Desarrollo Histórico del

Derecho Internacional Privado

 • Antecedentes del Derecho Internacional Privado; edad media; evolución de la
condición de los extranjeros en laEdadMedia

▪ En las teocracias de la antigüedad, es decir, en las Sociedades en las que imperaba la idea
religiosa, se puede observar un desprecio hacia los extranjeros. Se establece una profunda
desigualdad entre el autóctono y el extranjero en base al criterio religioso. "La religión
domina los ámbitos de la vida Pública y Privada, dirige la evolución de aquellos pueblos en
donde su verdadera cohesión como grupo sociológico se amalgama mediante reglas
religiosas".
▪ La discriminación de los extranjeros en la antigüedad estaba basada en la idea religiosa en
los términos siguientes: "El ciudadano es el hombre que posee la religión de la ciudad y que
honra a sus mismos dioses. El extranjero es el que no tiene acceso al culto, al que los dioses
de la ciudad no protegen. Sin embargo, en la India se establecieron relaciones comerciales
con los extranjeros. "El Comercio estaba sujeto también a una reglamentación que
ofrece abundantes pruebas de la admisión de los extranjeros por los Indús a la economía
social y jurídica de su país al igual, que la Civilización Egipcia.
▪ En el mundo Griego es notable la distinción de la condición de los extranjeros que
se observa en Esparta y en Atenas. En la primera se crearon las bases para hacer de la misma
una sociedad aislada y militar. Sus leyes "Imponían infinitas trabas a todo elemento extraño a
la Nación.
▪ En la temprana Edad Media, los diferentes Grupos Sociales
y las Tribus establecidas en el suelo Galo conservaron
sus propias Leyes. En ello encontramos la manifestación del
Sistema de la Personalidad de la Leyes, "Cada uno
seguía, en este sistema la ley propia de los de su raza; el
Franco la ley Ripuaria o la ley Sálica; el Burgundo, la ley de
los burgundos y el Galo Romano la ley Romana.
▪ Los extranjeros sufren graves limitaciones, no tienen
bienes, ni familias, incapaz de casarse con una mujer franca
y de tener hijos legítimos de ella, según la ley de los
Francos, no pueden transmitir o recibir una sucesión en el
imperio de los Francos.
EVOLUCIÓN DE LA CONDICIÓN DE LOS EXTRANJEROS EN
LA EDAD MEDIA:
▪ El derecho de Albinage y otras limitaciones no pudieron resistir
el peso de la Influencia Comercial debido a razones políticas.
Observamos que paulatinamente mediante decisiones
unilaterales o convenios las referidas limitaciones fueron
sustituidas o eliminadas, dándoles capacidad plena para
transmitir por causas de muerte, los extranjeros que habían
obtenidos carta de ciudadanía fueron librados de la incapacidad,
de transmitir sus bienes.
▪ La Revolución de 1789 vino a abolir el derecho de Albinage y el
de Detracción, quedando abolidos para siempre por ser
contrario a los Principios de Fraternidad que deben vincular a
todos los hombres, sea cual fuere su País y su Gobierno.
CONFLICTOS DE LEYES EN EL PERÍODO MEDIVAL:
▪ En Italia, donde predominaba, sobre todo a partir del siglo XIII, una
Civilización urbana, algo semejante a lo acontecido en Holanda a partir
del siglo XVII, es decir donde había un gran número de Ciudades
relativamente próximas unas de las otras, se crearon las condiciones
para un Intercambio Comercial más efectivo que allí donde
imperaba una economía puramente rural. Cada una de estas Ciudades
constituía unidades independientes gobernadas por sus propias leyes,
conocidas bajo el nombre de Estatutos. Establecieron relaciones
frecuentes entre individuos sometidos a leyes-estatutos-diferentes, y
cada Ciudad consideraba sus estatutos como los que mejores se
adaptaban a los intereses que regían. Es decir, si un Ciudadano de
Bolonia se trasladaba a Módena para Testar, ¿Conforme a
cuáles estatutos tendría que estar hecho este testamento, a los de
Módena o de Bolonia? ¿De acuerdo a cuáles estatutos debía ser
juzgado un Ciudadano cuando era sujeto de un acto jurídico en otra
cuidad distinta a la suya? Esto es un Problema de Conflictos de Leyes.
EVOLUCIÓN HISTÓRICA EN MATERIA DE CONFLICTOS DE
LEYES:
▪ Antes de pasar a analizar en su evolución las diversas doctrinas orientadas a resolver los
Conflictos de Leyes, es preciso distinguir entre Territorialidad y Extraterritorialidad de las
Leyes, pues estas últimas son o de un carácter o de otro. La Ley es Territorial cuando la
relación jurídica en todos sus aspectos está sometida al Imperio de la Ley territorial local
o Nacional. La Territorialidad de la Ley implica que el Juez no podría aplicar más que su
ley Nacional. Cuando la Ley es Territorial, el Juez no puede nunca aplicar ninguna otra,
dicha ley solo rige todo los hechos realizados en un determinado territorio o que
interesan al mismo.

▪ La Ley es Extraterritorial, cuando la validez o la ubicación de la Ley Nacional se extienden

a otros ordenamientos Jurídicos. La Extraterritorialidad de la Ley a su vez implica que el
Juez Nacional puede aplicar la Ley Extranjera, es decir, una ley distinta de la suya a hechos
acaecidos en su territorio o que presentan algún interés para el mismo.

▪ Ejemplo: Cuando un extranjero contrae matrimonio en España, las condiciones de fondo

que dan validez a este matrimonio están sometidas a la Ley de dicho extranjero, por el
motivo de aplicarse a hechos a los cuales el Juez aplicaría su propia Ley si ésta fuese
territorial.
EVOLUCIÓN DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO A PARTIR DEL SIGLO XIX:
▪ Con el crecimiento de las Relaciones Privadas Internacionales se multiplican los problemas
que éste genera, fomentando la necesaria búsqueda de solución a los mismos; mediante
disposiciones Nacionales o a través de 2 Convenios. A partir del siglo XIX, el Derecho
Internacional Privado obtiene un mayor desarrollo en todos los Países, adquiriendo un
carácter particular, la condición jurídica del extranjero experimenta una significativa
mejoría; llegando a Reglamentarse los Derechos que éstos pueden Disfrutar en
disposiciones legislativas, la Nacionalidad y Los Conflictos de Leyes, son también materias
objeto de disposiciones cada vez más amplias y precisas, resultado de los Intercambios
Económicos que generan el desarrollo de la Industria y el Transporte.
▪ Si bien muchos autores consideran al ius gentium romano como antecedente del Derecho
Internacional Privado, éste no era un derecho supranacional sino un derecho romano
aplicable a los extranjeros. En la Edad Media, el norte de la actual Italia estaba ocupada por
pequeños estados con legislación propia (estatutos) y diferente de la ley del Imperio
Romano, relacionados entre sí en virtud principalmente del comercio, y que en
sus relaciones, muchas veces entraban en conflicto siendo dudoso cual estatuto era el
aplicable al caso. Existieron dos soluciones. La primera proponía que se aplicare el
estatuto del lugar donde había ocurrido el conflicto, aplicando la territorialidad de la
ley. El otro exigía la aplicación del estatuto más justo (equitativo) para el caso
concreto.
▪ Por esta razón se constituyó en Italia la primera escuela que se ocupó de
resolver estos conflictos legales entre pueblos diferentes. La escuela de los
glosadores emitió a través de una Glosa Magna, la Glosa de Acursio,
la aplicación del derecho fuera de su propio territorio. Así, decía Acursio, que si
un boloñés se trasladara a Módena no deberá ser juzgado por los estatutos de
Módena, sino por la ley romana, aludiendo al edicto Cunctos Populus que en se
refería a que la religión católica sería oficial para todos los pueblos del imperio.
La idea era luchar contra las autonomías feudales.
▪ Los postglosadores que comentaron el Derecho Romano, indagaron más
profundamente el tema. Bartolo de Sassoferrato (1314-1357) determinó en su
“Commentarius in Codice al Legem Cunctos Populos”, que la forma
de los contratos y sus efectos normales debían regirse por la ley del lugar de
celebración, mientras que sus efectos accidentales, como por ejemplo, la mora,
debían regirse por el lugar de ejecución. En materia de bienes se aplicaría
la “lex rei sitae” o sea el estatuto del lugar de su ubicación. En los testamentos, la
forma se valoraría por el derecho local, la interpretación de sus cláusulas por la
ley del lugar en que se otorgó, y la capacidad del causante por su ley personal
 Escuela Estatutaria Italiana
▪ Reinaba el cosmopolitismo jurídico en la Alta Edad Media. El cosmopolitismo se
manifestaba a través de estatutos personales (se llevaban consigo si eran
favorables). Los problemas del DIP se plantean solo dentro del sacro
imperio romano. Los problemas tomaban cariz de D Interregional (Acursio).

▪ El chauvinismo se presentaba a través de estatutos reales (territoriales).

▪ El máximo expositor fue Acursio, también otros como Aldrico, Balduino, Cino de
Pistoia.
▪ Postglosadores: El más famoso fue Bartolo de Saxoferrato. Clasifica los estatutos en:
▪ Personales: (haciendo hincapié en la persona, son extraterritoriales)
▪ Reales: (hacen hincapié en los bienes y son territoriales)
▪ Permisivos: (otorgan facultad para realizar ciertos actos y son extraterritoriales)
▪ Prohibitivos: (restringen facultades; siendo favorables, son extraterritoriales y
siendo odiosos, son territoriales)
 Escuela francesa del S XVI:

▪ Esta época se caracteriza por el surgimiento de los Estados modernos, con

luchas internas contra el régimen feudal y externas contra la fuerza del
imperio y la ideología unificadora de la Iglesia Católica.
▪ Lo más característico de la escuela es la lucha entre Dumoulin, que trata
de extender a toda Francia el Estatuto de Paris, y Bertrand d´Argentre,
noble de Bretaña que combatía la absorción de esta provincia (Bretaña por
Francia), proclamando para ello, la estricta territorialidad del derecho y
sus costumbres. Su aforismo es que todas las costumbres son reales, todos
los estatutos son reales.
▪ Dice Goldschmidt que aquí asoma por primera vez el chauvinismo
jurídico que solo se justificaba al amparo de entidades en formación
 Escuela Flamenco Holandesa: cortesia
de hecho estado y capacidad
▪ Lleva el chauvinismo jurídico a su máxima expresión, debido al vehemente deseo de
independencia política nacida a causa de la larga ocupación extranjera. Burgundus
proclama la territorialidad de las leyes excepto las referentes a estado y capacidad. Se
aplica la extraterritorialidad de la ley en cuanto estado y capacidad como una necesidad
de hecho y como cortesía o conveniencia internacional. Rodenburg explica la
extraterritorialidad de las leyes sobre estado y capacidad como una necesidad de
hecho Voet las explica mediante la comitas gentium (cortesía o conveniencia
internacional)
▪ Huber reduce los principios de la escuela a tres axiomas:
1. Las leyes del estado reinan en los límites del mismo, mas allá no tiene fuerza alguna; y
para todos los súbditos
2. Son súbditos, todos los que permanezcan en el territorio, transitoria o definitivamente
3. Los jefes de estado por cortesía obran de suerte que una ley de otro Estado, luego de
producir sus efectos en su pueblo, los conserve en los demás Estados. Esto siempre y
cuando no resulte perjudicial para su poder y derechos o para sus súbditos.
 Escuela Anglosajona:
▪ Eminentemente territorialista, por influencia del feudalismo, de la escuela holandesa, de la
intransigente concepción de la soberanía proclamada por autores como Hobbes.
Escuela Francesa del siglo XVIII:
▪ Impregnada de espíritu liberal y cosmopolita. Como la independencia se había afianzado, tal ideología
no podía perjudicarla. Froland sostenía que los bienes están al servicio de las personas, por eso, la
mayoría de los estatutos son personales y la excepción, los reales. En la relación jurídica se debe
privilegiar al sujeto. Se debe proteger a la persona donde vaya, no puede limitarse una capacidad
adquirida en otro Estado. Bouhier señalaba que en caso de duda, debe calificarse un estatuto como
personal.
▪ Boullenois era terrritorialista, pero por la influencia de los juristas de la época, acepto el
cosmopolitismo.
 Teorías del D.I.P.
▪ 1 – Teorías puras:
Iusnaturalistas: (Frankestein El derecho privado forma parte del derecho natural como este es
universal en el espacio y eterno en el tiempo.
Internacionalistas: (Jitta) El derecho privado forma parte del derecho internacional público. Sus
fuentes son: Los tratados, el derecho consuetudinario internacional. Por ende sus fuentes son
universales en el espacio y mudables en el tiempo, por ser mero derecho positivo.
Nacionalistas: (Wolf) El derecho internacional privado constituye una parte del derecho
nacional. Sus fuentes son las leyes y derecho consuetudinario nacional; por ende son
particulares en el espacio y mudables en el tiempo.
▪ 2 – Teorías eclécticas:
Cualitativas: (Bartin) Estas afirman que el DIP es nacional en sus fuentes e internacional en su
finalidad
Cuantitativas: Pueden ser de tipo:
Dobles: Son fuentes de DIP, el DI público y el derecho nacional
Triples: Las dos anteriores mas el derecho natural.
 Ámbito Temporal del D.I.P.

▪ El problema interespacial o intemporal está vinculado a las

codificaciones convencionales y legales del DIP porque solo en este
supuesto se dan normas precisas cuyo ámbito puede ser cuestionado.
▪ Al ser un fenómeno reciente, el problema carece de una historia
propiamente dicha.
▪ Nombre del DIP:
▪ El término conflicto de leyes surge con la escuela estatutaria
holandesa y fue por varios siglos el nombre de nuestra materia.
▪ El primero en utilizarlo fue Schaffner en 1841. También lo utilizo Story
en 1834. Foelix en 1843.
▪ Hubieron otras denominaciones como "Guillotina de conflictos" de
Jitta y "Derecho Privado Humano" de Zeballo.