozará de los derechos que devienen de la prenda, mientras
subsista la posesión. En tal sentido, se juzga que el acreedor continúa en la posesión de la
prenda, cuando la hubiese perdido o le hubiere sido robada, o la hubiera entregado a un
tercero que se obligase a devolvérsela.
Todas las cosas muebles no registrables y las deudas activas pueden ser dadas en prenda,
siempre que estén en el comercio; la garantía se extiende a los accesorios de la cosa y a sus
aumentos.
En caso de que el objeto sea un crédito, este debe constar en un instrumento (debe estar
cosificado), pues el objeto de los derechos reales siempre es una cosa material.
El titular de la prenda goza del ius persequendi, pudiendo reivindicar la cosa en poder de quien
se encuentre y solicitar al juez su realización para el cobro de la deuda.
El deudor no puede reclamar la devolución de la prenda mientras no pague la deuda, así como
los gastos efectuados para la conservación de la cosa y los intereses.
El acreedor no puede usar la cosa dada en prenda sin consentimiento del deudor, a no ser que
el uso sea necesario para la conservación de la cosa; si abusa, ejerciendo en ella derechos que
no eran propios, el deudor puede pedir que la cosa se ponga en depósito a costa del acreedor,
dar por extinguida la garantía y reclamar daños y perjuicios. El acreedor responde por pérdida
o deterioros de la cosa.
Extinción
La prenda se extingue por todas las formas de extinción de los derechos reales, más una forma
propia de su carácter de derecho accesorio o de garantía: la extinción de la obligación principal
a que acceda. Se extingue, también, cuando por cualquier título la propiedad de la cosa
empeñada pasa al acreedor. Extinguido el derecho de prenda por el pago de la deuda, el
acreedor está obligado a restituir al deudor la cosa empeñada, con todos los accesorios que
dependían de ella al tiempo del contrato, y las accesiones que después hubiese recibido.
En caso de prenda sobre créditos, extinguida la prenda por cualquier causa sin haberse
extinguido el crédito dado en prenda, el acreedor debe restituir el instrumento probatorio del
crédito prendado y notificar la extinción de la prenda al deudor del crédito prendado.