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solución de controversias
inversor-Estado: ¿hacia una
identidad latinoamericana?
Magdalena Bas Vilizzio
1. Introducción
Analizar la existencia de una identidad de inversión (TBI)? En caso de existir,
latinoamericana más allá de la geografía ¿dicha identidad surge de sí misma o se
desde el Río Bravo al Cabo de Hornos o moldea en función del “otro” que
del imaginario colectivo no es una tarea determina las reglas o frente a quien se
sencilla, o resulta, en palabras de reacciona?
Ansaldi (2013), “una liebre muy Para responder tales preguntas se
esquiva”. En este sentido, Bohoslavsky procederá a hacer un racconto de la
(2009) explica que la identidad relación de los Estados Latinoamerica-
latinoamericana es más fácil y producti- nos en torno al binomio TBI-Centro
va entenderla por la negación del “otro” Internacional de Arreglo de Diferencias
que por la homogeneidad del propio relativas a Inversiones (CIADI),
sujeto, ya sea desde el punto de vista de marcado por tres momentos que apor-
la lengua, la religión o la historia. Con tar a la construcción de una identidad
esta dificultad en vista, este trabajo latinoamericana, a saber: 1) la doctrina
busca responder a las siguientes Calvo y el “No de Tokio” (1968-década
preguntas ¿existe o existió una identi- de los ochenta); 2) el consenso de
dad latinoamericana en relación a el Washington (década de los ochenta-
arbitraje inversor-Estado como princi- década de los noventa); 3) la reconfigu-
pal mecanismo para resolver controver- ración del siglo XXI (década del dos mil
sias previsto en los tratados bilaterales en adelante). Si bien se parte de un
1. La protección diplomática establece que el Estado de la nacionalidad del particular afectado quien hace propio el
reclamo frente al Estado incumplidor1 y no el particular (Torreja Mateu, 2012:317; Burgos-De la Ossa y Lozada-
Pimiento, 2009:272). Actualmente, a diferencia de lo que sucedía durante el desarrollo y consolidación de la doctrina
Calvo, la doctrina mayoritaria así como el Proyecto de artículos sobre protección diplomática de la Comisión de
Derecho Internacional de la Organización de Naciones Unidas, 2006, condiciona el ejercicio de la misma a que el
particular afectado tenga un vínculo de nacionalidad con el Estado reclamante, y que agote previamente de los
recursos internos en el Estado incumplidor. Una parte minoritaria de la doctrina exige adicionalmente que el
particular no haya contribuido con su conducta al hecho que le ha causado el daño (Torroja Mateu, 2012:322).
2. Cabe señalar que en este momento no estaba en vigor la Carta de las Naciones Unidas, por tanto la prohibición del
uso o amenaza de la fuerza en las relaciones entre Estados no era una realidad.
3. Ambas cifras comprenden la duplicación de acuerdos entre Estados. Excluyendo la duplicación, serían 207 de 255
acuerdos.
4. Esta tipología puede verse explicada de manera más profunda en Bas (2016).
5. Datos actualizados al 10 de octubre de 2016.
6. Los principales sectores económicos involucrados son: petróleo y gas, energía eléctrica, aguas y saneamiento,
informática y comunicaciones (particularmente telefonía).
7. Particularmente colisionan con los siguientes artículos de la Constitución Brasilera (1988): 1.1. “La República
Federal del Brasil, formada por la unión indisoluble de los Estados y Municipios y del Distrito Federal, se constituye
en Estado Democrático de Derecho y tiene como fundamentos: 1. la soberanía”; y 4.34. “Todos son iguales ante la
ley, sin distinción de cualquier naturaliza, garantizándose a los brasileños y a los extranjeros residentes en el País
la inviolabilidad del derecho a la vida, a la libertad, a la igualdad, a la seguridad y a la prioridad, en los siguientes
términos: (…) 34. la ley no excluirá de la apreciación del Poder Judicial la lesión o la amenaza de derechos.”
8. El Decreto Supremo 28701 del 1 de mayo de 2006, determina la nacionalización de toda la producción de petróleo y
gas, la cual pasa a manos de Yacimientos Petrolíferos Fiscales Bolivianos.
9. El proceso es suspendido por solicitud del actor, luego de haber acordado con el Estado el pago de 100 millones de
dólares.
10. Se denomina forum shopping a la selección de uno o más foros de solución de controversias, aplicables al mismo
caso, ya sea por contarse con más de una opción o por aplicación de la cláusula de la nación más favorecida. Se
denomina treaty shopping o cherry picking a la práctica de selección de disposiciones entre diferentes TBI, en
función de la mencionada cláusula.
11. Estos instrumentos pueden ser: tratados bilaterales de inversión, capítulos dedicados a inversiones en acuerdos
multilaterales o tratados de libre comercio, leyes internas de inversión, contratos entre inversores y Estados, entre
otros
densidades
thauan santos
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manuella sampaio da silva
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diciembre
2016
ISSN 1851-832X (VERSIÓN ELECTRÓNICA)
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número 20 - diciembre de 2016
Sumario
9 A modo de presentación
155 ESPACIOS
Integração da infraestrutura regional como forma
de desenvolvimento econômico: um estudo sobre
a IIRSA
Ana Laura Führ e Cidonea Machado
Deponti
175 LECTURAS
Cines del Sur. La integración cinematográfica entre
los países del MERCOSUR, de Marina
Moguillansky
María Florencia Poggi
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