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Unidad 2
Introducción
El principio de justicia que es a la vez idea y sentimiento, consiste siempre en
dar a cada uno lo suyo. Como las relaciones sociales son de naturaleza distinta,
el acto justo asume también formas diversas, en atención a los sujetos de la
vinculación social regida. Si algo es debido a la colectividad entera por los
miembros de la misma, la justicia que lo establece es general. Si lo debido
concierne a los individuos, la justicia que lo rige es particular.
Aristóteles distinguió en la justicia particular diversas especies, a saber: 1. justicia
distributiva; 2. justicia igualadora, correctiva o sinalagmática. Ésta se subdivide
en justicia conmutativa y justicia judicial.
Objetivos
General
● Identificar los fines del derecho.
Específicos
● Diferenciar el concepto de orden, paz y seguridad.
● Analizar las disciplinas que se ocupan del derecho.
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Desarrollo
Los fines del derecho.
1.1.La justicia. Formas de justicia. El ideal
de justicia
La justicia en sentido jurídico o estricto es el cumplimiento de las obligaciones
susceptibles de ser pretendidas por otros.
Deriva tanto como el derecho de la terminología o vocablo “ius” que se
hermanaba con “jus y justicia” hasta confirmarse.
Para SARTRE, como se citó en Frescura y Candia (2009), tomemos la idea de
la justicia: es la idea de una sociedad perfecta, igualitaria, absoluta, eterna, pero
por otro lado debe ser una característica de una sociedad de hombres, es decir,
finita, imperfecta, temporal, inconstante, etc. Así resulta un poco contradictorio.
Para HEIDEGGER, como se citó en Frescura y Candia (2009), expresó, se
pronuncia en contra de la afirmación de Scheler sobre que los valores no son,
sino que valen. Le resulta imposible determinar realizando un estudio metafísico.
Realiza una crítica del rumbo que toma la filosofía con Sócrates que sigue con
Platón y Aristóteles al centrar su atención en los problemas éticos, desviando de
su misión el preguntar por el ser como lo hizo Scheler.
Las cosas han sucedido como si el hombre no soportaba la presencia
descubierta del ser y se viese casi forzado a buscar algún reparo contra el ser.
(Frescura y Candia, 2009, pp.32)
El principio de justicia que es a la vez idea y sentimiento, consiste siempre en
dar a cada uno lo suyo. Como las relaciones sociales son de naturaleza distinta,
el acto justo asume también formas diversas, en atención a los sujetos de la
vinculación social regida. Si algo es debido a la colectividad entera por los
miembros de la misma, la justicia que lo establece es general. Si lo debido
concierne a los individuos, la justicia que lo rige es particular.
Aristóteles distinguió en la justicia particular diversas especies, a saber: 1. justicia
distributiva; 2. justicia igualadora, correctiva o sinalagmática. Ésta se subdivide
en justicia conmutativa y justicia judicial. (Frescura y Candia, 2009, pp.36)
a. Justicia Distributiva
Ésta consiste en la repartición proporcional de los bienes, honores, funciones,
beneficios y cargas de acuerdo con la capacidad y mérito de cada uno. Es la
igualdad en el trato de los desiguales. Opera teniendo en cuenta la desigualdad
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c. Justicia de Subordinación
Es la exigencia establecida por el Estado a cargo de todos los obligados, para
respetar la ley y prestar servicios en interés de la colectividad. Propiamente
hablando, tratase de una medida de seguridad, más que de justicia.
El primer obligado a dicho acatamiento es el mismo Estado, pues de lo contrario
se convertiría en un poder arbitrario. También lo están los jueces y los individuos.
La Constitución Nacional vigente preceptivamente establece: “Todos los
habitantes están obligados a cumplir y obedecer esta Constitución, así como los
decretos, resoluciones y demás actos de autoridad que en el ejercicio de sus
atribuciones, dicten los órganos legítimos de los poderes públicos” (Art. 123). “En
ningún caso, el interés de los particulares primará sobre el interés general de la
Nación. Todos los habitantes deben colaborar en bien de ella, y están obligados
a prestarle los servicios y a desempeñar las funciones que la ley determine como
cargas públicas”. (Art. 124). (Frescura y Candia, 2009, pp.36)
d. Justicia Social
La justicia por su esencia debe ser necesariamente social. Pero la doctrina
moderna admite la substantividad de la justicia social, considerándola como
distinta de las demás formas o especies mencionadas en la clasificación clásica.
Para regular en orden al bien común, las relaciones de los grupos sociales
(estamentos, clases, etc.) entre sí y de los individuos como miembros de ellos,
la justicia adquirió una nueva dimensión: la social.
En mérito de ello, su ámbito de aplicación ha evolucionado, trascendiendo ahora
del individuo a la sociedad, de la esfera ético-privada a la jurídica estatal, para
comprender todos los sectores de la cultura humana.
Así entendida, la justicia social es un deber jurídico de solidaridad y cooperación
para el logro del bien común en todos los aspectos de la actividad lícita del
hombre como persona. (Frescura y Candia, 2009, pp.36)
En las relaciones humanas de coexistencia y cooperación, la justicia social
complementa las demás especies conocidas, pues tiende a la armonía de los
valores personales y transpersonales, del interés público y el privado. De este
modo la forma concreta de manifestarse consiste en dar más a los que tienen
menos.
La consecución de la justicia social debe propender a que se atribuya a cada
cual su derecho, evitando resultados antisociales y deshonestos,
preferentemente respecto de los trabajadores en relación de dependencia y sus
familiares, para asegurarles una existencia compatible con la dignidad de la
persona humana. He ahí la razón de ser de los derechos subjetivos y
obligaciones correlativas que integran el contenido positivo de las normas
impuestas para regular todos los aspectos de las relaciones jurídico-laborales en
sus manifestaciones individuales y colectivas, y de la intervención reguladora del
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Estado en defensa de las clases trabajadoras, hasta donde sea dable, sin
rebasar los límites que permitan las posibilidades económicas de la empresa y
las conveniencias generales de la nación.
El ordenamiento jurídico laboral paraguayo ha erigido el principio de justicia
social como una de sus bases angulares. Dicho principio constituye la esencia
de todas las instituciones jurídicas legisladas en los códigos de fondo y forma ya
promulgados, e inspira la estructuración de las normas que las disciplinan, como
también su interpretación, aplicación e integración. (Frescura y Candia, 2009,
pp.36)
Justicia
Justicia Igualadora Justicia de
Correctiva o Justicia Social
Distributiva Subordinación
Sinalagmática
Gráfico 1
Fuente: Frescura y Candia (2009)
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“Los casos típicos de gobiernos arbitrarios en nuestro país son: el gobierno del
doctor Francia después del Congreso del 30 de marzo de 1816 que le nombró
dictador perpetuo, hasta su muerte en 1840; y del Mariscal Estigarribia durante
el lapso comprendido entre el 18 de febrero de 1940 en que abolió la Constitución
de 1870 y el 10 de julio de ese mismo año en que dictó una Carta política".
Casi todas las Constituciones o leyes fundamentales del Estado prohíben la
formación de gobiernos voluntaristas, llamados también dictatoriales, despóticos
y tiránicos.
A este respecto, la Constitución nacional vigente prescribe en el artículo 40 lo
que sigue: “Ningún poder del Estado podrá jamás atribuirse, ni otorgar a otro ni
a persona algunas facultades extraordinarias fuera de las previstas en esta
Constitución, ni la suma del poder público, ni supremacía por la cual la vida, la
libertad, el honor y la propiedad de las personas queden a su arbitrio. La
dictadura está fuera de la ley”. (Frescura y Candia, 2009, pp.116)
b. La Ilegalidad
Es la violación de la norma jurídica cometida por un particular o funcionario
público de jerarquía superable, que puede subsanarse por la vía de los recursos
o medios de impugnación. Ilegal: significa todo lo opuesto a las leyes. Es ilegal
la norma jurídica contraria a la de jerarquía superior y todo acto contrario a la ley;
por ejemplo: las leyes inconstitucionales, los decretos reglamentarios del Poder
Ejecutivo, contrarios a la letra o el espíritu de las leyes reglamentadas, una
sentencia judicial que no aplica correctamente el derecho vigente.
La Constitución nacional imperativamente establece lo que sigue: “Las
autoridades superiores, los funcionarios y empleados públicos, ajustarán
siempre sus actos a las disposiciones de esta Constitución y de las leyes". (Art.
41, párrafo primero).
La ilegalidad se diferencia de la arbitrariedad en que el acto arbitrario emana de
un poder máximo, siendo, por tanto, definitivo; mientras que contra el acto ilegal,
está siempre abierta la vía de los recursos para privarle de efectos jurídicos.
(Frescura y Candia, 2009, pp.117)
c. La Injusticia
Es el contrapolo de la justicia y consiste en no atribuir a cada uno lo que le
corresponde, tanto por el Derecho natural como por las normas del Derecho
positivo. Cuando éste entra en conflicto con el Derecho natural, por haberse
dictado normas contrarias a los postulados fundamentales del segundo, tales
normas tienen la calificación de injustas. Por ejemplo, serian leyes injustas las
que relajasen la personalidad y dignidad del ser humano, las que impidiesen todo
ejercicio de los derechos subjetivos, por reglamentaciones desmedidas.
Si decimos que un acto es legal, enunciamos un juicio normativo; si del mismo
decimos que es injusto, el juicio es valorativo. De ahí que un acto antijurídico
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puede ser ilegal o injusto, según sea su relación con el Derecho positivo o con la
justicia.
La injusticia no debe confundirse con la arbitrariedad. El Derecho puede ser
injusto, pero no puede ser arbitrario, pues la arbitrariedad es lo contrario de
derecho, la negación de éste en su forma. “Predicar injusticia de un derecho -
expresa el profesor Legaz y Lacambra- sólo es emitir un juicio de valor, pero no
hace referencia a ninguna cualidad ortológica, quiere decirse que la justicia que
ese Derecho realiza es una falsa justicia, o no es toda la justicia, o no es la justicia
tal como la entiende el individuo. Decir derecho arbitrario, sería sencillamente,
expresar una incompatibilidad lógica". (Frescura y Candia, 2009, pp.118)
La Argumento
La Ilegalidad
Arbitrariedad empírico
La Injusticia
Gráfico 2
Fuente: Frescura y Candia (2009)
1.3.La equidad.
La equidad es un criterio de justicia no recibido por el derecho escrito, que se
aplica para moderar el rigor legal y adaptar las normas generales a los casos
particulares y concretos, previa apreciación de las diversas circunstancias
computables.
Se funda en un sentimiento de lo que es al mismo tiempo justo y bueno. Mediante
dicho sentimiento se decide cada caso sin sujetarse al rigor legal, considerando
circunstancias especiales, para no causar verdadero agravio a la justicia.
La equidad tiene tres funciones características denominadas: Correctora,
supletiva e Interpretativa. (Frescura y Candia, 2009, pp.40)
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a. La Función Correctora
Consiste en la adaptación de una norma general a las circunstancias particulares
del caso. Pero esa adaptación no se realiza mediante conceptos extraños al
ordenamiento jurídico positivo. En efecto, la equidad no supone modificar una
norma legal por virtud de las características del caso concreto que se presenta,
sino adaptar aquella siguiendo los criterios previstos en el ordenamiento positivo,
a los casos particulares.
El juez al decidir con criterio de equidad, debe ajustarse a la ley. La equidad sólo
le permite escudriñar el verdadero sentido y alcance de la norma general, para
aplicarla al caso concreto. Nunca está autorizado para modificar el dictado de la
norma por razón de las características particulares, ateniéndose a su arbitrio
individual.
De acuerdo con lo estatuido en nuestro Derecho positivo vigente: “El juez debe
siempre resolver según la ley. Nunca le es permitido juzgar del valor intrínseco
o de la equidad de la ley”. (V. Art. 60 Código de Procedimientos Civiles).
El acto de justicia debe atender más al espíritu de la ley que a su texto. Y cuando
la aplicación literal de la norma conduzca a resultados contrarios al fin de la ley,
corresponde a la equidad rectificarla. (Frescura y Candia, 2009, pp.41)
b. Función Supletiva
En algunas legislaciones modernas, la equidad es el sucedáneo de la norma
ausente, en los casos de vacíos, lagunas u omisiones del Derecho positivo que
no encuentran solución ni en la analogía o la costumbre.
Nuestro ordenamiento jurídico positivo en materia civil establece que esa función
supletiva o integradora corresponde a los principios generales del Derecho,
cuando no existe principio constitucional ni legal que resuelva el caso. El Art 16
del Código civil preceptúa. “Si una cuestión civil no puede resolverse, ni por las
palabras ni por el espíritu de la ley, se atenderá a los principios de leyes
análogas; y si aún la cuestión fuere dudosa, se resolverá por los principios
generales del Derecho, tomando en consideración las circunstancias del caso”.
Esta disposición no excluye la parte que en la tarea de construir la norma ausente
corresponde a la equidad, factor ineludible para la aplicación de todo Derecho
expresado o no. (Frescura y Candia, 2009, pp.42)
c. Función Interpretativa
La equidad sirve para la interpretación judicial de las normas jurídicas, esto es,
desentrañar su verdadero significado y alcance. Ella evita las consecuencias
injustas que pueden derivar de la aplicación de los textos legales, cuando éstos
contraríen la razón de la ley.
La equidad es útil en los casos de antinomias legales, interpretación abrogante,
apreciación de la buena o mala fe, de las cláusulas de los contratos y
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La Función
Correctora
La
equidad
Función Función
Interpretativa Supletiva
Gráfico 3
Fuente: Frescura y Candia (2009)
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tiene derecho a salir de cualquier país, incluso del propio, y a regresar a su país
(Art. 13; concord. Art. 41, Const. de la Rep.).
-Derecho de asilo. Excepción. 1. En caso de persecución, toda persona tiene
derecho a buscar asilo, y a disfrutar de él, en cualquier país. 2. Este derecho no
podrá ser invocado contra una acción judicial realmente originada por delitos
comunes o por actos opuestos a los propósitos y principios de las Naciones
Unidas (Art. 14; concord. Art. 43, Const. de la Rep.).
-Derecho a la nacionalidad. 1. Toda persona tiene derecho a una nacionalidad.
2. A nadie se privará arbitrariamente de su nacionalidad ni del derecho a cambiar
de nacionalidad (Art. 15; concord. Art. 146 a 151, Const. de la Rep.).
-Derechos de familia. 1. Los hombres y las mujeres, a partir de la edad núbil,
tienen derecho, sin restricción alguna por motivos de raza, nacionalidad o
religión, a casarse y fundar una familia, y disfrutarán de iguales derechos en
cuanto al matrimonio, durante el matrimonio y en caso de disolución del
matrimonio. 2. Sólo mediante libre y pleno consentimiento de los futuros esposos
podrá contraerse el matrimonio. 3. La familia es el elemento natural y
fundamental de la sociedad y tiene derecho a la protección de la sociedad y del
Estado (Art. 16 concord. Arts. 49 a 54, Const. de la Rep.).
-Derecho de propiedad. 1. Toda persona tiene derecho a la propiedad, individual
y colectivamente. 2. Nadie será privado arbitrariamente de su propiedad (Art. 17;
concord. Arts. 109 y 116, Const. de la Rep.). (Frescura y Candia, 2009, pp.68)
-Derechos a la libertad de pensamiento, conciencia y creencia religiosa. Toda
persona tiene derecho a la libertad de pensamiento, ¡de conciencia y de religión,
este derecho incluye la libertad de cambiar de religión o de creencia, así como
la libertad de manifestar su religión o su creencia, individual y colectivamente,
tanto en público como en privado, por la enseñanza, la práctica, el culto y la
observancia (Art. 18; concord. Art. 34 y 37, Const. de la Rep.).
-Derechos a la libertad de opinión y expresión. Todo individuo tiene derecho a la
libertad de opinión y de expresión, este derecho incluye el de no ser molestado
a causa de sus opiniones, el de investigar y recibir informaciones y opiniones, y
el de difundirlas, sin limitación de fronteras, por cualquier medio de expresión
(Art. 19 concord. Art. 25 y 26, Const. de la Rep.).
-Derechos a la libertad de reunión y asociación. 1. Toda persona tiene derecho
a la libertad de reunión y de asociación pacíficas. 2. Nadie podrá ser obligado a
pertenecer a una asociación (Art. 20; concord. Arts. 32 y 42, Const. de la Rep.).
-Derechos políticos. 1. Toda persona tiene derecho a participar en el gobierno
de su país, directamente o por medio de representantes libremente escogidos.
2. Toda persona tiene el derecho de acceso, en condiciones de igualdad, a las
funciones públicas de su país. 3. La voluntad del pueblo es la base de la
autoridad del poder público! esta voluntad se expresará mediante elecciones
auténticas que habrán de celebrarse periódicamente, por sufragio universal e
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igual y por voto secreto u otro procedimiento equivalente que garantice la libertad
del voto (Art. 21 concord. Arts 2°, 3º, 47, 117 y 118 Const. de la Rep.).
-Derecho a la seguridad social. Toda persona, como miembro de la sociedad,
tiene derecho a la seguridad social, y a obtener, mediante el esfuerzo nacional y
la cooperación internacional, habida cuenta de la organización y los recursos de
cada Estado, la satisfacción de los derechos económicos, sociales y culturales,
indispensables a su dignidad y al libre desarrollo de su personalidad (Art. 22;
concord. Art. 95, Const. de la Rep.). (Frescura y Candia, 2009, pp.68)
-Derechos laborales. 1. Toda persona tiene derecho al trabajo, a la libre elección
de su trabajo, a condiciones equitativas y satisfactorias de trabajo y a la
protección contra el desempleo. 2. Toda persona tiene derecho, sin
discriminación alguna, a igual salario por trabajo igual. 3. Toda persona que
trabaja tiene derecho a una remuneración equitativa y satisfactoria, que le
asegure, así como a su familia, una existencia conforme a la dignidad humana y
que será completada, en caso necesario, por cualesquiera otros medios de
protección social. 4. Toda persona tiene derecho a fundar sindicatos y a
sindicarse para la defensa de sus intereses (Art. 23; concord. Arts. 86 a 99, 101
a 103, Const. de la Rep.). Toda persona tiene derecho al descanso y a
vacaciones periódicas pagadas (Art. 24).
-Derechos económicos. 1. Toda persona tiene derecho a un nivel de vida
adecuado que le asegure, así como a su familia, la salud y el bienestar, y en
especial la alimentación, el vestido, la vivienda, la asistencia médica y los
servicios sociales necesarios; tiene asimismo derecho a los seguros en caso de
desempleo, enfermedad, invalidez, viudez, vejez u otros casos de pérdida de sus
medios de subsistencia por circunstancias independientes de su voluntad. 2. La
maternidad y la infancia tienen derecho a cuidados y asistencia especiales.
Todos los niños, nacidos de matrimonio o fuera de matrimonio, tienen derecho a
igual protección social (Art. 25; concord. Arts. 68, 70, 95 y 100, Const. de la Rep.).
-Derechos a la educación. 1. Toda persona tiene derecho a la educación. La
educación debe ser gratuita, al menos en lo concerniente a la instrucción
elemental y fundamental. La instrucción elemental será obligatoria. La
instrucción técnica y profesional habrá de ser generalizada; el acceso a los
estudios superiores será igual para todos, en función de los méritos respectivos.
2. La educación tendrá por objeto el pleno desarrollo de la personalidad humana
y el fortalecimiento del respeto a los derechos humanos y a las libertades
fundamentales! favorecerá la comprensión, la tolerancia y la amistad entre todas
las naciones y todos los grupos étnicos o religiosos, y promoverá el desarrollo
de las actividades de las Naciones Unidas para el mantenimiento de la paz. 3.
Los padres tendrán derecho preferente a escoger el tipo de educación que habrá
de darse a sus hijos (Art. 26; concord. Art. 73 a 80, Const. de la Rep.).
-Derechos a la cultura y a la protección de los derechos de autor. 1. Toda persona
tiene derecho a tomar parte libremente en la vida cultural de la comunidad, a
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Constitución
Nacional de
Paraguay
El orden, la paz y la
seguridad
Declaración
Universal de los
Derechos Humanos
Gráfico 4
Fuente: Frescura y Candia (2009)
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Gráfico 5
Fuente: Frescura y Candia (2009)
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La filosofía jurídica tiene por objeto el estudio del derecho en sus ingredientes
universales. Indica cuales son los elementos esenciales comunes a todos los
sistemas jurídicos, llegando con su investigación más allá de los límites del
derecho positivo.
Valora los sistemas para determinar sus fundamentos, a través de la sola razón.
Investiga aquello que debe ser o debiera ser en el derecho. Posee un método de
trabajo reflexivo o apriorístico.
La filosofía es la base fundamental de las ciencias particulares, y a su vez, cada
ciencia tiene su filosofía especial, por ejemplo, la filosofía del derecho. Como su
nombre lo indica esta constituye una rama o especie de la filosofía general que
es el género.
La filosofía del derecho es la disciplina que define al derecho en su
universalidad lógica, investiga los fundamentos y caracteres generales del
desarrollo histórico y lo valora según el ideal de la justicia trazado por la razón.
Según Del Vecchio, la Filosofía del Derecho comprende tres clases de
investigaciones:
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Ciencia del
Derecho
Las
disciplinas
que se
ocupan del
derecho
Derecho Historia del
Comparado derecho
Introducción
al derecho
Gráfico 6
Fuente: Frescura y Candia (2009)
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Referencias Bibliográficas
1- Bibliografía Básica
● Frescura y Candia (2009). Introducción a la Ciencia Jurídica Vol I y II,
Marben Editora y Gráfica S.A, Asunción, Paraguay.
● Mouchet,B (1980). Introducción al Derecho Décima Edición, Editorial
Perrot, Buenos Aires, Argentina.
● Soler, J (1654). Introducción al Derecho Paraguayo, Editorial Cultura
Hispánica, Madrid, España.
● Di Martino, K. (2013). Derecho Privado I. Editorial: Marben Editora &
Gráfica S.A. BENMAR. Asunción.
● Ríos Avalos, B. (1999). Décima Edición actualizada. Introducción al
estudio de los hechos y actos jurídicos. Editora Paraguaya S.R.L.
Asunción.
● Silva Alonso, R. (2008). Derecho de las Obligaciones. Intercontinental
Editora. Décima Edición Actualizada. Asunción.
● Moreno Rufinelli, J. (1994). Régimen patrimonial del matrimonio ley Nº
1/92 comentada. Intercontinental. Asunción.
● Código Civil [CC]. Ley 1183 de 1985. 18 de diciembre de 1985
(Paraguay).
● Ley 1 de 1992. Reforma Parcial del Código Civil. 09 de abril de 1992.
● Ley 5419 de 2015. Modifica los Artículos 17 y 20 de la Ley N°1/92
“Reforma Parcial del Código Civil”. 06 de mayo de 2015.
● Ley 6618 de 2020. Establece Disposiciones que Regulan la Certificación
y Consignación del Estado Civil en los Documentos Personales. 30 de
septiembre de 2020
● Constitución Nacional de la República del Paraguay. 20 de junio de 1992
(Paraguay)
2- Bibliografía Complementaria
● Lorenzetti, R. (2007). Tratado de los Contratos. Rubinzal Culzoni
Editores. Buenos Aires
● Martiniuk, S. (2005). Obligaciones. Intercontinental Editora. Asunción.
● Borda, G. (2004). Manual de los Contratos. Lexis Nexis. Buenos Aires.
● Ossorio, M. (2010). Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y
Sociales. Heliasta. Asunción.
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