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1.-DERECHO CIVIL
La separación del D.C. con las restantes ramas del der. privado, no es total.
Aquéllas ramas no poseen una completa autonomía pueden, por sí solas, resolver
todos los problemas jurídicos que se les presentan a los comerciantes, obreros,
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labradores, etc. Carecen de "integridad" y cuando sus normas no prevén un caso
dado, es necesario recurrir al D. C.
Muchos más estrechos son los vínculos que unen al D.C. con la legislación rural y
laboral, porque éstas son ramas segregadas recientemente y, en cambio, el der.
comercial ha tenido ya un largo proceso de elaboración, Estrechísima es la relación
que une al D.C. con el procesal, cuyo objeto es hacer efectivos los der. reconocidos
por aquél. -
Por esa misión que cumple, de servir a todas las ramas del derecho privado, se
llama también el DERECHO COMUN.
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que proyectan su influencia sobre toda clase de relaciones jurídicas; 2) tratamiento
conjunto de las obligaciones civiles y comerciales.
Estas colecciones de jurisprudencia tienen para el juez inglés el mismo valor que
para el nuestro el C.C., el comercial, etc.
Las leyes dictadas por el parlamento británico o el congreso de EEUU tienen un
carácter excepcional. este der. escrito se establece con el propósito de modificar
soluciones del COMMON LAW que resultan anárquicas o inconvenientes, mientras
ntro. jurista busca en la ley escrita los ppios. del der. Arg., el inglés no ve en ella sino
excepciones introducidas en los ppios. del COMMON LAW.
Hay en esto una cuestión de la estructura mental de los pueblos.
En tanto que los países regidos por el sist. del der. codificado creen indispensable
la regulación legal de la conducta humana, como instrumento de justicia, de
bienestar y de progreso, los pueblos anglosajones tienen sobre todo su fe puesta en
la experiencia, no confían en las abstracciones ni en las reglas de valor universal
emanadas de legisladores. La consecuencia de éste síst. es que los jueces no sólo
tienen el poder jurisdiccional de decidir el litigio sino que tienen un verdadero poder
legislativo. Este poder se manifiesta de 2 maneras: 1) dictan normas de
procedimiento para actuar en el ppio. tribunal.
2) la doctrina sentada en sus fallos tiene
fuerza obligatoria no sólo para los tribunales superiores, sino también para el mismo
tribunal que la dictó y para otros de diferente jurisdicción.
Legislación española e indiana: Hasta la sanción del C.C. en nuestro país imperó la
legislación española vigente en la época de la Rev. de Mayo. Las distintas
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recopilaciones y códigos se sucedieron unos a otros sin derogar los anteriores, de
allí una confusión e inseguridad que obligó a dictar un orden de prelación entre las
diferentes leyes. De acuerdo con la Novísima Recopilación, ese orden era el
siguiente: a) La Novísima Recopilación
b) Leyes omitidas en ella, pero contenidas en la nueva recopilación o en
las ordenanzas Reales de Castilla.
c) El Fuero Real, el Fuero Juzgo y los Fueros Municipales.
d) Las Partidas
Pero éste orden no era rigurosamente guardado y dio lugar a numerosas
dificultades.
En América y especialmente en el Virreinato del Río de la Plata se aplicaban las
partidas y la Nueva Recopilación. También estaban en vigencia las Leyes de Indias.
En materia comercial estaban en vigencia las ordenanzas de BILBAO (1737) y las
reglas contenidas en la cédula que creó el Consulado(1794).
Legislación Patria: A partir de la Rey. de Mayo, los distintos gob. nacionales y
pciales. dictaron numerosas leyes de der. privado, pero éstas leyes no tuvieron
mayor importancia. Entre las más importantes leyes y decretos de orden nac. y
pcial., dictadas entre 1810 y 1871 Están las siguientes:
1) leyes y decretos referentes a las pers.
2) " “ “ a los der. reales.
3) “ “ sobre obligaciones y contratos.
4) sucesiones
5) legislación mercantil.
ANTECEDENTES DE SU SANCIÓN
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Necesidad de su sanción: ya en la segunda mitad del siglo pasado era
impostergable su sanción. La leg. española imperante en América era muy vasta,
difusa y a veces contradictoria., En esa época había una razón de nacionalismo
jurídico: era preciso afirmar ntra. independencia política, consumada con la
independencia legislativa. La sanción de los cód. era un instrumento eficacísimo
para consolidar la unidad nacional.
Primeros intentos: el 1ª fue un decreto de URQUIZA de 1852 por el cual se crea
una comisión encargada de proyectar los cód.: civil, penal, comercial y de
procedimiento. La subcomisión del C.C. estaba formada por un redactor (LORENZO
TORRES) y dos consultores.
El redactor renuncia y es nombrado en su lugar VÉLEZ SARSFIELD, éste intento
se frustró (rev. 11/9/ 1852). La preocupación por resolver esto se manifiesta en la
const. de 1853 cuyo art. 24 establece que el congreso promoverá la reforma de la
actual leg. en todas sus ramas, agregando en el art. 7 inc. 11 que corresponde al
congreso nacional dictar los cód. civil, comercial, penal y de minería.
Después una ley del congreso (1854) le encarga al PE el nombramiento de una
comisión para la redacción de los cód. Esto se postergó por razones financieras.
En 1857 se dicta un decreto que designó como redactores del C.C. a: GAMBOA y
UGARTE, pero la inestabilidad política, la lucha entre la confederación y Bs. As. y su
reincorporación a la nación y la incapacidad de los redactores la hicieron fracasar.
Designación de VÉLEZ: En 1864 MITRE designa como redactor del C.C. a
VÉLEZ. En 1869 el proyecto fue enviado al congreso nacional, el cual lo sancionó
por, la ley nª 340 (25/9/69), estableciendo que debía entrar en vigencia el 1/ 1/ 1871.
Su vida pública: nació en Córdoba el 18/ 2/ 1800. Su vida cubrió el período más
interesante de la historia patria: las invasiones inglesas, la Rey. de Mayo, la guerra
de la independencia, las luchas civiles, el gob. de Rosas, Caseros, la organización
constitucional definitiva.
A los 18 años se recibió de bachiller en artes en el Colegio Monserrat y dos años
más tarde, de bachiller en leyes. Para poder ejercer su profesión de abogado, debió
realizar dos años de práctica forense.
En dic. de 1822 tomó posesión de los estrados.
En el Cong. Gral. constituyente de 1824, reunido en Bs. As., fue designado por el
gobernador de San Luis (ORTIZ) como diputado de ésta pcia. por su parentesco.
Fue designado profesor de economía política en la Universidad. La caída de
RIVADAVIA y el triunfo de la Federación, lo relegaron a un 2ª plano del cual pudo
emerger gracias a la amistad de QUIROGA.
Por la muerte de sus protectores (QUIROGA y ORTIZ) y su simpatía por los
unitarios, fue perdiendo prestigio y clientela.
En 1842 se embarca a Montevideo. En 1846 regresa gracias al perdón de
ROSAS. Deja la política y comienza a dedicarse al estudio del derecho.
1862: fue elegido senador nacional
1862-163: ministro de hacienda de MITRE
1864: fue encargado para la redacción del C.C.
1868172: ministro de Interior de SARMIENTO
Murió el 30 de marzo de 1875.
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Su labor jurídica: ya antes de la redacción del C.C. había realizado importantes
trabajos, entre ellos:
1) Editó las Instituciones de der. real de España (de ÁLVAREZ). Prologó y anotó
la obra, añadiendo algunos estudios sobre der. civil (diversos der. de los menores)
( 1834).
2) En 1834 editó y anotó el Manual de práctica forense (CASTRO) para el estudio
del der. procesal. Donde sacó citas erradas y agregó citas y leyes de otros autores.
3) Anotó y concordó los Elementos iuris civiles y las Recitaciones in elementa
iuris civiles.
4) Escribió, por encargo de ROSAS, un trabajo que tituló Der. público eclesiástico,
con motivo del conflicto entre el gob. arg. y el Papa, con motivo del patronato. En
1850, escribió para ORIBE una memoria titulada El gob. de la Iglesia del Estado
Oriental.
5) También por encargo de ROSAS escribió una memoria sobre Discusión de los
títulos de Chile a las tierras del estrecho de Magallanes. Este trabajo demuestra la
legitimidad de los der. Arg. a una región pretendido por Chile.
6) Redactó con ALEVEDO el Cód. de Comercio para la pcia. de Bs. As., que entró
en vigencia en 1857 y luego fue adoptado para todo el país en 1862.
La 1ª Edición: A medida que VÉLEZ iba entregando los libros que integraban el
cód. al PE, las hacía imprimir para que se fueran conociendo, con lo que facilitó su
discusión y crítica. Ésta edición tuvo numerosas erratas.
La Edición de Nueva York: Le encargaron a SARMIENTO una nueva edición
para arreglar los errores, la cual fue encomendada a Nueva York. Ésta se hizo bajo
la dirección del Ministro en Washington (GARCÍA y CARRANZA). VÉLEZ los había
autorizado a corregir los errores de imprenta. Pero SARMIENTO le escribió a
GARCIA que corrija el texto según su juicio.
GARCÍA y CARRANZA no introdujeron ninguna reforma importante, pero las
pequeñas alteraciones no pasaron inadvertidas, en la edición que llegó a Bs. As.
La oposición de SARMIENTO, MITRE, aprovechó la ocasión para un escándalo
político, por el cual el pte. declaró como edición oficial la de Bs. As. hasta tanto una
comisión informara si había, alteraciones en la edición de Nueva York y cuales eran.
La comisión (formada por DE LA PLAZA y PRADO) informó que había más de 1 800
correcciones.
Esto da origen a un mensaje del PE al Cong. con el que se acompañaba un
proyecto de ley, declarando oficial la edición de N.Y., con una planilla de FE DE
ERRATAS.
La ley de Fe de Erratas: Las deficiencias de la edición de Bs. As. y los errores de
N.Y. movieron al senador PAZ a presentar un proyecto de ley (1878), proponiendo
una nueva FE DE ERRATAS. Este proyecto no era otro que para rectificar algunos
simples errores de copia o impresión. La ley de FE DE ERRATAS queda sancionada
en agosto de 1883. Las enmiendas no significaron otra cosa que meras correcciones
tipográficas o gramaticales que, casi siempre mejoraban el texto.
La Edición de la Pampa: La misma ley 1196 de FE DE ERRATA-S, dispuso que
se hiciera una nueva edición incorporando las correcciones dispuestas por la ley; y
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ordenó que una comisión de dos abogados cambiasen la numeración del cód. que
era fragmentaria y por títulos, sustituyéndola por una corrida.
La impresión se realizó en 1883 y, un decreto del 4/ 12/ 83 la declara oficial.
Proyecto de una nueva edición: En 1900 el pte. ROSAS designó una comisión
para preparar una nueva edición a la que debía incorporarse la ley de matrimonio
civil.
Cuando la comisión elevó su trabajo al PE éste solicitó el dictamen de la facultad
de der.
La facultad designó otra comisión para que estudiara el trabajo y encontró que
sus autores habían introducido verdaderas reformas. La comisión de la facultad
presentó en 1903 un nuevo proyecto que también proponía reformas. Estos
proyectos nunca fueron tratados en el Cong. Nacional.
a) el der. romano
b) la leg. española y el der. patrio
F UENTES c) el C.C. francés y sus comentarios
(cód., leyes y obras) d) la obra de FREITAS
e) otras fuentes
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Después de más de 100 años de su labor la dejó inconclusa (no llegó a redactar
el libro de sucesiones, concurso de acreedores y prescripción). Fue una obra
admirable por lo novedoso y acertado de su método.
VÉLEZ no ocultó su admiración por la obra y manifestó que había tomado
muchísimos artículos. Esta influencia se nota en materia de extraterritoriedad de la
ley, pers. jurídicas, nulidades, etc.
F'REITAS tuvo, tal vez, mayor talento, pero VÉLEZ fue más práctico. Mientras que
el 1ª consagro su vida entera al estudio del der., VELEZ, por el contrario, completó
su personalidad de jurista con la actuación política. Esto le dio una visión clarísima
de la vida del der. y de los problemas nacionales. Esto favoreció el éxito del cód.
e) Entre los C. C.: el chileno, el del Estado de Louisiana (1824), el italiano (1865),
el prusiano (1794), el austríaco (1811) y el ruso.
Entre los autores: GARCÍA GOYENA, autor de un proyecto del C. C. para
España, SERRIGNY, autor de una obra sobre der. administrativo.
Libro 2ª Obligaciones
“De los d. Pers. en Hechos y actos jurídicos
las relac. Civiles” Contratos
Libro 3ª
“De los d. Reales”
Libro 4ª Sucesiones
Privilegios
Prescripciones
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Tuvo proyecciones de un verdadero suceso jurídico por el acierto de su método.
La gran innovación metodológica consistió en la agrupación de las materias de la
parte gral. que
había sido ya proyectada por FREITAS. Los libros siguientes tratan sobre
obligaciones y contratos, der. reales, familia y sucesiones.
Libro 1ª Personas
“Parte General” Cosas
Actos Jurídicos
Plazos, términos, prescrip., seguir. :d. de
legi
tim
a
def
ens
a
Libro 2ª Contratos
“Relac. Oblig. Actos Lícitos
y las fuentes” Ley
Libro 3ª
“Derechos Reales”
Libro 4ª
“Familia”
Libro 5ª
“Sucesiones”
Cód Civil francés
El método arg. significó un mejoramiento con respecto a los cód. vigentes en ese
momento, particularmente sobre el francés.
Ventajas más notables: a) la reunión en un título de hechos y actos jurídicos que
en el der. moderno forma una de las materias de la llamada parte gral.
b) la reunión de los der. reales en un sólo libro, en lugar de
la dispersión del cód. francés.
e) el matrimonio se trata en el der. de flia. y no entre los
contratos.
d) separación del libro de sucesiones, sin entremezclarlo con
el contrato de donación.
Cualidades:
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1) El cód. fue dictado en pleno auge del individualismo, por consiguiente éste
siguió dicha tendencia aunque se nutre en raíces anticristianas, su auge se dio en
cierta medida a que polarizó una justa reacción contra el absolutismo feudal. Pero la
experiencia histórica ha demostrado que aquella doctrina conduce a abusos
irreparables, a la explotación de los débiles por los fuertes y a la negación de la
libertad humana, que es precisamente su pretendido fundamento.
Todos éstos efectos del liberalismo individualista no se habían hecho sentir en
toda su intensidad en 1870 y ntro. país necesitaba urgentemente una legislación
eficaz en cto. al instrumento de trabajo y colonización.
Por eso VELEZ aseguró los der. individuales, protegió la propiedad y liberó de
toda traba que pudieran obstaculizar su función económica de producción o impedir
la libre circulación de su riqueza.
2) Fomentó la iniciativa privada, eliminando 1os obstáculos y frenos necesarios
para hacerles perder su fuerza.
3) El cód. cumplió con su misión colonizadora: fue el instrumento eficacísimo del
extraordinario desarrollo económico experimentado en el país.
4) Otro acierto de VÉLEZ es el de haber seguido la tradición jurídico romano-
hispánica de ntro. país. No deja de respetar ntro. estilo de vida y ntras. costumbres.
5) Otro gran acierto fue el método adoptado.
Defectos:
1) El individualismo del cód. no puede aceptarse como desacierto aunque el
mundo contemporáneo ya no soporta la supervivencia del liberalismo individualista.
2) Sucesivas refomas parciales han transformado profundamente el sentido
individualista en ntra. leg.
3) Existen algunos vacíos. Ej: la falta de leg. sobre el nombre, la omisión de la
adopción, no organizó el Reg. de la Propiedad.
4) Redacción descuidada, no llevó a cabo un estilo breve y conciso; muchas
veces su síntesis es confusa y rebuscada.
5) Abuso de las definiciones.
6) Es indudable que el doctrinarismo del cód. resulta excesivo
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de Justicia de la Nación e integrada por representantes de la cámara de apelaciones
en lo civil de la Capital de la academia de Der. de Bs. As. de la facultad de der. de
Bs. As., La Plata, Córdoba y del Litoral y del Colegio de abogados de Bs. As., con el
cometido de proyectar una reforma gral. del, C. C. La comisión designó de inmediato
a BIBILONI para redactar un anteproyecto, ésta es su única obra, pero era un jurista
reconocido.
El anteproyecto le llevó 6 años de dura labor y es un antecedente para cualquier
intento de reforma.
Siguiendo el proyecto de VÉLEZ anotó numerosas disposiciones de su proyecto.
El proyecto de 1936: BIBILONI falleció poco después de haber entregado su
trabajo. La comisión reformadora juzgó que era necesaria la revisión del
anteproyecto y así lo hizo. Para lograr la unidad de la sintaxis, se le encargó a
HECTOR LAFAILLE, ENRIQUE MARTÍNEZ y GASTÓN TOBAL la redacción
definitiva. Finalmente el 1ª de octubre de 1936 el proyecto fue enviado al PEN con la
firma de REPETTO, RIVAROLA, MARTÍNEZ PAZ y TOBAL. A su vez el PEÑ lo llevó
al Cong. Nacional donde nunca fue considerado.
Anteproyecto de 1954: En 1954 un nuevo anteproyecto del Cong. realizado por
la Dirección de Institutos jurídicos del Ministerio de justicia, bajo. la dirección del Dr.
JORGE LLAMBÍAS. Se trata de una obra moderna ajustada a un excelente método.
El texto viene acompañado de concordancia y notas que acrecientan su interés.
CODIIFICACIONES POSTERIORES
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REFORMA5
.
LEY 17711: Poco después de producida la Revolución del 28 de junio de 1966,
que afrontó una tarea gral. de modernización de ntro. der. positivo, se designó una
comisión para estudiar la reforma del C.C. La 1ª cuestión que se abordó fue si la
reforma debía ser total o parcial. Este último criterio fue el que predominó.
La comisión entregó su trabajo a ppios. de 1968 convirtiéndose el proyecto en la
ley N' 17711 -dictada el 22/4/68 y empezó a regir el 1/6 del mismo día.
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BOLILLA II
CONCEPTO
Se llama Fuentes del Derecho a los modos como se establecen o crean las reglas
jurídicas.
LA COSTUMBRE
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LA JURISPRUDENCIA
LA DOCTRINA
2.- LA LEY
CONCEPTO
CARACTERES DE LA LEY
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el P.L. el encargado de dictarlas, pero hay una serie de ordenanzas y decretos
administrativos que no son dados por el Congreso.
d) Social: es dictada para reglar las relaciones de los hombres en sociedad.
Material: es toda regla obligatoria, emanada de autoridad competente Ej. ley del
Congreso, Ordenanza municipal, etc.
Formal: es toda disposición jurídica sancionada por el P.L. de acuerdo con el
mecanismo constitucional. Toda ley en sentido formal lo es también en sentido
material, salvo algunas excepciones, Ej. ley que declara un monumento nacional.
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Leyes perfectas: son aquéllas leyes que preveen para aquel que la viola una
sanción que es la nulidad del acto, Ej. actos realizados por incapaces y que actúan
sin representación.
Leyes mas que perfectas: aquellas en que la sanción consiste no solo en la
nulidad del acto, sino también en una pena civil adicional como la indemnización de
los daños y perjuicios, Ej. una persona que actúa con dolo que ocasiona la nulidad y
además una indemnización.
Leyes menos que perfectas: son las que traen aparejadas como sanción
solamente la indemnización por daños y perjuicios sin afectar la validez del acto
celebrado, Ej. una persona que no tuvo la intención de arañar a otra.
Leyes imperfectas: son las que carecen de sanción, asumen la forma de
consejo o indicación gral., pero su violación no trae aparejada ninguna consecuencia
legal.
Art. 2: Las leyes no son obligatorias sino después de su publicación y desde el día
que determinen. Si no designan tiempo serán obligatorias después de los ocho días
de su publicación oficial”
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Publicación: tiene por objeto llevar a conocimiento de los interesados la
existencia de la ley.
Borda expresa que “la ley alude a la publicación oficial, hecha en el boletín oficial”
Los diversos sistemas son:
1-Sistema proporcional: tiene en cuenta las distancias que separan cada una de
los lugares donde se ha de aplicar la ley
2-Sistema de uniformidad: la ley obliga luego de un cierto lapso de tiempo
transcurrido desde la publicación en el Boletín Oficial o Diario Oficial, o en alguna
publicidad que se adopte.
3-Sistema mixto: es el que se seguía en nuestro país hasta el año 1964, en la
Capital eran obligatorias las leyes desde el día siguiente de su publicación y en la
Campaña, a los 8 días.
Art. 1: Las leyes son obligatorias para todos los que habitan en el territorio de la
República Argentina, sean ciudadanos o extranjeros, domiciliados o transeutes.
La jurisprudencia dice: que todos lo ciudadanos están sometidos a las leyes y
ninguno puede invocar a su favor derechos supra legales, es decir, que existirán por
encima y con prescindencia de las normas que integran el Derecho Positivo
Argentino.
Art. 19: La renuncia general de las leyes no produce efecto alguno pero podrán
renunciarse los derechos conferidos por ella, con tal que solo miren al interés
individual y que no esté prohibida su renuncia.
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LA AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD Y SUS LIMITES
Art. 21: “Las convenciones particulares no pueden dejar sin efecto las leyes en
cuya observancia estén interesados el orden público y las buenas costumbres”. A
este ppcio. Están sometidas para su regulación las relaciones jurídicas de contenido
patrimonial.
Limites son:
-Orden público
-Buenas costumbres.
ORDEN PUBLICO
Se entiende el conjunto de principios moralmente religiosos, políticos, morales y
económicos a los cuales se vincula la subsistencia de la organización social
establecida.
Son leyes cuya observancia necesaria es mantener la moral y las buenas
costumbres.
BUENAS COSTUMBRES
Son repeticiones constantes de hechos aceptados por la generalidad de las
personas conforme a la recta razón.
DEROGACION DE LA LEY
Art. 17: “Los usos y costumbres no pueden crear costumbres sino cuando las
leyes se refieran a ello o en situaciones no regladas legalmente.
PRINCIPIOS DE IRRETROACTIVIDAD
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No tienen efecto retroactivo, sean o no del orden público, salvo disposiciones en
contrario. La retroactividad establecida por la ley en ningún caso podrá afectar
derechos amparados por garantías constitucionales.
Los contratos en concurso de ejecución no son aplicables las nuevas leyes
supletorias”
Resulta obvio el principio de que las leyes disponen para el futuro a partir de la
fecha de su publicación ya que no podrán ser obligatorias antes de hallarse en
vigencia.
No obstante, las leyes pueden en algunos casos retro obrar modificando hechos y
actos, o efectos en ellos producidos con anterioridad a su sanción.
El primer párrafo se sienta en el principio de que a partir de su entrada en
vigencia, las leyes deben aplicarse con la máxima extensión, no solo ya a los hechos
y relaciones futuras, sino también a las que hayan nacido al ampara de la ley
anterior y se encuentran en plena vigencia al dictarse un nueva ley.
Esta norma cubre dos hipótesis:
a) Las llamadas situaciones jurídicas generales: aquellos derechos que son
regulados por la ley y que son uniformes por otros, Ej. derechos de familias,
derechos reales. La nueva ley se aplica todos esos derechos y a todos los modifica
desde su entrada en vigencia.
b) Las entradas particulares derivadas de los contratos: la regla general, es que
también los contratos caen bajo el imperio de la nueva ley desde su entrada en
vigencia. Pero esta regla es solo aplicable a las leyes imperativas, si por el contrario
la ley es supletoria, solo se aplica a los nuevos contratos, acordados con
posterioridad a la vigencia de la ley, pero no a los que se encuentran en curso de
ejercicio.
LIMITES A LA IRRETROACTIVIDAD
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CONCEPTO DE SITUACIONES JURIDICAS
ORGANOS DE INTERPRETACION
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Interpretación Autentica o Legislativa
Es impropio hablar de ella porque el PL dicta la ley pero no la interpreta.
OBLIGACION DE FALLAR
Art. 15: “Los jueces no pueden dejar de fallar bajo pretexto de silencio o
insuficiencia de las leyes”
Art. 16: “si una cuestión civil no puede resolverse, ni por las palabras ni por el
espíritu de la ley, se entenderá a los principios de las leyes análogas, y si aún la
cuestión fuese dudosa se resolverá por los principios generales del derecho
teniendo en consideración las situaciones del caso.
REGLAS DE LA INTERPRETACION
- Elemento gramatical
- El espíritu de la ley
- La analogía
- Principios generales del derecho
La jurisprudencia expresa:
- Interpretar es indagar el significado de la ley y fijar su sentido para luego
aplicarlo en su caso completo.
- La interpretación de las leyes debe practicarse teniendo en cuenta el contexto
general en ella y los fines que la informan.
- La ley debe interpretarse con el sentido lógico teniendo en cuenta su espíritu y
la realidad de los derechos.
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El método dogmático: con esto se procedía de la siguiente manera: de diferentes
normas diseminadas en el código se inducía el ppio. gral. que las había inspirado y
una vez obtenido el ppio. se lo aplicaba a casos no previstos en el código.
Reacción contra los clásicos. Propugno la necesidad de dar al juez un campo más
amplio y digno de la altura de su función
Escuela del derecho libre: expresa la tendencia a reconocer una mayor libertad
a los jueces en la aplicación de la ley. Algunos sostenían que el juez debe atenerse
a la ley, si su texto es claro y aplicable el caso, fuera de esta hipótesis, debe actuar
libremente para otros, inclusive, puede fallar en contra de la ley si esta es injusta.
Esta teoría fue aplicada en Rusia y Alemania pero en la practica, esto no resulta
ya que el juez no podrá fallar según su conciencia sino conforme al espíritu de la
legislación revolucionaria.
Realismo Nortea. Escuela del realismo jurídico: existe una diferencia entre
Derecho Efectivo (reglas sentadas por los Tribunales de Justicia y aplicadas por
estas) y Fuentes de Derecho (que son las leyes precedentes jurisprudenciales,
opiniones doctrinales y ppios éticos)
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El juez se forma una opinión sobre el caso y una especie de convicción de lo que
es justo respecto de este y después busca los ppios que puedan justificar esa
opinión.
ELEMENTOS DE LA INTERPRETACION
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6.- LA COSTUMBRE
CONCEPTO
Art. 23: “los días, meses, años se contaran por todo los efectos legales, por le
calendario gregoriano.
Art. 24: “el día es el intervalo entero... de medianoche a medianoche y los plazos
de días se contaran desde la medianoche en que termine el día de su fecha”
Art. 25: “los plazos de mes o meses, año o años terminaran el día en que los
prescritos meses tengan el mismo numero de días de su fecha. Así un plazo que
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principia el 15 de un mes terminara el 15 del mes correspondiente, cualquiera sea el
numero de día que tengan los meses o años”
Art. 26: “Si el mes en que ha de principiar un plazo de meses o años constara de
mas días que el mes en que ha de terminar el plazo y si el plazo corriese desde
alguno de los días en que el primero de dicho mes excede el segundo, el ultimo día
del plazo será el ultimo día de este segundo mes.”
Art. 27: “Todos los plazos serán continuos y completar, debiendo siempre
terminar en la media noche del ultimo día y así, los actos que deben ejecutarse
dentro de cierto plazo, valen si se ejecutan antes de la medianoche en que termina
el ultimo día del plazo”
Art. 28: “En que los plazos que señalasen las leyes a los Tribunales o de los
decretos del gob. se comprenderán los días feriados a menos que el plazo señalado
sea de días útiles, expresándose así”
Art. 29: “Las disposiciones de los art. anteriores serán aplicables a todos los
plazos señalados por las leyes, por los jueces, o por las partes de los actos jurídicos,
siempre que en las leyes o en esos actos no se disponga de otro modo.”
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BOLILLA III
1.- PERS0NA
CONCEPTO JURIDICO:
Según el art. 30 son personas todos los entes susceptibles de adquirir derechos y
contraer obligaciones.
NATURALEZA JURÍDICA
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Savigny: afirma que las personas jurídicas son una creación artificial del
ordenamiento jurídico y solo gozan de una capacidad de tipo patrimonial. Decía que
solamente pueden tener derechos las personas físicas. Así como el derecho le
puede negar la calidad de persona a los seres humanos (esclavos), de la misma
manera el derecho le puede reconocer a un conjunto de individuos la calidad de
persona.
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personas que la forman. Esta asociación tiene una voluntad propia que no es la
suma de las voluntades separadas, sino una voluntad común de todos,
ordenadamente declarada. Los administradores no son representantes de la
asociación, sino órganos de ella. Las pers. Jurídicas no sólo serán responsables por
los actos lícitos, sino también por los ilícitos y aun por los delitos cometidos por sus
administradores.
La idea de considerar a las asociaciones o corporaciones como un organismo real
y viviente importa una ficción más grave que la de la propia teoría de la ficción.
(Esta teoría dice que no es cierto que no existen pers. jcas. sino que las pers.
jcas. existen, tienen voluntad y autonomía propia.
Son sujetos de derechos independientes que los ordenamientos lo reconocen o
no)
CLASIFICACIÓN
1ª Debe tener una idea organizada (conj. de voluntades que se unen para
determinado fin)
2ª Un poder organizativo que crea una autoridad.
3ª El afecto societates: es el sentimiento de ser socios.
ATRIBUTOS
ESPECIALIDAD
La capacidad esta dada en función del objeto que va a tener y va a surgir hasta
donde responde por los daños.
En función de la especialidad responden exclusivamente por los hechos para los
cuales fueron creados. En tal caso resoponden los representantes.
La pers. jca. respondería exclusivamente si hubiese un enriquecimiento sin causa.
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c) necesitan poseer patrimonio propio: lo que lleva implícita la capacidad de
adquirir bienes. La ley requiere que no subsistan exclusivamente de asignaciones
del Estado. Esta disposición no impide que aquél pueda otorgar subvenciones a las
pers. jurídicas. La disposición se justifica plenamente, porque en tal caso todo su
patrimonio pertenecería al Estado y no existiría una entidad distinta de aquél, sino
que sería uno de sus organismos.
d) la autorización del Estado: es el elemento formal y es indispensable para su
existencia.
Distinción entre las personas de der. público y las privadas: ésta distinción
reside en el origen de la entidad: las 1ª son creadas por una ley especial; en cambio,
las 2ª nacen de la voluntad de sus miembros o del fundador.
Características:
a) las entidades públicas se proponen de manera inmediata, directa y exclusiva,
un fin de interés público. En cambio, las privadas solo persiguen una ventaja para
sus miembros aunque en forma mediata resulte un beneficio público. Ej: las soc.
comerciales se constituyen con propósito de lucro, aunque sin duda, contribuyen a
aumentar la riqueza nacional, la producción, etc.; o bien se proponen un fin de
interés público inmediato, como las soc. concesionarios de servicios públicos, los
colegios particulares, etc., pero al mismo tiempo persiguen un lucro privado. Sin
embargo, las soc. mixtas (dentro de las entidades de der. público) también
persiguen fines de lucro privado; la mayor parte de las fundaciones se proponen un
fin público inmediato y exclusivo y no por ello son entidades públicas.
b) las entidades de der. público poseen el imperium que les corresponde como
integrantes de la administración pública.
El fin público inmediato y exclusivo y el ímperíum no son características privativas
de las entidades de der. público ni las poseen siempre; es indiscutible que se dan
más constantemente en ellas que en las privadas.
31
SIMPLES ASOCIACIONES CIVILES
32
DIVERSOS PERÍODOS DE SU EXISTENCIA PERSONAS POR NACER (Art. 63)
CONDICIÓN JURIDICA
Según el art. 70, la existencia de las pers. comienza desde la concepción, esa
existencia está subordinada al hecho de que nazca con vida, pues si mueren antes
de estar completamente separado (debe estar cortado el cordón umbilical) del seno
materno, serán consideradas como si no hubieran existido (art. 74).
Esta solución es lógica; la personalidad se reconoce a los efectos de la protección
jurídica y de la adquisición de ciertos der.; fallecido antes de nacer, carece ya de
objeto.
ÉPOCA DE LA CONCEPCIÓN
33
Para que la pers. por nacer sea considerada “pers.” debe nacer con vida, aunque
sea por unos instantes al estar separado de su madre. El nacimiento se transforma
en una condición resolutoria. Las condiciones pueden ser:
Suspensivas: cuando el derecho que ya hay queda en
suspenso hasta que se cumpla la condición. En este caso la condición es que nazca
con vida.
Resolutoria: doy los derechos pero si no se cumple la condición
(nacer) es como si nunca hubiese tenido esos derechos.
OBLIGACIONES
Pueden adquirir ciertas obligaciones, pero solo en el caso de que ellas sean
meras accesorias de los derechos adquiridas.
Todos estos derechos y obligaciones quedan sujetas a al condición del
nacimiento con vida y solo a partir de ese momento quedan irrevocablemente
adquiridas.
34
Carácter de la presunción:. el art. 77 establece expresamente que la presunción
legal admite prueba en contrario (Sucede en función de la posibilidad de congelar los
fetos). La reforma obedece a dos razone: La primera, que se ha demostrado
científicamente que puede haber embarazos de menos de 180 días y más de 300, la
segunda, que los nuevos métodos para establecer una relación de filiación han
progresado tanto recientemente, que puede determinarse con un porcentaje de más
del 99% si una pers. es hija o no de otra; ante ésta prueba, la presunción legal debe
ceder.
EL NACIMIENTO
Interés jurídico: Desde el punto de vista patrimonial, el nacimiento tiene una gran
importancia. Ej: puede ocurrir que la pers. por nacer haya recibido un legado; si no
naciera o si naciera muerta esos bienes se reparten entre los herederos legítimos
del testador; si hubiese nacido viva, aunque fuera por algunos instantes, aquéllos
resultan definitivamente adquiridos por la criatura, y a su muerte los heredan sus
sucesores legítimos y no los del testador.
35
NACIMIENTO CON VIDA
Se prueba por todos los medios. Tienen especial importancia el testimonio del
médico o partera, o de los otros testigos asistentes al parto que hubiesen oído la
respiración o la voz de los nacidos o hubiesen observado otros signos de vida (art.
73). Actualmente, el perfeccionamiento de la ciencia obliga a considerar la pericia
médica y se atribuye importancia al hecho de que haya penetrado aire a los
pulmones.
VIABILIIDAD
CASO DE MELLIZOS
36
El C.C. ha resuelto este problema de la siguiente manera: si nace más de un hijo
vivo en un sólo parto, los nacidos son considerados de igual edad y con iguales
derechos para los casos de institución o substitución a los hijos mayores (art. 88).
Esta disposición se aplica a todos los casos, y aún en la hipótesis de que los
mellizos hubieran nacido en diferentes días.
Sin embargo, la jurisprudencia ha resuelto que tiene der. a eximirse del servicio
militar amparándose en la ley 4707 (art. 63, inc. e) aquél de los mellizos que el padre
repute mayor.
VISIBLES
37
matrimonios facilitaban la prueba del acto y hacían más fácil la bigamia; y el de las
defunciones permitía borrar del registro de los fieles al fallecido y establecer los
pormenores de su sepultura canónica.
Las ventajas de éstos registros resultaron evidentes, las autoridades civiles los
aprovecharon. El Concilio de Trento decidió reglamentar los Registros, ordenando a
los párrocos llevar un, libro de bautismo y otro de matrimonios, a los que la
costumbre añadió el de las defunciones.
Quebrada la unidad del mundo cristiano, los protestantes se vieron ante un serio
problema, pues se resistieron a acudir ante el sacerdote católico. De ahí la
incertidumbre y falta de prueba sobre el estado de numerosísimas personas. Tal
dificultad debía subsanarse. El matrimonio laico, el divorcio, la adopción, requerían
registros separados pues la Iglesia no los admitía. Finalmente, era menester que los
funcionarios que llevaran los registros fueran directamente responsables ante el
Poder Público de la forma de hacerlo.
LAS PARTIDAS
NATURALEZA JURIDICA
Son los asientos de los libros del Registro Civil y las copias sacadas de ellos con
las formalidades de la ley. Tienen ambos el carácter de instrumentos públicos. Con
respecto a las actas parroquiales, únicamente pueden considerarse instrumentos
públicos los asientos parroquiales anteriores a la creación del Registro Civil pero,
38
desde que éste se halla en manos del Estado, sólo sus asientos pueden ser
fehacientes.
Requisitos: 1") deben asentarse en los libros de Registro, en idioma castellano,
sin dejar blancos, unas después de otras y numeradas.
2") deben expresar la fecha en que se extienden, el nombre, número
de documento de identidad, edad, estado y domicilio de todas las pers. que en ellas
intervienen.
3') será leída a los interesados, dejando constancia de ello, luego será
firmada por los interesados y por los funcionarios del Registro civil, si alguno de los
comparecientes no supiere firmar, podrá hacerlo otra pers. a su nombre, dejándose
debida constancia. (firma a ruego)
39
RECTIFICACIÓN DE PARTIDAS (es la posibilidad de subsanar el vicio)
PRUEBA SUPLETORIA
Si bien las partidas son la prueba por excelencia del estado civil de las pers.,
puede ocurrir que no haya registros o que no constare en ellos el asiento o que los
asientos no estén llevados en debida forma. En tales casos, será necesario acudir a
otros medios de prueba, pues el estado no puede quedar sin comprobación.
Pero para que proceda la prueba supletorio, es menester demostrar previamente
que se ha dado alguna de aquellas hipótesis, es decir, que existe imposibilidad de
presentar la partida.
PRUEBA DE LA EDAD
1) de los ocurridos en alta mar: se prueban por copias auténticas de las actas que
deben hacer los escribanos de los buques de guerra y el capitán o maestre de los
mercantes, en las formas que prescribe la respectiva reglamentación (art. 81).
2) de los nacionales nacidos en país extranjero: por certificados de los registro
consulares, o por los instrumentos hechos en el lugar, según las respectivas leyes,
legalizada por los agentes consulares o diplomáticos de la República (art. 82).
3) de los extranjeros en el país de su nacionalidad o en otro país: si el. nacido
(extranjero), a su vez, en una nación extranjera para él y para ntro. país, podrían
optar sus padres por su inscripción en el Reg. local o en el consulado del país del
que es nacional. Tratándose de extranjeros nacidos en su propio país o en otro país
extranjero, nuestros cónsules no están habilitados para expedir certificados de su
40
nacimiento. Quedan a salvo, desde luego los hijos de argentinos que optasen por su
ciudadanía de origen.
4) de los hijos de militares en campaña fuera de la Rep. o empleados en el
servicio de/ ejército: por certificados de los respectivos registros, como fuesen
determinados en los reglamentos militares (art. 84). Para la aplicación de éste art. es
necesario que la propia madre esté incorporada al ejército o que se trate de la
esposa del militar que viva normalmente en la República y que sólo por
circunstancias de la guerra haya acompañado al padre. Si por el contrario se trata de
hijos de mujeres naturales del país, la prueba se regirá por las leyes de éste.
Todo lo que hace a la existencia y capacidad de las pers. es tan importante que
tiene que buscarse un modo "fehaciente" de acreditar esos hechos. Es tan
importante que sigue a la pers. desde su nacimiento hasta su muerte, allí se acredita
todo: matrimonio, adopción, sentencia de demencia; y era algo que preocupaba a
Vélez y consideró crear REGISTROS CIVILES. Para Vélez lo tenían que tener las
municipalidades, pero en la práctica lo tuvieron las pcias.. El decreto 8204 (del año
63) estableció "uniformidad" en cuanto las normativas de los reg. C. (fue la primera
norma de carácter nacional) y deja que cada pcia. organice la parte administrativa
como le parezca.
ASOCIACIÓN
ÓRGANOS DE GOBIERNO
41
la asamblea y responden ante ella de su actuación. Ejercen un mandato
esencialmente revocable.
Por lo gral., la dirección está constituida por varias pers. que integran una
comisión directiva, pero esto no significa que no pueda ser desempeñada por una
sola persona.
Las decisiones de la dirección están sujetas al contralor judicial; toda pers.
afectada por una medida legal o antiestatuaria puede recurrir a los jueces para
reclamar su anulación.
En ppio., la función de los directores es gratuita. Sin embargo, se puede
establecer en los estatutos una remuneración.
c) órganos de contralor : pueden ser unipersonales (síndico) o pluripersonales
(comisión revisora de cuentas).
Sus funciones consisten en vigilar la observancia de las leyes y de los estatutos,
tanto en la actuación de la dirección, como en la forma de la convocatoria de la
asamblea, legitimidad de sus decisiones, etc. Tiene el deber de revisar
periódicamente los libros de contabilidad de la entidad y todos los documentos que
se refieren al movimiento de fondos.
El síndico y la comisión revisora de cuentas son nombrados y removidos por la
asamblea, del mismo modo que la dirección. Para desempeñar estos cargos no es
necesario ser miembro de la entidad.
Contralor judicial: Las pers. jurídicas y las asociaciones en gral. están dentro del
orden jurídico positivo de un Estado. Sus actividades deben ser conforme a las
leyes, y a los estatutos, esta regla no sólo se aplica a las relaciones de la entidad
con 3ª, sino también con sus propios miembros. Todo acto de los órganos sociales
que fuera ilegítimo o antiestatutario hace nacer un recurso ante los jueces, ya en
defensa de la institución, ya de los socios.
FUNDACIONES
ÓRGANOS ADMINISTRATIVOS
42
mayorías especiales. En caso de empate, el pte. del Consejo o del Comité tiene
doble voto.
Modificación del objeto y disolución de la fundación: El cambio de objeto sólo
será posible cuando el establecido por el fundador hubiere llegado a ser de
cumplimiento imposible.
En caso de disolución, el remanente de los bs. deberá destinarse a una entidad
de carácter público o privado de bien común y sin fines de lucro. La entidad
beneficiaria del remanente de los bs. debe tener su domicilio en la República a
menos que la fundación hubiere sido extranjera. El traspaso de los bs. debe hacerse
previa aprobación de la autoridad de contralor.
Autoridad de contralor. tiene las siguientes atribuciones:
a) aprueba los estatutos y su reforma;
b) fiscaliza el funcionamiento de la entidad y controla el cumplimiento de los
estatutos;
c) puede solicitar judicialmente la designación de administradores interinos
cuando no se llenase las vacantes en sus órganos administrativos;
d) puede solicitar judicialmente la suspensión o remoción de los administradores
que hubieren violado los deberes de su cargo y pedir la nulidad de las resoluciones
contrarias a las leyes o los estatutos tomadas por aquellos; incluso, pueden, antes
de dar intervención a la justicia, suspender el cumplimiento de dichas resoluciones,
si hubiera urgencia;
e) aprobar el cambio de¡ objeto de la entidad;
f) disponer la fusión de dos o más fundaciones cuando se hubiere hecho de
cumplimiento imposible el objeto de una de ellas o cuando la multiplicidad de
fundaciones con objeto análogo hiciere aconsejable esta medida para su mejor
desenvolvimiento;
g) retirar la personaría jurídica cuando se diesen algunos de los supuestos
establecidos en el art. 48 C.C..
SOCIEDAD:
♦ Las deudas pesan sobre la entidad
♦ La muerte de los socios no provoca la disolución
43
♦ Tienen fines de vida propias diferentes y por encima a los
individuales de sus miembros
Entre las simples soe. civiles y sus miembros no existe una separación completa
como existe en las otras. A diferencia de lo que ocurre con las soc. a las que se
otorga personaría jurídica, en las simples sociedades civiles las deudas de la soc.
pesan sobre los socios (así. 1713 C.C.), además, la muerte de éstos provoca la
disolución de la entidad ( arts. 1758 y 1760 C.C.). La simple soc. civil está
íntimamente vinculada a los miembros que la forman.
44
BOLILLA IV
Las personas, tanto físicas como jurídicas, para actuar jurídicamente cuentan
con personalidad jurídica, de allí que para la norma, personas son todos los
entes capaces de adquirir derechos y contraer obligaciones.
El concepto de personalidad jurídica involucra varios elementos que se llaman
atributos que son reconocidos por el ordenamiento a las personas por el solo hecho
de existir, y que cumplen distintas finalidades. Dichos atributos son: la capacidad, el
nombre, el domicilio, el estado y el patrimonio.
La “capacidad” es atributo de titularidad y prácticamente se confunde con la
personalidad. La diferencia radica en que la personalidad es la suma de los atributos
y la capacidad es la cualidad que se tiene par adquirir derechos subjetivos y
relacionarse jurídicamente. La capacidad como atributo se refiere a la capacidad de
derecho (Olaciregui) y no a la de hecho. Como prueba de que la capacidad es uno
de los elementos de la personalidad jurídica, tenemos que la persona además
cuenta con los atributos siguientes.
El “nombre”, que es atributo de individualización.
El “domicilio”, que es atributo de localización o ubicación física.
El “estado”, que es atributo de posición jurídica, ya sea el que se ocupa dentro de
la familia (Orgaz, Llambías) o dentro de la sociedad (Borda). Este atributo
corresponde solamente a las personas humanas para quienes se enrolan en la
primera tesitura. En cambio para Borda, al sostener que es la ubicación dentro de la
sociedad, al poder las personas ser nacionales o extranjeras, se puede hablar de un
estado de las personas jurídicas.
El “patrimonio”, que es atributo de poder económico. La doctrina está dividida
sobre el particular, así Salvat, Borda, Cáceres y Orgaz no lo consideran un atributo,
en tanto que Llambías, Olaciregui y Abelenda, sostienen que lo es. Estos autores
parten de la base que los bienes no interesan por si mismos al derecho sino en la
medida en que pertenezcan a un sujeto (quien les da unidad) y cumplan para ella la
función de satisfacer sus necesidades, razón por la cual se constituye el patrimonio
–conjunto de todos los bienes- en un atributo.
Los atributos son elementos integrantes de la personalidad jurídica, lo que no
impide que se tengan derechos sobre alguno de ellos, el nombre (Pliner) o que de
los mismos surjan derechos: así de la posibilidad de ser titular de relaciones jurídicas
(capacidad) surgen derechos subjetivos, que si se refieren al patrimonio (poder
económico) serán derechos patrimoniales, y que si se relacionan con el estado
familiar, serán derechos extraparimoniales, de orden familiar.
45
Concepto: los derechos a la personalidad son facultades innatas e inherentes al
hombre, cuya privación importaría el aniquilamiento de su personalidad como el
Derecho a la vida, al honor, etc.
Naturaleza Jurídica: mucho se ha discutido sobre su naturaleza; hay autores que
les niegan la cualidad de Derecho Subjetivos ya que alegan que frente a esas
facultades no existe un deber correlativo, no se puede exigir el cumplimiento de una
obligación. En cambio, frente a los Derechos de la Personalidad no existe ningún
sujeto pasivo. Pero existe, tal como en los Derechos reales, el deber pasivo
universal de respeto que obliga a la comunidad a no perturbar su ejercicio.
Otros le atribuyen ese carácter porque en los Derechos de la Personalidad en
objeto coincide con el sujeto. Pero sujeto y objeto son conceptualmente separables.
Una persona puede ser eventualmente privada de la libertad física, sin dejar por ello
de ser libre.
Algunos creen que no son verdaderos Derechos Subjetivos porque no existen
modos a través de los cuales se puedan adquirir, perder, modificar o transferir. Es
cierto que no llegan a adquirirse por enajenación, ni se pueden perder por
prescripción, ni puede modificarlos la ley. Pero existe un modo especial de
adquirirlos y otro de perderlos: el hecho de ser concebido y el de morir. No los puede
modificar el ordenamiento sino que se limita a reconocerlos y no se pueden transferir
ya que eso también sucede con otros Derechos en especial los de Familia sin que
por ello se les niegue la cualidad de subjetivos.
Si bien los Derechos de la personalidad tienen características especiales que los
diferencian, no puede negarseles la naturaleza de Derechos Subjetivos.
46
la segunda proposición, es decir se son derechos subjetivos. Aquí encontramos
diversas posiciones en nuestra doctrina.
I- Opiniones negativas, dentro de las cuales puede mencionarse en primer
lugar a Orgaz que los considera presupuestos jurídicos de la persona y no derechos
subjetivos, por cuanto la persona no tiene facultades especificas concedidas por el
derecho objetivo, no existe un señorío, un poder de hacerlos valer ante los demás.
La persona en su cuerpo y su espíritu, por lo tanto no hay separación entre el sujeto
y el objeto del derecho. Lo que se hace la ley es tutelar estos bienes jurídicos, y
cuando son conculcados recae a favor de la víctima el derecho a pedir el
resarcimiento del daño moral.
Pliner también se ubica en esta
línea pero con salvedades, siendo la mas importante que les reconoce carácter de
derecho subjetivos cuando la norma los regula, distinguiéndose entonces de los
demás derechos subjetivos por la finalidad perseguida, es decir, por la protección de
elementos integrantes de la personalidad humana.
II- Opiniones positivas, otros autores sostienen que estamos ante derechos
subjetivos, Cifuentes, Buteler, Borda, Abelenda (estos dos últimos con la salvedades
apuntadas), Llambias con reservas, pues adhiere también a la tesis de Orgaz,
reconociendo al derecho subjetivo cuando surge el derecho a la reparación, Breblia
que sostiene que el daño moral repara los daños infligidos a los derechos de la
personalidad, verdaderos derechos subjetivos.
Esta corriente sostiene que
decir que existen bienes jurídicamente tutelados es reconocer que el objeto (la vid, la
integridad física o moral) son separables del sujeto. Por otro lado agregan que si la
ley no los regula estableciendo normas sobre su adquisición, modificación y
extinción es por la misma naturaleza de estos derechos, que hacen a la persona en
sí.
Ambos puntos de vista tienen su mérito, quienes sostienen que son derechos
subjetivos, han podido avanzar en la caracterización de estos derechos y han
comenzado a elaborar una teoría, tal en caso de Cifuentes en nuestra doctrina
nacional. A su vez dentro de la otra tesitura se ha ido abriendo paso la aceptación de
estos derechos subjetivos cuando se encuentran elaborados o regulados por la
norma (Pliner). Hoy ante lo dispuesto por las leyes sobre nombre, intimidad,
disposición del propio cuerpo y del cadáver, no cabe duda que estamos en
presencia de derechos subjetivos. Notamos pues que hay una cierta confluencia de
los puntos de vista y en la medida en que se sigan regulando estos derechos de la
personalidad, la teoría era adquiriendo nuevos desarrollos.
Los derechos de la personalidad presentan, de acuerdo a los distintos autores, las
siguientes caracteres:
1) Son innatos: son connaturales a la persona, nacen con el sujeto
mismo. Como bien apunta Cifuentes, innato no quiere decir que se basen en el
derecho natural, ya que interesan al derecho positivo en la medida en que sean
derechos subjetivos o bienes jurídicamente protegidos.
2) Son necesarios y vitalicios: se los tiene necesariamente desde la
concepción (art. 70 CC), hasta la muerte.
3) Son inherentes a la persona: están inprecindiblemente unidos al
hombre.
4) Son extrapatrimoniales
47
5) Son relativamente indisponibles: puede disponerse de estos derechos
únicamente en la medida en que la norma lo permita, caso por ejemplo de la
disposición del propio cuerpo.
6) Son absolutos: se tiene contra todas las personas lo cual significa que
todos deben respetarlos.
Desde el punto de vista del Derecho Civil, los Derechos de la personalidad asume
importancia aunque su estudio y desarrollo correspondan al Derecho Constitucional.
El Derecho Privado tiene en la persona humana su punto de partida; es ella la
titular de las facultades y deberes que se encuadran en su órbita. El Derecho Civil
protege:
- La libertad del hombre (al crear relaciones
jurídicas)
- La integridad (resarcimiento de los daños
causados)
- La intimidad (en el ejercicio de las actividades)
- Tutela las relaciones jurídicas (respeta su libertad
econ. Laboral
- Declara inembargables los útiles de trabajo
- Concede a la propiedad individual su función social
- Considera la familia, la célula primaria que se
origina en el matrimonio legitimo al que protege
velando por la libertad de los contrayentes
- La tutela del ordenamiento trasciende en la propia
vida de la persona permitiéndole disponer de los
bienes y velando porque se respete su voluntad.
Todas los Derechos de la Personalidad han sido los elaboradores del Derecho
Civil.
48
decir de Brebbia, son bienes personales) ya que tratan de su señorío sobre su vida,
su cuerpo, su espíritu, su libertad. Es evidente que con ello se quiere remarcar que
si el derecho es para las personas, en primer lugar debe enaltecerse a la persona
humana en sí mismo. De esta forma se desvanece la crítica que le formula al
derecho civil de estudiar fundamentalmente las relaciones patrimoniales.
Esta teoría es pues una toma
de conciencia del protagonismo humano en el derecho y aparece en Alemania a
fines del siglo pasado. Como toda teoría en elaboración, su tratamiento de lugar a
polémicas, y ya veremos que se discute arduamente sobre si estos derechos son o
no derechos subjetivos y en especial cuales son. Quizás uno de los puntos mas
vulnerables de esta materia radica en el hecho que pareciera ser que al pretender
legislarlos en general se lo hace en forma de enunciados, limitándose el legislador a
establecer, que se protege la vida, la integridad física, etc. (código de Etiopía), lo que
evidentemente no agrega a la profundización del tema. Es evidente que aunque el
legislador no lo diga, todos estos bienes personales se encuentran jurídicamente
protegidos.
La doctrina civilista de los
derechos de la personalidad parece haber ido a la zaga de la doctrina constitucional,
y ello en especial en este siglo en que se han cometido tantas atrocidades sobre las
personas humanas por parte de los regímenes totalitarios de todo signo.
En los últimos años la doctrina
civilista va a recibir un nuevo impulso a partir de los avances de la técnica en materia
medica, biológica e informática. Ahora el derecho civil debe dar respuesta a
problemas concretos: transplantes de órganos, técnicas de fecundación asistida,
manipulaciones genéticas, congelamiento de embriones, madres sustitutas, control
de la información. Se abre un campo fecundo para la ciencia del derecho civil y en
especial para la teoría de los derechos de la personalidad, y los problemas que
plantea nuestra sociedad serán resueltos por el legislador teniendo en cuenta una
labor interdisciplinaria desarrollada por juristas junto con médicos, sociólogos,
psicólogos, biólogos, filósofos, teólogos, por cuanto lo que esta en juego es el
porvenir del genero humano.
Cabe pues al derecho civil, que
trata a la persona en cuanto tal, ir elaborando una doctrina integrador de estos
derechos, porque los trata en forma concreta. Queda al derecho constitucional su
tratamiento en general, de manera mas abstracta. Además al incorporar el tema al
derecho civil se le otorga a la persona medios para defender sus bienes personales
frente a todo tipo de agresión, y no solamente de la que proviene del estado.
ENUMERACION
49
b) Derecho a la integridad corporal: se incluye la licitud de las lesiones, la
tutela contra la hablaron de órganos sin permisos.
c) Derecho a la libertad: la del pensamiento y su exteriorización.
d) Derecho a la movilidad: abarca el libre transito, la entrada y salida del país y
el de circular.
e) Derecho a la intimidad: incluye el derecho a la propia imagen, el respeto a la
privacidad, el de replica.
f) Derecho de propiedad: como medio para solventar las propias necesidades y
de la familia.
g) Derecho de la seguridad social: seguro de salud, las jubilaciones y
pensiones, seguro de desempleo, protección familiar.
h) Derecho al trabajo: libertad de elegirlo (igualdad de oportunidades)
50
encontramos que dichos intereses son comunes a los hombres, pertenecen a todos,
y no atañen a una persona en particular.
Es indudable que algunos de
estos intereses difusos tienen vinculación con los derechos de la personalidad, como
ser el medio ambiente con la salud, tanto física como psíquica. A fin de establecer
las diferencias y hacer notar las vinculaciones es que se estudia dentro de este
tema, someramente, la problemática de los intereses difusos.
51
de Derechos Humanos, a la que las estados miembros deben someter los casos de
violación.
52
dictado la ley del nombre de las personas naturales (ley 18.248), la ley 21.173
introduce el art. 1071 bis al Código Civil que trata sobre los transplantes de órganos
y disposición del cadáver y la ley 22.990 trata sobre la transfusión de sangre.
Algunas normas provinciales sobre ejercicio de la medicina incluyen normas sobre
experiencias científicas terapéuticas o no terapéuticas a las que pueden someterse
las personas, por ejemplo, la ley 6.222 de la provincia de Córdoba.
Producida la eyaculación de
semen por el varón dentro del conducto vaginal de la mujer, se inicia el ascenso de
los espermatozoides o gametos masculinas por el interior del cuello y cuerpo del
útero y trompa de fallopio donde se encontraran con el óvulo maduro previamente
producido en uno de los aproximadamente 200.000 folículos de cualquiera de sus
dos ovarios y que es penetrado por uno de ellos produciéndose la fecundación. La
fecundación del ovacito con el espermatozoide produce el cigoto, es decir, la primera
célula individualizada. Tanto en el caso de la fecundación normal, como tras la
implantación del huevo fecundado in-vitro, es recién al cabo de una semana que el
embrión, ya en estado de blastocito, comienza a fijarse en las paredes del útero,
tardando todavía otra semana para completarse la “anidacion”. Por lo que pude
aceptarse, como regla general, que la anidacion concluye unos catorce días
después de ocurrida la fecundación.
Se denomina preembrión, al
cigoto en los primeras catorce días de desarrollo, en su etapa preanidatoria. Es un
periodo de transición, de incertidumbre, ya que el embrión puede dividirse formando
53
dos o mas gemelos, o puede derivar en un solo individuo, o bien puede ocurrir la
fusión de dos cigotos distintos (“quimeras humanas”). Todo esto demuestra que
hasta transcurrido el lapso inicial de catorce días, la formación embrionaria carece
del atributo de la individualidad con carácter definitivo.
Si bien hay vida humana, se
discute que ya existe una persona, pues es recién a partir de las dos semanas que
el embrión tiene su propio ARN cuya presencia es esencial para la individualidad de
ser y esta, a su vez, es exigencia inexcusable para la existencia de una nueva
persona como tal. Claro que, si postulamos que el proceso vital de cada individuo se
caracteriza por la potencialidad del ser y la continuidad de ese proceso de creación,
no hay duda de que ya existe vida personal desde la fecundación misma. El Derecho
a la Vida es en jerarquía el primero de los humanos y sirve de base a todos los
demás. Los seres humanos tienen Derecho a vivir y a que se respete por todos su
vida.
El embrión humano tiene su
origen en la fecundación del óvulo femenino por el esperma masculino a partir del
momento en que aquel es fecundado surge un ente humano al que el ordenamiento
reconoce cualidad de persona y concede plena tutela.
54
Una vez seleccionadas las
gametos, masculinas y femeninas, se pueden transferir al vientre materno por las
distintas técnicas ya apuntadas. Las mas conocida empleada a partir de 1978, es la
fertilización in-vitro y transferencia embrionaria, por la cual el embrión previamente
obtenido por la fecundación, es colocado directamente en el útero de la madre a la
espera de que se fije en sus paredes y compete la anidación.
El sistema de transferencia
intratubaria de embriones, de mayor efectividad, consiste en colocar el óvulo
fecundado en las trompas, para que este inicie, sin asistencia, su avance hacia el
útero, para allí lograr su radicación.
El procedimiento de
transferencia intratubaria de gametos es aquel que trata de recrear en su técnica las
circunstancias que operan en un embarazo normal, así depositan el óvulo maduro
(sin fecundar) y los espermatozoides en las trompas de Fallopio, con la expectativa
que allí se opere la fecundación y, en caso positivo, el embrión siga luego todo el
proceso de rutina.
Estos procedimientos, ofrecen
en abanico de probabilidades de éxito que van desde el 15 al 20% (sistema in-vitro
trans. emb.) del 35 al 40% (trans. emb.), con un mayor numero de nacimiento de
varones que de mujeres y sin presentar señales de alteraciones psicológicas ni en la
pareja ni en el hijo así concebido.
La fecundación in vitro es
admisible bajo pautas:
55
• Que el marido o la esposa o ambos no consigan fecundar por medio natural de
la relación heterosexual.
• Que se realice sometida a control medico competente
• Que no se utilice ese medio para evitar la parte dolorosa del embarazo y parto.
56
Desde otro punto de vista, se
debe admitir que prohibir sin mas la investigación es ir contra el avance de las
ciencias y del beneficio actual y futuro de los individuos, máximo cuando dicha
investigación científica sepa adoptar limites razonables que no alteren la
procreación, como serian variar el sexo de las criaturas o imponerles determinadas
características físicas, mas allá de lo que sea suprimir taras o enfermedades
hereditarias que pueden detectarse en el gameto.
EUTANASIA
57
CONCEPTO. DISPOSICIONES EN BENEFICIO PERSONAL
En cuanto a la esterilización, el
medico debe practicarla cuando se torna necesaria (cáncer infeccioso) y no puede
evitarse. Pero no puede hacerlo porque el paciente se lo pida por su propia
comodidad o por motivos de preservar la pureza de la raza. Un problema grave
desde el punto de vista ético es el de las operaciones que se practican para
conseguir el cambio de sexo. Si la operación quirúrgica se destina a remover los
impedimentos que impiden el normal desarrollo de la sexualidad del paciente, es
ilícito y moral practicarla.
Otro problema medico delicado
es el de experimentaciones científicas en seres humanos. Ningún experimento de
practicarse en personas (aun con su asentimiento) si lógica y científicamente no
existe el consentimiento de que no ha de producir resultados fatales o degradantes.
Las legislaciones modernas (la
nuestra también) impiden que un nuevo medicamento o sistema de intervención
quirúrgica se practique en seres humanos sin una previa experiencia laboratorial con
animales, solo cuando científicamente se llegue al convencimiento que el nuevo
producto o nuevo sistema operatorio es seguro puede admitirse el paso a la
experimentación humana.
58
En cuanto a un tratamiento sin
consentimiento hay ciertos criterios:
A- Algunos dicen que cuando esta en juego la vida y se puede evitar la muerte
hay que realizar el tratamiento
B- Otros sostienen que no hay que realizarlo, porque hay que respetar su
voluntad, pj en la religión.
C- Otros sostienen que la negativa al tratamiento no perjudique a un tercero.
LOCACION DE VIENTRES
59
a toda persona que sea objeto de una transfusión de sangre y sus parientes deben
reponer la sangre recibida.
La ley no permite exportar
sangre humana sin autorización gubernamental, que solo se da en casos especiales,
en caso de solidaridad internacional (desastre en otro país).
La ley permite que se
promuevan campañas destinadas a fomentar las donaciones de sangre, a través de
ellas, se constituyen los Bancos que la almacenan, clasificándola por grupos y
conservándola en cámaras apropiadas, y estos hacen las entregas necesarias para
utilizarlas en transfusiones. Los “testigos de Jehová” no admiten transfusiones y aun
en el caso de negarse a aceptarla el paciente o sus familiares, si el medico
considera imprescindible practicarla debe realizarlo: así lo ha dejado sentado la
jurisprudencia cuando su vida corra peligro de muerte, es decir, en caso de estricta
necesidad.
60
NATURALEZA JURIDICA DEL CADAVER.
En cuanto vive, puede la persona disponer no solo de los bienes para después de
su muerte, sino también de su cadáver.
Puede ordenar que se incinere o que sea inhumado, sus disposiciones obligaran
a sus herederos. Si no se manifiesta la voluntad respecto al destino del cadáver
corresponderá a los herederos dicidirlo. Cuando aparece un cadáver no identificado
y no es reclamado por nadie durante el periodo en que permanece en la morgue,
puede entregarse a Institutos de Investigación para su aprovechamiento científico.
La ley permite que el difunto o en su caso los herederos, hayan expresado que se
le practique ablaciones de órganos o materiales anatómicos después de la muerte
para que se implanten a otros seres o que sus restos se destinen a fines de estudio
y podrá disponerlo así toda persona mayor de 18 años y en uso de sus facultades
mentales.
El Centro Coordinador de todas las ablaciones e implantes (CUCAI) delega en los
diferentes centros asistenciales del país para que puedan realizarlas.
El Donante tiene que manifestar expresamente su conformidad por telegrama o
carta documento dirigida al CUCAI.
El Acto de Disposición gratuito de órganos para ser extraídos post-muerte es
revocable. La ley impide que los médicos que atendieron al difunto durante la ultima
enfermedad, procedan a la ablación.
ANTECEDENTES
61
El fundamento de la tutela de la intimidad radica en que la libertad corporal
perdería buena parte de su contenido sino se reconociese a todas las personas el
Derecho a vivir con independencia la vida privada, ya que los Derechos Subjetivos
no son absolutos, pueden limitarse por reglamentaciones estatales encaminadas al
bien común. Toda persona puede establecer los limites de su independencia dentro
de lo razonable sin que el Estado o cualquier particular pueda invadir esa esfera.
La libertad de intimidad se proyecta en la inviolabilidad del Domicilio, de
correspondencia y papeles privados a que se refiere el art. 18. La libertad de prensa
es la que de modo mas frecuente la viola. El pensamiento pertenece al fuero intimo
del hombre, todos los hombres tienen la facultad de expresarlo a través de cualquier
medio (prensa, radio, tv, imprenta, actos públicos y privados). Esta facultad la
reconoce y protege el art. 14 que no permite someter las exteriorizaciones a censura
previa. Una vez vertidas al exterior las propias opiniones, su autor será responsable
de los daños que produzca.
Esto se vincula con el Derecho al honor: que significa que se respete su persona,
su nombre, es decir a no ser humillado. El Derecho Penal reconoce la facultad
individual a no ser enjuiciado, calumniado o las acciones contra su honestidad y
pudor y también hay normas de Derecho Civil que obligan resarcimiento de los
daños que se causaran.
El Pacto de San José de Costa Rica consagro el Derecho a la libertad de
expresión concediendo a los afectados por informaciones inexactas la facultad de
solicitar la rectificación publica. Nuestro texto constitucional no regulo expresamente
el Derecho de replica.
La ley 21.173 ha agregado al Código Civil el art. 1071 bis: “El que arbitrariamente
se entrometiere en la vida ajena, publicando retratos, difundiendo correspondencia,
mortificando a otros en sus costumbres o sentimientos o perturbando cualquier
forma su intimidad y el hecho no fuese un delito penal, será obligado a cesar en
tales actividades, si antes no hubiese cesado, y a pagar una indemnización que
fijara equitativamente el juez, de acuerdo con las circunstancias, podrá este a pedido
del agraviado, ordenar la publicación de la sentencia en un diario o periódico del
lugar, para una adecuada reparación.”
REQUISITOS
TITULARES DE LA ACCION
62
El lesionado puede obtener medidas precautivas que
dispongan hasta el dictado de la sentencia, el cese de actos lascivos.
Una de las facetas de la intimidad la constituye el Derecho a la propia imagen que
impide dar a publicidad, fotográfica del interesado sin su consentimiento.
CONCEPTO Y MANIFESTACIONES
Se encuadra dentro del principio de finalidad, según el cual cada ser humano
determina sus propios objetivos y utiliza para llegar a ellos, los medios que están a
63
su alcance. Este principio por el cual los hombres se rigen las diferencias de los
demás seres de la creación sujetos al ciego principio de la Causalidad. Es la libertad
la que nos permite forjar el propio destino.
El fundamental Derecho Subjetivo a ser libre, que por naturaleza corresponde al
hombre, esta protegido constitucionalmente. La libertad corporal es la mas
importante de las facultades humanas. La garantía que protege la libertad corporal
es el “Habeas Corpus”, la que vela por las restantes libertades, es la “Acción de
Amparo”
Las principales protecciones de la libertad individual otorgada por nuestro
ordenamiento son:
• La facultad de no quedar sometido a un arresto injusto.
• La facultad de no ser condenado sin juicio previo.
• La facultad de no ser sometido a jueces naturales
• La facultad de prohibición de pena de muerte, azotes y torturas
• La facultad de no declarar contra si mismo (art. 18)
• La ilegalidad de la confiscación (art. 17)
• La personalidad e intransmizibilidad de la condena penal
64
Forma parte de los Derecho Sociales que nuestra constitución consagra en el Art.
14 bis. El Derecho a la Seguridad Social postula la tutela y cobertura que ha de
brindarse a todos los hombres (vejez, enfermedad, accidentes, muertes)
Hay que distinguir entre la Seguridad Social (a favor de los trabajadores) y la
Asistencia Social (extensiva a todos los habitantes) cuyos caracteres son:
• Su integridad abarca todas las contingencias
• La solidaridad tiende a que todos participen en la obtención de recursos.
En aquel art. Sostiene que el Estado otorgara los beneficios
de Seguridad Social que tendrá carácter integral e inenunciable.
Teóricamente corresponde a las Obras Sociales, el cuidado de la Salud de todos
los afiliados. En Alemania e Inglaterra se regula a través del Seguro de Salud; el
beneficiario puede elegir libremente los medios y establecimientos en que desea ser
atendido. En nuestro país la cobertura (teórica) es completa. En la practica solo los
inscriptos en una obra social y los jubilados gozan de los beneficios mas o menos
gratuitos de la Asistencia medica y farmacéutica.
65
antes solo se podía demandar si había un Derecho Subjetivo. La jurisprudencia
empieza a reconocer estos derechos.
Antes que se reformara la Constitución, Santa Fe fue promesa en el
reconocimiento legislativo de los intereses difusos; se sanciono la ley 10.000 en
1984 que establecía un recurso contencioso sumario que concede legitimación en la
defensa de los intereses difusos sobre todo en lo referido a la tutela del Patrimonio
artístico y cultural.
Esta ley tiene un defecto porque no permite que un particular accione sino contra
el P. Publico por omisión o violación del control vigente.
Hoy tiene protección constitucional:
Art. 41: Todos tienen Derecho a un ambiente sano y el deber de preservarlo...a la
del Patrimonio natural y cultural y se prohibe la entrada al país de residuos
radioactivos.
Art. 42: los consumidores y usuarios de bienes tienen derecho en su consumo a
la protección de la salud, a la educación del consumo y control a la calidad.
Art. 43: Toda persona puede interponer acción de amparo contra todo acto u
omisión de las actividades publicas contra un Derecho colectivo.
66
BOLILLA V
VISIBLE5
La muerte civil: Las legislaciones antiguas conocían una institución que perduró
en algunos países hasta mediados del siglo pasado: la muerte civil. Los delincuentes
condenados por ciertos delitos graves a deportación eran reputados como civilmente
muertos.
CONCEPTO DE MUERTE
67
(Efectos en cuanto a los
atributos dé la personalidad del difunto: la muerte incide en la eficacia jurídica de
dichos atributos de tal manera que la extinción de la persona importa también la de
los atributos que se predicaban de ella. Así el "nombre" que servía para identificar a
la pers. se extingue con ésta; lo mismo sucede con la "capacidad" y el "domicilio".
Cabe exceptuar al domicilio convencional.
En cuanto al "estado" la muerte no produce un efecto tan radical., Pues si bien
produce extinción del estado mismo que no puede ser concebido
independientemente de la pers. que lo lleva, los herederos del difunto pueden
promover o continuar acciones de estado correspondientes a su actor, por la
derivación patrimonial que el reconocimiento del verdadero estado del difunto puede
representar.
En cuanto al "patrimonio" se extingue con la muerte, el conjunto de bienes del
difunto se trasmite a sus sucesores. No hay transmisión de atributo de la pers. sino
de los bienes.) .....
Los der. patrimoniales son en ppio. transmisibles, salvo las siguientes hipótesis:
1ª, que la ley dispusiera lo contrario; 2ª, que en el contrato donde se origina el der.
se hubiera establecido que los derechos nacidos de él no se transmiten a los
sucesores. Ej: renta vitalicia, que dura por toda la vida del particular y se extingue
con la muerte; 3ª, que por la misma naturaleza del der. éste no fuera transmisible, el
caso del pintor que se hubiera comprometido a realizar un retrato; es obvio que a su
muerte, el contratante con él no podría exigir de los herederos el cumplimiento de la
obligación contraída por el causante.
b) Derechos transmisibles mortis causa: todos los der. patrimoniales no
comprendidos en las excepciones anteriores pueden transmitiese por causa de
muerte. (art 3279)
La sucesión puede ser a titulo universal o singular. En el 1ª caso, el sucesor
recibe la totalidad o una parte alícuota del patrimonio del causante y adquiere el
nombre de heredero. En la 2ª hipótesis, sólo se transmiten bienes o der.
determinados, una cosa, acciones, dinero, etc. Éste sucesor se llama legatario.
La herencia puede ser testamentaria o ab intestato. en el 1ª caso, la transmisión
se opera por voluntad del causante, manifestada formalmente por testamento. EI
testador debe respetar siempre la legítima, es decir, la porción de la herencia con la
cual la ley favorece a ciertos parientes y de la que no pueden ser privados. La
disposición de bs. por acto de última voluntad sólo puede referirse a la porción
disponible.
La herencia se llama ab intestato cuando el causante ha fallecido sin otorgar,
testamento. En ese caso la ley dispone el orden en el cual la herencia se ha de
distribuir entre los parientes.
Los der. intelectuales son gozados por el autor durante toda su vida, mientras que
los herederos sólo los poseen por un lapso que varía según las leyes y que por lo
común no va más allá de los 20 años después del fallecimiento de aquél.
Efectos en cto. a los der. extrapatrimoniales del difunto: "Der. de flia.", la muerte
disuelve el matrimonio y con ello extingue los der. y deberes conyugales. Lo mismo
sucede con la patria potestad, la tutela y la curatela.
Cesan con la muerte los der. de la personalidad (der. a la vida, a la salud, a la
libertad, al honor, etc.). En algunos casos el derecho a la vida puede ser trasmitida a
los herederos, es decir, la posibilidad de reclamar una indemnización por daños y
perjuicios Ej: mala praxis
68
Se extinguen con la muerte las
acciones penales contra el difunto, acciones penales privadas o de instancia privada
de que disponía aquél. Sin embargo, la acción por calumnia o injuria puede ser
ejercitada luego de la muerte del ofendido, por su cónyuge, hijos o padres
sobrevivientes. (art. 3417)
69
transmisión de sus der. al hijo, y la muerte de éste a su cónyuge. Si, por el contrario,
el padre hubiera muerto algunas horas después que el hijo, la nuera no hereda.
Con frecuencia resulta imposible determinar quién ha muerto primero; en éste
caso ntra. ley presume que todas las pers. que hubieren fallecido en un desastre
común, o en cualquier otra circunstancia, han fallecido al mismo tiempo, sin que
pueda alegarse transmisión alguna de der. entre ellos. La presunción es aplicable a
cualquier hipótesis en que no se pueda determinar quién ha fallecido primero,
aunque no se trate de un mismo accidente o desgracia común.
Los d. se trasmiten en el mismo momento del fallecimiento
2.- AUSENTES
Dos institutos que nada tiene que ver uno con el otro:
1- declaración de simple ausencia (apunta a los bs.)
2- declaración de ausencia con presunción de fallecimiento (apunta a la muerte)
REQUISITOS
70
Interés jurídico: Para declarar el fallecimiento presunto la ley exige el transcurso
de cierto término, que varía según los casos. Pero desde el momento que una pers.
ha desaparecido del centro de sus actividades y aunque no haya transcurrido un
tiempo tan prolongado existe ya interés en adoptar algunas medidas en protección
de sus bs.
En éste período no existe todavía una presunción de fallecimiento; lo único que
hay es una simple ausencia. No se justificaría, por tanto, ninguna medida que fuera
más allá de lo que exigen la defensa y conservación de los intereses del ausente.
Art. 15, ley 14394: "Cuando una pers. hubiere desaparecido del lugar de su
domicilio o residencia, sin que de ella se tengan noticias y sin haber dejado
apoderado, podrá el juez, a instancia de parte interesada, designar un curador a sus
bs., siempre que el cuidado de éstos lo exigiere. La misma regla se observará si,
existiendo apoderado, sus poderes fueran insuficientes, no desempeñara
convenientemente el mandato o éste hubiese caducado."
JUEZ COMPETENTE
Art. 16, ley 14394: "Será competente el juez del domicilio o en su defecto el de la
última residencia del ausente. Si éste no los hubiere tenido en el país, o no fuesen
conocidos lo será el del lugar en que existiesen bs. abandonados, o el que hubiese
prevenido cuando dichos bs. se encontrasen en diversas jurisdicciones.
PROCEDIMIENTO
Art. 18, ley 14394: "El presunto ausente será citado por edictos durante cinco
días, y si vencido el término no compareciese se dará intervención al defensor
oficial, o en su defecto se nombrará defensor al ausente. El ministerio público será
parte necesaria en el juicio.
En caso de urgencia el juez podrá designar un administrador provisional o adoptar
las medidas que las circunstancias aconsejen."
71
Art. 19, LEY 14394: "Oído el defensor del ausente, y concurriendo los extremos
legales, se declarará la ausencia y se nombrará curador."
2ª parte art. 19, ley 14394: "Para ésta designación serán preferidos los parientes
idóneos del ausente en el siguiente orden:
1ª- el cónyuge, cuando conservase la vocación hereditaria, o subsistiese la soc.
conyugal.
2ª- los hijos.
3ª- el padre o la madre.
4ª- los hermanos y los tíos.
5ª- los demás parientes en grado sucesible.»
CESACIÓN DE LA CURATELA
4.-PRESUNCION DE FALLECIMIENTO
CASO ORDINARIO
REQUISITOS
Art. 22, ley 14394: "La ausencia de una pers. del lugar de su domicilio o
residencia en la República, haya o no dejado apoderado, sin que de ella se tenga
noticias por el término de tres años, causa la presunción de su fallecimiento. Ese
plazo será contado desde la fecha de la última noticia que se tuvo de la existencia
del ausente."
CASOS EXTRAORDIANRIOS
72
Art. 23, ley 14394: "Se presume también el fallecimiento de un ausente:
1ª cuando se hubiese encontrado en el lugar de un incendio, terremoto, acción de
guerra u otro suceso semejante, susceptible de ocasionar la muerte o hubiere
participado en una empresa que implique el mismo riesgo y no se tuviere noticias de
él por el término de dos años, contados desde el día en que ocurrió o pudo haber
ocurrido el suceso,
2ª si encontrándose en una nave o aeronave naufragada o perdida, no se tuviere
noticia de su existencia por el término de seis meses desde el día en que el suceso
ocurrió o pudo haber ocurrido."
Art. 24, ley 14394: "En el caso de los arts. precedentes, podrán pedir la
declaración del día presuntivo del fallecimiento justificando los extremos legales y la
realización de diligencias tendientes a la averiguación de la existencia del ausente,
todos los que tuvieren algún der. subordinado a la muerte de la pers. de que se trate.
La competencia del juez se regirá por las normas del art. 16."
Extremos que deben probarse: 1) el der. que se posee a los bs. del ausente,
subordinado a la condición de su muerte.
2) el tiempo de ausencia, que debe ser mayor al
fijado por la ley en cada caso.
3) las diligencias practicadas para averiguar la
existencia del ausente. Es necesario que se haya procurado, sin éxito, tener noticias
de él. Estas diligencias se pueden acreditar por cualquier medio, incluso testigos.
4) en un caso, el suceso del incendio, terremoto,
acción de guerra, accidente, naufragio o pérdida de la nave y que el ausente se
encontraba en el siniestro. Esta prueba es necesaria solamente si no han
transcurrido ya desde la época del siniestro los tres años del término ordinario y se
quiere invocar el término breve de dos años o seis meses.
73
PROCEDIMIENTO
Art. 25, ley 14394: "El juez nombrará defensor al ausente o dará intervención al
defensor oficial cuando lo hubiere dentro de la jurisdicción y citará a aquél por
edictos, una vez por, mes, durante seis meses. Designará, además, un curador a
sus bs. siempre que no hubiese mandatario con poderes suficientes, incluso el que
prevé el art. 19, o cuando por cualquier causa aquél no desempeñase
convenientemente el mandato."
DECLARACIÓN
Art. 26, ley 14394: "Pasados los seis meses, recibida la prueba y oído el
defensor, el juez, si hubiere lugar a ello, declarará el fallecimiento presunto del
ausente, fijará el día presuntivo de su muerte y dispondrá la inscripción (dentro de
las 48 hs y con la constancia del medico. Debe tener los datos del muerto y las
causas de su muerte. Se emite la partida de defunción con la cual se abre la
sucesión) de la sentencia en el Registro del Estado Civil de las Personas. La
declaración de ausencia que prevé el art. 19, no constituye presupuesto necesario
de la declaración del fallecimiento, ni suple la comprobación de las diligencias
realizadas, para conocer el paradero del ausente.
Art. 27, ley 14394: "Se fijará como día presuntivo de fallecimiento:
1ª-En el caso del art. 22, el último día del primer año y medio;
2ª-En el que prevé el art. 23,
inc. 1ª, el, día del, suceso en que se encontró el ausente, y si no estuviese
determinado, el día del término medio de la época en que ocurrió o pudo haber
ocurrido,
3ª-En los supuestos del art. 23,
inc. 2ª, el último día en que se tuvo noticia del buque o aeronave perdido.
Cuando fuese posible, la sentencia determinará también la hora presuntiva del
fallecimiento. En caso contrario, se tendrá por sucedido a la expiración del día
declarado como presuntivo del fallecimiento."
5.-DECLARACION DE LA PRESUNCION DE
FALLECIMIENT0
EFECTOS
74
Art. 28, ley 14394- "Dictada la declaratoria, el juez mandará abrir, si existiese, el
testamento que hubiese dejado el desaparecido.
Los herederos al día presuntivo
del fallecimiento y los legatarios, o sus sucesores, recibirán los bs. del ausente,
previa formación del inventario."
POSESIÓN PROVISIONAL
La segunda parte de/ art. 28, ley 14394 dice: "El dominio de los bs. del presunto
fallecido se inscribirá en el registro correspondiente con la prenotación del caso, a
nombre de los herederos o legatarios que podrán hacer partición de los mismos,
pero no enajenarlos ni grabarlos sin autorización judicial."
POSESIÓN DEFINITIVA
Art. 30, ley 14394: "Transcurridos cinco años del día presuntivo del fallecimiento
u ochenta años desde el nacimiento de la persona, quedará sin efecto la prenotación
prescrita, pudiendo, desde ese momento, disponerse libremente de los bs. Queda
concluida y podrá liquidarse la sociedad conyugal."
Art. 32, ley 14394: "Si el ausente reapareciese podrá reclamar la entrega de los
bs. que existiesen y en el estado en que se hallasen, los adquiridos con el valor de
los que faltaren, el precio que se adeudase de los que se hubiesen enajenado y los
frutos no consumidos."
Puede pasar que aparezca antes de la entrega de los bs. (dominio fructado) se le
devuelven los bs. registrables. Los frutos de 3 clases: devengados
75
percibidos
concebidos
Todo lo percibido le corresponde al heredero y los devengados al ausente. Los
productos se devuelven siempre.
Fruto: es todo lo que produce una cosa sin alterar su sustancia.
Producto: lo que produce una cosa y altera su sustancia.
76
BOLILLA VI
1.- CAPACIDAD
CONCEPTO
77
INCAPACIDAD DE HECHO Absoluta
Relativa
DE DERECHO Relativa
78
carencia de libertad que traba la libre y eficaz actuación (condenados), o en una
razón de unidad familiar (mujer casada); o en la necesidad de proteger al interesado
y su flia. del peligro de una dilapidación irrazonable de sus bs. (pródigo). En todos
estos casos, los actos para los cuales la ley declara incapaz a una pers., sólo
pueden ser realizados por intermedio de sus representantes legales.
lncapacidades absolutas y relativas: Los incapaces absolutos serían aquellos que
no pueden ejercer por sí ningún acto; relativos, los que sólo son incapaces respecto
de ciertos actos o del modo de ejercerlos. (art. 55)
Esta distinción que fue tomada de Freitas, es falsa y carece de todo significado en
ntro. Cód. En 1ª lugar, es falsa, porque no es exacto que los incapaces absolutos
(art. 54) lo sean para todos los actos de la vida civil. Los menores impúberes pueden
tomar posesión de las cosas desde los diez años, si son mujeres, pueden casarse
aún antes de los catorce años, si se encontrasen embarazadas; los dementes
pueden testar en intervalos lúcidos; los sordomudos que no saben darse a entender
por escrito pueden casarse. Además, todos esos incapaces realizan a diario
"pequeños" contratos de la vida cotidiana: utilizan los medios de transporte y pagan
el pasaje, adquieren entradas para los cinematógrafos, compran mercaderías con
dinero al contado. Ninguna ley autoriza a los incapaces absolutos a realizarlos, pero
así lo acepta una costumbre jurídica. Solo las pers. por nacer (art. 54) son incapaces
de hecho absolutos. Tampoco es exacto que los incapaces relativos lo sean sólo
respecto de ciertos actos (art. 55). Los menores adultos sólo pueden realizar
aquellos actos para los cuales estén expresamente autorizados.
La ley 17711 modifica totalmente el texto del art. 55. El nuevo art. 55 dispone:
Los menores adultos sólo tienen capacidad para los actos que las leyes les
autorizan a otorgar.
La reforma es plausible en cuanto: a) elimina a las mujeres casadas de la
enumeración de los incapaces, hoy gozan en ntro. der. de plena capacidad.
b) dispone que la regla respecto de los
menores adultos es la incapacidad y que sólo pueden realizar los actos para los
cuales sean expresamente autorizados por la ley.
Enumeración legal de los 1ncapaces de hecho: art. 54 absolutas y 55 relativas.
-
ENUMERACIÓN
79
INCAPACES DE HECHO
ABSOLUTA RELATIVA
INCAPACES RELATIVOS
RELIGIOSOS PROFESOS
Actos que no pueden realizar: se llama religiosos profesos a los que han hecho
votos solemnes de obediencia, pobreza y castidad. El art. 1160 hace pesar sobre
ellos una grave incapacidad.
La prohibición absoluta de contratar sólo reconoce dos
excepciones: a) compra de bs. muebles por dinero al contado; b) contratos
realizados en representación y a nombre de sus conventos.
Tampoco pueden ser tutores ni curadores, ni testigos en instrumentos públicos, ni
fiadores. Todas estas incapacidades son de der., puesto que los actos prohibidos no
pueden ser realizados tampoco por representante legal o convencional.
Incapacidad para recibir herencias y legados: art. 3739. En este caso, la
incapacidad no deriva de la calidad de religioso profeso, sino de ser el confesor en la
última enfermedad. Esta incapacidad afecta a cualquier sacerdote, sea o no profeso.
PENADOS
80
la administración de los bs. y del der. de disponer de ellos por actos entre vivos; el
penado quedará sujeto a la curatela establecida en el C.C. para los incapaces.
Son dos las condiciones requeridas para que el penado
quede sujeto a interdicción: a) que la pena sea de reclusión o de prisión; cualquier
otra pena, multa, inhabilitación, etc., no produce ningún efecto en lo atinente a la
capacidad del penado; b) que sea mayor de tres años. (los actos son nulos de
nulidad relativa porque cuando el penado queda en libertad puede realizar dichos
actos)
Fundamento: Según una primera opinión, la interdicción sería una pena
accesoria de la ppal. Esta concepción ha sido sostenida por algunos tratadistas
nacionales y por la mayor parte de los franceses. Según otra teoría, la interdicción
de los penados obedecería a un propósito tuitivo, que no solamente tiene en mira al
condenado sino también a su flia.
Por ntra. parte, la interdicción para realizar ciertos actos y la imposición de un
curador no son sino la consecuencia necesaria de la imposibilidad de hecho en que
se encuentra el recluso para atender con eficacia sus intereses y para desempeñar
normalmente la patria potestad.
Interdicción. Actos comprendidos en la interdicción: el art. 12 del C. Penal ya lo ha
establecido.
La condena no significa la pérdida de la patria potestad, sino
simplemente la suspensión de su ejercicio.
Esta enumeración es limitativa; por tanto, el penado mantiene su capacidad para
todos los demás actos de la vida civil.
Actos que pueden realizar por sí: pueden realizar por sí todos los actos no
enumerados en el art. 12 del C. Penal. están capacitados:
a) para testar.
b) para contraer matrimonio.
e) para reconocer hijos naturales.
d) para estar enjuicio.
Incapacidades de derecho: hay, además, algunas incapacidades de der., que
comprenden actos. a los cuales no se extiende la representación legal del curador.
No pueden ser tutores ni curadores los condenados a pena infamante. Es incapaz
de suceder el condenado en juicio como autor ppal. o como cómplice por delito o
tentativa de homicidio contra el causante, su cónyuge o descendiente y el
condenado por adulterio con la mujer del difunto. Es impedimento matrimonial el
haber sido autor voluntario o cómplice del homicidio de uno de los cónyuges.
No podrán ser testigos en los instrumentos públicos quienes por sentencia estén
privados de la aptitud para serlo.
La condena a más de tres años de prisión o reclusión comporta la pérdida de toda
jubilación, pensión o goce de montepío que disfrutara. Si el penado tuviere esposa,
hijos menores de cualquier clase o padres ancianos o desvalidos, corresponderá a
éstos el importe de la pensión o jubilación.
La condena a más de tres años lleva implícita las
consecuencias de la inhabilitación absoluta: 1ª la privación del empleo o cargo
público; 2ª del der. electoral; 3ª la incapacidad para obtener cargos, empleos y
comisiones públicas.
Duración de la interdicción: La fuga no influye sobre esta situación y no le hace
recuperar su capacidad, salvo los der. de los 3ª que hubieran contratado de buena fe
con él, ignorando que se trata de un condenado evadido. Para que cese la
interdicción es necesario que el penado haya recobrado su libertad por una causa
81
legal, ya sea por el cumplimiento íntegro de la pena, por indulto, amnistía o
prescripción de la pena; o por haber obtenido la libertad condicional.
COMERCIANTES FALLIDOS
Art. 56
Representación necesaria.
Representación, es la institución por la cual el representante sustituye al incapaz
en todos los actos de la vida jurídica, actuando sin el consentimiento de este.
Caracteres de la Representación: es legal, porque surge de la ley; es necesaria,
porque no se puede prescindir de ella; es dual y conjunta, porque por un lado actúa
el representante y por el otro el ministerio de menores; es controlada, se refiere a la
actuación del juez, intervienen en todos los casos que la ley lo considera.
SISTEMAS DE ASISTENCIA
EL MINISTERIO DE MENORES
83
Art. 493 el ministerio de menores interviene cuando los tutores y curadores rinden
cuenta de la adm. de los bs. Pueden pedir la remoción de un curador o tutor. El
ministerio de menores tiene funciones de asistencia. Puede actuar como
representante cuando ejerce función en lugar de otro.
Art. 494 el ministro de menores interviene en todo lo que hace a la pers. y a los
bs.
CLASIFICACIÓN
Son incapaces absolutos (art. 54). En el caso de los menores, la regla es siempre
la incapacidad, sean impúberes o adultos, ellos solo pueden realizar aquellos actos
que les están expresamente permitidos; y cuando la ley les permite realizar ciertos
actos, rara vez toma en cuenta la edad de catorce años.
Carecen de discernimiento para los actos lícitos. (art. 921). Esta disposición es
desacertado. No es exacto que los menores de catorce años carezcan siempre de
discernimiento; por el contrario, lo tienen para numerosos y muy importantes actos
lícitos; hasta la reciente reforma de la ley 14394, las mujeres podían contraer
matrimonio a los doce años y aún hoy pueden hacerlo si se encontraran
embarazadas; desde los diez años, los menores pueden tomar posesión de las
cosas (art.- 2392), aún antes de ésta edad están capacitados para realizar un
sinnúmero de "pequeños contratos".
CARARTERIZACIÓN DE SU INCAPACIDAD
Los menores adultos son incapaces relativos. (art. 55). Ellos sólo pueden
realizar aquellos actos que les están expresamente permitidos
84
b) Están capacitados para contraer matrimonio, las mujeres a los dieciséis y los
hombres a los dieciocho; y aún antes de esas edades si la menor hubiera quedado
encinta o hubiera sido víctima de un delito contra la honestidad.
e) Pueden reconocer hijos naturales, las mujeres sin límite de edad, los hombres
a partir de los 16 años. El reconocimiento por un varón menor de 16 años no puede
hacerse sin autorización judicial previa. Esta autorización deberá tramitar por juicio
sumario en que se acredite con certeza verosímil la filiación.
d) Pueden trabajar a partir de los 14 años con autorización del padre o tutor; aún
sin esa autorización, si vivieren independientemente de ellos.
e) A los 16 años pueden retirar depósitos de la Caja de Ahorro Postal, hasta la
suma de $50.
f) a los 1 8 años la capacidad de los menores se amplia notablemente.
g) Tienen capacidad para celebrar un sinnúmero de "pequeños contratos", que
considerados aisladamente tienen poca importancia, pero que tomados en su
conjunto revisten fundamental trascendencia en la vida cotidiana. Estos pequeños
contratos son perfectamente válidos y legítimos. Se trata de actos perfectamente
lícitos.
h) La ley autoriza a los adultos a celebrar ciertos actos que no pueden llevar a
cabo los impúberes. Pueden estar enjuicio criminal, cuando sean demandados (art.
286); si estuvieron ausentes con licencia del padre o en país extranjero, o en lugar
remoto dentro de la República y tuviesen necesidad de recursos para sus alimentos
u otras necesidades en que se hallaren (art. 284), pueden trabajar, previa
autorización paterna o tutelar (art. 275) y aún sin autorización, si vivieren
independientemente de los padres o tutores, y si trabajan pueden estar por sí o por
mandatario enjuicio relativo al trabajo, corno también agremiarse y formar parte de,
asociaciones profesionales, sin que se requiera la autorización del representante
legal; pueden hacer donación de lo que adquieran con su profesión o industria.
Art. 2392 a partir de los 10 años pueden adquirir la posición, pero por medio de
sus tutores o curadores. Art. 2373 “posesión” aprensión de las cosas con la intención
de tener el dominio (propiedad)
Art. 269 la ley se autoriza a adquirir lo que necesita, se es de urgencia necesidad
Art. 275 pueden trabajar si tienen el consentimiento de sus padres y del ministerio
de menores, siempre que no sean tarea nocivas y perjudiciales para la salud.
Actos Lícitos: ej. Si compro una casa ese acto es nulo porque el vicio aparece
manifiesto. Es muestra de nulidad relativa.
Actos ilícitos: art. 921 si es menor de 10 años no responde. Si tiene 10 o más
responde porque se considera que a partir de los 10 tienen discernimiento de los
actos ilícitos.
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-Autorización para ingresar a comunidades
religiosas, fzas armadas
-Autorización para salir de la Rep. A partir
de la ley 23264. Antes no era necesario la
autorización de los dos padres
-Necesita la autorización, pero hay una
excepción, para estar en juicio
Art. 282 ley 23264. El menor tiene que esta con consentimiento de los padres. Si
esta en el país la autorización se la brinda el juez y si esta fuera de este, se la brinda
el representante diplomático de la Rep., para adquirir los alimentos que necesite.
CESACIÓN DE LA INCAPACIDAD
MAYORÍA DE EDAD
Según el art. 128, la incapacidad cesa a partir de la cero hora del día en que se
cumplen los 21 años.
EFECTOS
Art. 129. y 130
6.- EMANCIPACIÓN
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En ésta materia la ley 17711 ha introducido importantes reformas. Mientras el
C.C. sólo admitía la emancipación por matrimonio, la nueva ley admite también la
dativa o por habilitación de edad.
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Menores adultos Actos Lícitos el acto es nulo porque el vicio aparece
manifiesto y es de
nulidad relativa
Actos Ilícitos responde siempre
SU CARÁCTER IRREVOCABLE
Se admite en casi todas las legislaciones. Se justifica que así sea pues la
capacidad demostrada por el menor hacen muchas veces aconsejable que asuma a
administración e los bs. antes de la mayoría de edad. Los requisitos son:
a) Es necesario que el menor haya cumplido 1 8 años (art.
131). Antes de esa edad sería peligroso para sus propios intereses, permitirle
administrar y disponer sus bs.
b) Es necesaria la autorización paterna o judicial. Si el menor se encuentra bajo
patria potestad, se requiere la decisión del padre y de la madre conjuntamente.
Desde luego si uno de ellos hubiera muerto o perdido la patria potestad o uno sólo
de los progenitores hubiera reconocido al hijo, basta la decisión del padre o madre
que ejerza la patria potestad (art 264, quater). En cambio, si el menor está bajo
tutela, la autorización debe darla el juez, ya sea a pedido del tutor, ya sea a solicitud
del propio menor, el juez decidirá previa información sumaria sobre la aptitud del
menor (art. 131).
c) Es necesario el consentimiento del menor cuya edad se habilita. Este requisito
se exige para evitar que los padres habiliten a sus hijos, no para beneficio de éstos,
sino para liberarse de sus obligaciones alimentarlas.
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d) Requisito formal: la autorización paterna debe otorgarse por escritura pública
que deberá inscribirse en el Reg. de Estado Civil y Capacidad de las Personas. La
autorización judicial no exige la escritura.
REVOCACIÓN
La ley enumera ciertos actos que los emancipados no pueden realizar de ninguna
manera, ni aún con autorización judicial, lo que significa que existe respecto de ellos
una verdadera incapacidad de der.
a) no pueden aprobar la cuenta de sus tutores ni darles finiquito (art. 134 inc. 1ª).
b) no pueden hacer donación de bs., que hubieren recibido a título gratuito (art.
134). Quedan exceptuados de esta prohibición: 1ª, las donaciones que el esposo
hiciere a la esposa en las, convenciones matrimoniales (arts. 1217, inc 3ª y 1222);
2ª, los presentes de uso.
c) no pueden ser fiadores (arts. 134, inc 3ª y 2011, inc. 1ª)
Art. 135 los emancipados adquieren capacidad de adm y disposición de sus bs,
pero respecto de los adquiridos por titulo gratuito antes o después de la
emancipación, solo tendrán la adm.; para disponer de ellos deberán solicitar
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autorización judicial, salvo que mediare acuerdo de ambos conyugues y uno de
estas fuere mayor de edad
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BOLILLA VII
1.- Dementes
(Art. 142)
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Art. 144: a) El esposo o esposa no divorciados: el cónyuge divorciado carece
de der. para iniciar el juicio. Tampoco se puede pedir la declaración de demencia
después de iniciado el juicio de divorcio.
b) Los parientes del demente: parientes en gral., sin hacer ninguna
distinción. Debe reconocerse este der. tanto a los consanguíneos como a los afines,
a los legítimos como a los naturales, igualmente sucede con los parientes adoptivos.
Pero el der. a iniciar el juicio de insania debe considerarse limitado a los parientes
dentro del cuarto grado. No se justificaría reconocer ese der. a los más lejanos, que
carecen de derechos. hereditarios, y cuyos vínculos afectivos con el insano son
remotos. Queda siempre al pariente lejano y al amigo el der. de presentarse ante el
Ministerio de Menores, solicitando su intervención para promover el juicio.
c) El Ministerio de Menores: no sólo es parte en los juicios de insania,
sino que tiene facultad para iniciarlo.
d) El respectivo cónsul, si el demente fuere extranjero: esta
disposición se sancionó con el objetivo de ofrecer garantías a los extranjeros que
desearen establecerse en ntro. país, no tiene justificación alguna en el momento
actual. El Ministerio Público es el órgano estatal de protección de los insanos y no
hay razón alguna para establecer diferencias entre nacionales y extranjeros, creando
prerrogativas injustificadas en favor de éstos.
e) Cualquier persona del pueblo, cuando el demente sea furioso o
incomode a sus vecinos: es éste caso se justifica perfectamente la amplitud de las
normas, dado el carácter de la locura y el peligro o incomodidad que implica para
terceros, cuyo interés en el juicio es indudable.
CURADOR “ AD LITEM”
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del informe de éste surgiera la seriedad de la denuncia, se nombrará el curador ad
litem.
la elección del curador ad litem es una facultad privativa del Juzgado; pero debe
referirse a personas que sean extrañas a la flia., como garantía de imparcialidad.
Además del curador ad litem, el juez deberá nombrar un curador provisorio a los
bienes(art. 148)
Mientras el curador ad litem debe nombrarse en todo juicio de insania, este
otro curador sólo puede designarse si concurren las siguientes
circunstancias:
a) que haya bienes;
b) que la demencia aparezca notoria e indudable.
Esta medida implica privar al presunto insano de la administración de sus bienes,
aún antes de la declaración judicial de demencia.
El curador provisorio tomará la administración de los bienes previo inventario (art.
148) y sus funciones se limitan exclusivamente al aspecto patrimonial.
Si el demente fuera menor de edad (menor adulto + de 14), el curador provisorio
será el padre o madre o tutor. (art. 149).
DICTAMEN MÉDICO
El código procesal dispone además que los médicos deberán expresarse con
la mayor precisión posible sobre lo siguiente: diagnostico, fecha aproximada
en que la enfermedad se manifiesta, pronostico, régimen aconsejable para la
protección y existencia del insano y si hay necesidad de intervalo.
Son obligatorias para el juez las conclusiones del dictamen médicos. En ppio., la
respuesta debe ser negativa, la pericia psiquiátrico es una prueba que, como todos,
debe ser sopesado por el magistrado, quien conserva siempre su libertad de juicio.
Este dictamen no obliga al juez:
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*Si en el dictamen le dicen al juez que la persona esta sana, este cierra el caso,
no puede declararlo incapaz
*Si le dicen que esta enfermo, al juez se le pueden plantear dos casos 1)si el juez
ve que la persona puede adm. sus bs. y dirigir su persona, el juez no lo declarara
incapaz o inhabilitado, 2) si el juez ve que no puede adm. sus bs. ni dirigir su
persona, lo declarara demente.
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ACTOS POSTERIORES A LA DECLARACIÓN
Los actos realizados con posterioridad a la sentencia definitiva son nulos (de
nulidad relativa porque el vicio aparece manifiesto, el demente se puede recuperar; o
nulidad absoluta ya que como los dementes no tienen discernimiento, las actas no
se pueden confirmar). La ley 17711 ha introducido una importante reforma. Si la
demencia no es notoria no puede hacerse valer contra el contratante de buena fe y a
título oneroso. Es siempre el principio. social de la seguridad de los negocios
prevaleciendo sobre el criterio de protección del demente.
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naturales, salvo que el reconocimiento fuera hecho en testamento lo cual se
considera valido.
RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL
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5.- CESACION DE LA INTERDICCION
Quienes pueden pedirla: Pueden hacerlo todas las pers. a las que el art. 144
autoriza a solicitar la declaración de demencia, hayan o no sido las que pidieron
ésta. Sólo se exceptúan las personas del pueblo. Del mismo modo pueden hacerlo
lo curadores., que no sólo tienen el der. sino también el deber de pedirla, cuando el
enfermo se haya curado. ( Art. 481). Y por último, debe reconocerse ese der. al
propio insano.
El levantamiento de la interdicción surge efectos a partir de la fecha de la
sentencia, los actos celebrados antes de ella, son nulos, salvo el caso del
testamento.
6.- SORDOMUDOS
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Interdicción: Régimen legal de los sordomudos: remisión.
Los sordomudos que no saben darse a entender por escrito están sometidos al
mismo régimen jurídico de los dementes. (Art. 154). Por consiguiente, son
incapaces absolutos (art. 54, inc. 4°) y quedan sujetos a interdicción, la que sólo
podrá decretarse luego del juicio respectivo, que habrá de tramitar con los recaudos
establecidos para el de insania (arts. 154 y 155), y a solicitud de las mismas pers.
que pueden pedir la declaración de demencia. (art. 156) (art. 157 porque si es
menor de 14 años, no se puede porque ya es incapaz impúber)
Diferencia con los dementes: estos no pueden casarse, en cambio el sordo mudo
si, los dementes no son responsables por hechos ilícitos, los sordomudos sí.
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Art. 921, según ésta disposición, se reputan hechos sin discernimiento los actos
lícitos practicados por los menores impúberes y los ilícitos por menores de diez
años, como también los actos de los dementes que no fueren realizados en
intervalos lúcidos y los practicados por los que, por cualquier accidente, están sin
uso de razón. Los sordomudos no entran en esta enumeración, de tal modo que los
actos realizados por ellos se reputan hechos con discernimiento. (los actos son
nulos de nulidad relativa)
De ello se desprenden consecuencias muy importantes: a) los sordomudos deben
reputarse responsables por sus hechos ilícitos, puesto que las irresponsabilidades
establecidas en el Código se fundan en la falta de discernimiento; b) pueden adquirir
la posesión de las cosas, para lo cual son capaces los menores de diez años.
LEVANTAMIENTO DE LA INTERDICCIÓN
Sólo podrá levantarse de conformidad a los mismos procedimientos que se
requieren para el caso de demencia. (Art. 158).
Quienes pueden ser inhabilitados: Conforme al art. 152 bis podrá inhabilitarse
judicialmente a los ebrios habituales y toxicómanos, a los disminuidos en sus
facultades y a los pródigos.
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Ebrios consuetudinarios y toxicómanos: Régimen legal: según el art. 152 bis, inc.
1° puede inhabilitarse judicialmente a quienes por embriaguez habitual o uso de
estupefacientes estén expuestos a otorgar actos jurídicos perjudiciales a su pers. o
patrimonio.
Lo que los médicos y el juez deben apreciar es si el alcoholismo o la toxicomanía
tienen una gravedad tales como para colocar a los enfermos en peligro de otorgar
actos jurídicos que les sean perjudiciales. En estos casos la voluntad es la que esta
afectada. Y por ello, el enfermo, aún lúcido puede ser víctima de su falta de
voluntad.
tanto la embriaguez habitual como la toxicomanía pueden llegar a provocar un
verdadero derrumbe de las facultades mentales; en ese caso, lo que cuadra no es
inhabilitarlo, sino declararlo demente.
Pródigos: Sostiene VÉLEZ que la interdicción no se justifica en este caso por las
siguientes razones: 1) la prodigalidad no altera las facultades mentales; 2) la libertad
individual no debe ser restringida sino en los casos de interés público, inmediato y
evidente; 3) en la diferente manera de hacer gastos inútiles que concluyan una
fortuna, no hay medio de distinguir con certeza el pródigo del que no lo es y todo
sería arbitrario en los jueces, poniendo en interdicción a algunos; 4) puesto que no
es posible poner en máximo a cada hombre en sus gastos, el que se llamase
pródigo sólo habría usado o abusado de su propiedad, sin quebrantar ley alguna.
Todas las incapacidades de hecho tienen en vista, ante todo, la protección del
propio interdicto, y en algunos casos, como en el de los penados, también el de la
flia. En ntro. caso se trataría principalmente. de la protección de la flia.
Poca importancia tiene la observación de que la prodigalidad no altera las
facultades mentales. No es esta la única causa de interdicción. Ni interesa tampoco
la demencia, desde el punto de vista jurídico lo inhabilita para cuidar de su pers. y
atender sus negocios, y es precisamente esto lo que ocurre con el pródigo. Se trata
de pers. que malgastan irrazonablemente su fortuna, en una medida que les expone
a perderla. Muchas veces, en el fondo de esta conducta imprudente, hay una
verdadera perturbación mental, que no alcanza los caracteres de la demencia; pero
aunque así no fuere, lo cierto es que el pródigo revela una falta de aptitud para
administrar sus bienes Es lógico, por lo tanto, que el Estado intervenga para
protegerlo a él y a su flia.
Pero la incapacidad de los pródigos no puede juzgarse con la misma vara que la
de los dementes; la intervención del Estado tiene en este caso, como único fin, evitar
la dilapidación de su fortuna y a ello debe limitarse. Por consiguiente, no parece
justo someter al pródigo a una verdadera interdicción; para lograr aquél resultado,
100
basta con declararlo incapaz para celebrar actos de disposición de sus bienes sin la
asistencia y aprobación previa de un curador. Para los restantes actos de la vida
civil, tales como los que fueran de mera administración, testar, y sobre todo, los
relativos al der. de flia. debe conservar su capacidad legal.
Quienes pueden ser inhabilitados por prodigalidad: art. 152 bis inc. 3°.
Para que la inhabilitación pueda decretarse, es necesario:
a) que el pródigo hubiera dilapidado una parte importante de su patrimonio.
b) que el pródigo tenga cónyuge, ascendientes o descendientes, ya que ntra.
legislación lo hace en la tendencia que admite la prodigalidad en defensa de la flia. y
no del mismo pródigo. Si este es soltero, no tiene hijos, ni padres o abuelos,
entonces la ley no interviene. Puesto que no se trata de un loco, que haga de sus
bienes lo que le parezca. Pero si tiene flia. hay que protegerla.
Quienes tienen la acción: El inc. 3° art. 152 in fine concede la acción únicamente
al cónyuge, a los ascendientes y descendientes. Respecto del cónyuge la ley no
formula la limitación del art. 144 que sólo concede la acción al no divorciado. Por lo
tanto, el cónyuge aún divorciado, puede pedir la inhabilitación si conserva la
vocación sucesoria o recibe alimentos del pródigo. Si, en cambio, carece de estos
derechos. por ser culpable del divorcio, no puede accionar por si, aunque podría
hacerlo en representación de sus hijos menores.
101
sus bienes, debe actuar asistido por su curador para evitar un acto indirecto de
disposición por vía de transacción, renuncia a la defensa, vencimiento de plazos.
Actuación del curador: éste, a diferencia de los curadores de otros incapaces, no
representa al inhabilitado ni puede actuar a su nombre. Su función es la de asistirlo,
integrando con su conformidad la manifestación de voluntad del propio inhabilitado.
Esa conformidad basta para convalidar el acto, sin necesidad de que previamente se
requiera autorización judicial. Es, además, un curador a los bienes, no a la pers.
Si el curador niega irrazonablemente o infundadamente su asentimiento, el
inhabilitado puede recurrir ante el juez para lograr la autorización.
Nulidad de los actos otorgados sin conformidad del curador: Los actos de
disposición celebrados sin la conformidad del curador, son nulos de nulidad relativa.
La nulidad puede ser pedida por el curador que asume la representación del
inhabilitado. También tienen la acción de nulidad todos los parientes que pueden
pedir la inhabilitación.
Rehabilitación del inhabilitado: La rehabilitación del pródigo surgirá del
fallecimiento del cónyuge y de todos sus ascendentes y descendientes; igualmente,
deberá decretarse la rehabilitación si todos estos parientes la piden. Pensamos
también que la rehabilitación debe decretarse si se demuestra que se ha producido
una transformación del contorno social que lo inducía a la prodigalidad. El juez
tendrá en cuenta esos hechos, consultará con los parientes del pródigo y se formará
un juicio respecto de la conveniencia de rehabilitarlo. Y puede contribuir a formar esa
convicción el informe de psicólogos que estudien al pródigo.
Igualmente, debe bastar el hecho de que el pródigo haya hecho después una
importante fortuna.
102
BOLILLA VIII
CONCEPTO
103
establecer la igualdad jurídica del hombre y la mujer. Pero ello no obsta a que
existan algunas diferencias entre ambos, sobre todo en el der. de flia.
b) Con relación a la familia: una pers. puede ser casada o soltera, viuda o
divorciada, padre o hijo de flia., pariente, etc.
c) Con relación a la sociedad en que vive: puede ser nacional o extranjero.
Elementos del estado: elementos del estado son las distintas calidades jurídicas
que confluyen a configurarlo y que dan gen a der. y obligaciones. Tales son el sexo,
la edad, la salud mental, la profesión, la circunstancia de ser casado, soltero,
divorciado, viudo, pariente, nacional o extranjero, etc. Estos elementos constitutivos
de estado consisten a veces en simples hechos, ajenos a la voluntad de la pers.,
tales como el nacimiento, la edad, el sexo; en otras ocasiones, en cambio, se
originan en actos realizados voluntariamente: por ej., el matrimonio, la legitimación,
el reconocimiento de hijos naturales. De ahí que el estado se modifique a veces
voluntaria, y a veces, involuntariamente.
Caracteres: El estado de las pers. se vincula directamente con los der. que le
corresponden al hombre como tal, como miembro de la flia. y como ciudadano.
a) es inalienable: el estado no está en el comercio jurídico; no puede negociarse
respecto de él, ni se puede transar, ni renunciar al der. de reclamo (arts. 845 y 872).
Ello no impide que, en algunos casos, pueda ser modificado por voluntad de la pers.,
por ej., si contrae matrimonio, si se naturaliza, etc.
b) es imprescriptible: el transcurso del tiempo no ejerce ninguna influencia sobre
él.
c) el ministerio público es parte en todo lo que se refiere al estado de las pers.: de
ahí que se le de intervención en todos los juicios que le atañen.
POSESIÓN DE ESTADO
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estado, la legitimación de los hijos extramatrimoniales puede hacerse después de
vencidos los plazos fijados en el art. 317.
CONCEPTO
A) Para algunos, el nombre es un der. de propiedad del cual es titular la pers. que
lo lleva. Hoy, esta teoría, ha sido desechada por toda la doctrina moderna. En
efecto, el nombre de las pers. naturales es algo inmaterial, que está fuera del
comercio; es inalienable e insprescriptible; le falta contenido económico,
característica esencial de los der. patrimoniales y particularmente el de propiedad.
B) Según una 2° opinión, el nombre es un der. de la personalidad. Esta teoría
tiene un gran fondo de verdad. El nombre forma parte de la personalidad del
hombre.
C) Para otros, el nombre es una institución de policía civil que sirve para la
identificación de las pers.; de ahí su inmutabilidad, que se apoya en una razón de
seguridad social.
105
D) Sin duda, la verdadera naturaleza jurídica del nombre está dada por la
confluencia de estos dos puntos de vista: el nombre es a la vez un der. de la
personalidad y una institución de policía civil.
106
en los países como Inglaterra, pero no en el ntro. d) Inc. 4°: esta prohibición tiende a
evitar equívocos y confusiones. La prohibición se refiere sólo al primer nombre. e)
Inc. 5°: la limitación tiende a evitar los problemas surgidos de numerosos nombres
que en la práctica se omiten, dando lugar a confusiones.
DIVERSOS CASOS
107
juez autorice a mantener el apellido materno en tal supuesto (art. 5°, ley 18248). El
pedido puede ser hecho por los padres, o bien por el propio interesado.
Si la madre extramatrimonial fuese viuda, el hijo llevará su apellido de soltera (si
el hijo es adulterino). Tratándose de hijos concebidos antes del matrimonio o
después de su disolución, parece lógico que lleve el apellido de soltera de la madre
y no el de quien no fue su padre.
Si el hijo extramatrimonial no fuere reconocido, el oficial de Registro. Civil debe
imponerle un apellido común (art. 6°, ley 18248), es decir, un apellido que por su
difusión hace imposible vincular al recién nacido con una determinada flia.
puede ocurrir que la denuncia no se haga en el momento del nacimiento, sino
varios años después. Si en ésta hipótesis, el menor hubiera ya usado un apellido por
el cual fuera conocido, debe imponérsele ese apellido, con lo que se le desea evitar
los inconvenientes del cambio de nombre.
Si mediare conocimiento posterior, se le impondrá el apellido de los progenitores.
Y si fuese conocido por el apellido inscripto, podrá el interesado optar por
mantenerlo.
Toda pers. mayor de 18 años que careciere de apellido podrá pedir ante el
Registro. del Estado Civil la inscripción del que hubiera usado.
MUJER DIVORCIADA
a) Divorcio de cuerpos: la ley 18248 establece que será optativo para la mujer
casada, separada legalmente, llevar o no el apellido del marido (art. 9).
Cuando los cónyuges han sido autorizados a vivir separados y a dividir sus
patrimonios, no tiene sentido obligar a la esposa a seguir usando el apellido marital.
Si bien el uso del apellido marital es una facultad de la mujer, los jueces, a pedido
del marido, pueden prohibirle su uso a la divorciada cuando existieren motivos
graves (art. 9, ley 18248). No basta que el divorcio se haya decretado por culpa de
la mujer, si el motivo no es deshonroso como por ej., el abandono del hogar. Es
necesario que haya una causa grave, como puede ser el adulterio o una probada
inconducta o si hubiere cometido actos lesivos para el honor o buen nombre del
marido, como puede ser la comisión de un delito que haya tenido pública resonancia
o si hubiere atentado contra la vida del cónyuge.
b) Divorcio vincular: decretado el divorcio vincular, la mujer pierde el apellido
marital, pero podrá conservarlo si tuviere hijos y no hubiere pedido la disolución del
vínculo (art. 11, ley 18248).
108
MUJER SEPARADA DE HECHO
En caso de muerte del marido y hasta tanto contraiga nuevo matrimonio, la viuda
tiene der. a seguir usando el apellido de aquél. Pero no está obligada a ello; para
suprimir el apellido marital, basta requerirlo ante el Registro. de Estado Civil (art. 10,
ley 18248). Puesto que la muerte disuelve el matrimonio, sería ilógico obligar a la
mujer a seguir usando el apellido marital.
Si contrae nuevas nupcias, pierde automáticamente el apellido del anterior marido
(art. 10, ley 18248) y adiciona el del actual.
Justas causas de cambio de nombre: acogida por la ley 18248, que sólo admite
el cambio cuando mediaren justos motivos (art. 15). El cambio es admisible:
a) si el nombre tiene en ntro. idioma un significado ridículo o se presta a giros
injuriosos o agraviantes o a deformaciones maliciosas.
b) si el nombre es contrario al sentimiento religioso del peticionante y al que
predomina en la sociedad; o si tiene significado ideológico contrario a las ideas
predominantes en ntro. medio.
c) si el la traducción del extranjero.
d) si se aduce error del oficial público al labrar el acta.
109
e) si el nombre ha sido públicamente deshonrado por los padres o por otros
homónimos; pero no basta un delito cualquiera, sino uno grave y que haya tenido
pública notoriedad.
f) si el apellido fuera de difícil pronunciación podrá pedirse su adecuación gráfica
y fonética al castellano al solicitarse la nacionalidad argentina y ante la misma
autoridad que la concede (art. 7, ley 18248).
g) puede cambiarse el nombre de pila del hijo adoptivo menor de 6 años (art. 13,
ley 18248).
La adición del nombre: causas que la autorizan: la adición implica también una
modificación del nombre originario. Es preciso hacer dos observaciones: a) en
algunos casos, la adición no solo se permite, sino que está impuesta por la ley; b) la
adición no tiene la misma trascendencia y gravedad que el cambio del nombre, por
lo cual la jurisprudencia ha sido algo más tolerante.
a) ella se produce con respecto a las mujeres casadas y a los hijos adoptivos. Los
hijos extramatrimoniales reconocidos con posterioridad al nacimiento, deben también
adicionar el apellido del padre o madre que los han reconocido, salvo, su der. de
mantener el nombre que se les hubiera dado si ya se han hecho un nombre público,
profesional, comercial y la pérdida del apellido que llevan puede ocasionarles
perjuicios sociales o económicos.
b) la adición del nombre se rige por los mismos principios. del cambio. Es así que
se ha reconocido el der. de adicionar un nombre o apellido: 1°, si corresponde al
tutor o guardador para con quien el peticionante tiene un deber de gratitud filial; 2°, si
se trata de un hijo de padres desconocidos, a quien el oficial del Registro. Civil le ha
impuesto dos nombres de pila, en lugar de nombre y apellido; 3°, si se procura
obviar los inconvenientes que resultan de la existencia de un homónimo y mucho
más si ambos son primos y ejercen la misma profesión; 4°, si se ha usado toda la
vida y figura en la partida de bautismo y en otros documentos, tales como la partida
de matrimonio y la de nacimiento de sus hijos; 5°, si con la adición se puede
disimular el ridículo a que se presta su nombre.
110
Si se trata simplemente de errores materiales que surgen evidentes del texto
mismo de la partida o de su cotejo con otras, la rectificación puede ser hecha por el
Director del Registro. de oficio o a petición de parte interesada.
Los interesados pueden intentar también la rectificación por simple información
judicial, con intervención del Ministerio Público y del Director del Registro. (art. 18,
ley 18248).
Producida la modificación, cambio, adición o rectificación del nombre o apellido de
una pers., se rectificarán simultáneamente las partidas de los hijos menores y la de
matrimonio, si correspondiere (art. 19, ley 18248).
La ley solo impone la rectificación simultánea de las partidas de los hijos menores.
También deben rectificarse la de los mayores de edad, pues un cambio en el
apellido paterno afecta tanto a unos como a otros. Sin embargo, la ley ha querido
dejar librada la rectificación de las partidas de los hijos mayores a la iniciativa de
éstos.
SEUDÓNIMO
⇒ Concepto: Con frecuencia las pers. suelen ocultar su verdadero nombre bajo
un seudónimo, impulsadas por razones muy distintas. A veces, es un deseo de
cortar vínculos con el pasado y mostrar su propósito de emprender una vida nueva.
Lo más frecuente es que el seudónimo se utilice, no para ocultar al autor, sino para
darle realce, para emplear un nombre elegante o eufónico.
⇒ Como se adquiere: se adquiere por la sola voluntad del interesado. Bastaría
que éste se lo atribuya, para merecer el amparo del der. El criterio que ha
prevalecido en la ley 18248 es que según la cual el seudónimo debe haber adquirido
notoriedad para merecer dicho amparo. (art. 24 de la ley).
⇒ Elección del seudónimo: éste suele asumir distintas formas y modalidades;
a veces es un nombre y apellido; otras, un nombre propio solamente. Pero la
elección del seudónimo no es completamente libre; se lo debe elegir de modo que
no cause perjuicio a nadie. El interesado puede cambiar de seudónimo cuantas
veces lo estime conveniente, a diferencia de lo que ocurre con el verdadero nombre,
que es inmutable.
⇒ Ámbito de aplicación del seudónimo: la ley reconoce el der. al seudónimo,
siempre que éste se limite a una determinada esfera literaria, artística, etc. No podría
extenderse a todos los actos de la vida de una pers., porque ello importaría cambiar
por propia voluntad y determinación su nombre, lo que está prohibido. Los actos
jurídicos suscriptos con el seudónimo son perfectamente válidos dentro de la esfera
de las actividades tenidas en vista al adoptarle. Y aún fuera de ellas, la firma es
válida si el 3° es de buena fe o ignoraba que el verdadero nombre de su contratante
era otro.
Protección legal: cuando el seudónimo hubiera adquirido notoriedad, goza de la
misma protección del nombre, es decir, el titular está protegido por idénticas
acciones. (art. 23, ley 18248). Por consiguiente, el titular de un nombre o seudónimo
puede impedir que otra pers. utilice esa misma designación como propia.
111
SOBRENOMBRE
ACCIONES PROTECTORAS
112
BOLILLA IX
1.- DOMICILIO
CONCEPTO
Es el lugar que la ley fija como asiento o sede de la persona, para la producción
de determinados efectos jurídicos.
Es una exigencia ineludible del buen orden social. Es necesario que exista un
lugar determinado en donde se les pueda exigir el cumplimiento de sus obligaciones,
el pago de los impuestos, donde se los pueda notificar judicial o
administrativamente; se precisa que las personas tengan un asiento jurídico, en
donde puedan reclamar la protección de las leyes.
El domicilio siempre está determinado o fijado por la ley. A veces, ésta toma en
cuenta la residencia real de la pers.; otras veces, su profesión, las funciones que
desempeña, su dependencia de un representante legal, etc.
113
d) El domicilio del deudor, en la fecha del cumplimiento de la obligación,
determina el lugar en donde debe hacerse el pago, salvo que se hubiera convenido
otro.
CLASIFICACIÓN
DIFERENCIA ENTRE:
*Domicilio: asiento juridico principal de la persona
*Residencia: donde vive ordinariamente (criterio de corte vulgar)
*Habitacion: donde habita accidentalmente
114
CONCEPTO
Art. 90. De acuerdo con este concepto, el domicilio legal vendría a ser una ficción.
El domicilio se fija allí donde es lógico suponer que una pers. está presente,
aunque este no es un requisito del domicilio legal.
El domicilio legal, a diferencia del real, es forzoso. Su elección no depende de la
voluntad de la pers., sino que es impuesta por la ley, y no puede ser cambiado ni
fijado en otro lugar mientras dure la situación jurídica de la cual depende.
CARACTERISTICAS
*No puede ser cambiado
*Es multiple
*Es forzoso (fijado por la ley)
*Es ficticio
115
principio. de la necesidad del domicilio. La ley lo fija en el lugar de su residencia
actual, es decir, de su habitación, ya que no es necesaria la permanencia habitual,
bastando el simple hecho de su presencia actual.
Al hablar de pers. que no tienen domicilio conocido, la ley alude a aquellas a las
cuales no se les ha conocido nunca un domicilio, porque si se sabe de uno, aunque
haya sido abandonado, rige el art. 98.
e) Incapaces: tienen el domicilio de sus representantes.
f) Pers. que sirven o trabajan en casa de otras: los mayores de edad que sirven
o trabajan o que están agregados en casa de otros, tienen el domicilio de la pers. a
quien sirven o para quien trabajan, siempre que residan en la misma casa o en
habitaciones accesorias.
Estos términos son muy amplios y comprenden no sólo al servicio doméstico, sino
a todos los dependientes, empleados, secretarios, institutrices, o simples parientes o
amigos. Es necesario que estas pers. residan en la misma casa o en habitaciones
accesorias.
CONCEPTO
Según el art. 89 es el lugar en donde una pers. vive, donde tiene el centro
principal. de sus actividades, en donde reside habitualmente.
Es necesario no confundirlo con la simple residencia, que implica la permanencia
en un lugar con carácter temporario y sin ánimo de vivir allí, y menos aún con la
habitación, que es la permanencia accidental en un sitio determinado.
El art. 89 habla del asiento principal. de la residencia y de los negocios. Pero
puede ocurrir que se tenga la residencia en un lugar y los negocios en otro, como
sucede con frecuencia con las pers. que viven con su flia. en los pueblos
circunvecinos de la Capital Federal, pero tienen su comercio o escritorio es esta
ciudad. El Código ha previsto el caso en el art. 94, que dispone la prevalencia del
lugar en donde está establecida la flia.
Según una doctrina muy generalizada, el domicilio real requiere dos elementos:
uno, objetivo, que es la residencia habitual, el otro, subjetivo, que consiste en el
ánimo o intención de permanecer en él. La intención a que alude el Código es
simplemente la conducta que permite inferir una voluntad de hacer de ese lugar el
centro de su actividad.
Un abogado cordobés que instalara su estudio en Bs. As., y trasladara aquí su
flia., no puede pretender luego que tiene intención de conservar su domicilio en
Córdoba. Ello demuestra que el domicilio real está determinado exclusivamente por
elementos objetivos: la residencia habitual en un lugar determinado, que se ha
hecho el centro de la vida familiar, y de las actividades culturales, económicas, etc.
116
Caracteres del domicilio real: Además de los caracteres propios del domicilio
general (necesario, único y legal), el domicilio real presenta los siguientes:
a) es voluntario, porque depende de la voluntad de las pers.
b) es mutable, porque puede cambiarse de un lugar a otro. Dicha facultad no
puede ser coartada ni por contrato ni por disposición de última voluntad. (art. 97 y
531 inc. 1)
c) es inviolable.
d) es real, la persona efectivamente esta.
DOMICILIO DE ORIGEN
Es el lugar del domicilio del padre, en el día del nacimiento de los hijos. (art. 89).
Adviértase que la ley no dice el lugar del nacimiento, sino el lugar del domicilio de los
padres, que pueden ser distintos.
Esta disposición no hace distinción alguna entre hijos matrimoniales y
extramatrimoniales; por consiguiente, es aplicable a ambos. Pero si se trata de hijos
de padres desconocidos, es natural que carezcan de domicilio de origen.
El domicilio de origen carece de todo interés en ntro. sistema. legal, ya que desde
el momento del nacimiento los menores tienen el domicilio de sus padres o
representantes legales.
Uno de los caracteres del domicilio real es su libre mutabilidad y que ésta facultad
no puede ser coartada por contrato ni por disposición de última voluntad (art. 97).
¿Cómo se opera el cambio de domicilio real? El cambio de domicilio se verifica
instantáneamente por el hecho de la traslación de la residencia de un lugar a otro,
con ánimo de permanecer en él y tener allí su principal. establecimiento. Lo único
que tiene validez para determinar el domicilio de una pers., es el lugar en donde ella
reside habitualmente, haciendo de él el centro de sus actividades.
No bastaría que una pers. cambiase de residencia, si el lugar anterior continúa
siendo el centro de sus actividades, donde ella ha de volver. Es necesario siempre
que esa voluntad se traduzca en hechos.
117
5.- NECESIDAD Y UNIDAD DE DOMICILIO
CONCEPTO
El lugar designado, a veces por las partes interesadas, a veces por la ley, que
determina algunos de los efectos que ordinariamente produce el domicilio gral. (art.
101).
Tiene una característica que no tiene el domicilio gral., el domicilio especial es
transmisible a los herederos.
CASOS
118
procura evitar los inconvenientes que para una de ellas puede significar el cambio de
domicilio de la otra o el tener que recurrir a una jurisdicción judicial lejana. Este
domicilio es esencialmente voluntario; las partes pueden o no convenirlo. Es,
además, contractual, porque sólo puede ser constituido por contrato y obliga
únicamente si ha sido convenido en esa forma. Finalmente, a diferencia del domicilio
gral., que en principio. es único, el especial puede ser múltiple: “las pers. pueden
constituir tantos domicilios especiales como contratos celebren”.
⇒ La elección
del domicilio contractual no está sujeta a forma alguna: puede hacerse por
instrumento público o privado y aún verbalmente, aunque la práctica sólo se
constituye por escrito. Inclusive, la elección puede ser tácita: si en la obligación se
designa el lugar del pago, ello importa elegir domicilio especial.
⇒ El domicilio
se puede constituir señalando una dirección precisa, con casa y n°, o bien
indicando solamente una localidad o municipio. Se puede constituir en el domicilio
real que tienen las partes en el momento de firmar el contrato. Puede fijárselo en
casa de un 3°. Puede constituirse en la casa de la otra parte.
⇒ Los efectos
de la constitución del domicilio contractual son los siguientes:
a) Prórroga de la jurisdicción: es el efecto más importante de la constitución del
domicilio contractual.
b) Notificaciones: es necesario hacer la siguiente distinción: 1°, si el domicilio
contractual ha sido constituido en un instrumento privado, la demanda no puede ser
notificada allí sino en el domicilio real; 2°, en cambio, puede notificarse la demanda
en el domicilio constituido en un instrumento público. La distinción es porque
mientras el instrumento privado no ha sido reconocido, carece de toda fuerza legal, y
no podría ser tenido en cta. para emplazar la demanda; este procedimiento haría
posible toda clase de fraudes en perjuicio del demandado. En cambio, el instrumento
público tiene autenticidad; el juez debe tener por cierto, mientras no se lo querelle
por falsedad, que el domicilio está realmente constituido allí; los peligros del fraude
son considerablemente menores. Debe advertirse que la notificación en el domicilio
contractual es simplemente facultativa y que la parte interesada puede hacerlo
válidamente en el domicilio ordinario, sin que el notificado pueda alegar la nulidad
por esa circunstancia.
c) Cumplimiento de la obligación: el domicilio contractual no implica elegir el lugar
de cumplimiento de la obligación. Pero en los casos en que estos preceptos
establecen que la obligación debe pagarse en el domicilio se alude también al
contractual.
⇒ El domicilio
convenido en un contrato subsiste mientras no haya sido enteramente ejecutado el
acto para el cual fue elegido. Este principio. mantiene todo su vigor en lo que atañe a
la prórroga de la jurisdicción. Pero con respecto a las notificaciones, la jurisprudencia
ha declarado que el domicilio especial no debe considerarse subsistente si ha
transcurrido un tiempo prolongado desde la celebración del acto.
Caduca igualmente el domicilio contractual, pero al solo efecto de las
notificaciones, si se lo hubiera hecho en una casa que más tarde se demolió: o
cuando el que lo constituyó ha sido desalojado; o si éste ha entrado en posesión del
inmueble; o si ha mediado expropiación.
Finalmente, caduca el domicilio especial en caso de existencia de un juicio
universal que atraiga la acción derivada del contrato en que se lo constituyó.
119
⇒ El domicilio
contractual es inmutable; se lo presume hecho de interés de las partes y sólo puede
cambiarse por mutuo acuerdo. Excepcionalmente, puede ser cambiado por voluntad
unilateral cuando se trate de constituirlo en otro lugar que esté también dentro de la
misma jurisdicción porque el cambio no causa perjuicio alguno a la contraparte. Pero
ésta debe ser notificada debidamente de ese cambio.
II) Domicilio “AD-LITEM”: toda pers. que litigue está obligada a constituir, en el
1° escrito que presente, un domicilio especial a todos los efectos del juicio. A
diferencia del domicilio contractual, que las partes pueden o no elegir, éste debe ser
obligatoriamente constituído por las partes. El lugar queda librado a la elección del
litigante.
El efecto fundamental de este domicilio es facilitar la notificación de las
providencias que se dictaren en el pleito.
III) Domicilio legal- especial: a veces es la ley misma la que crea un domicilio
para ciertos actos u obligaciones. (art. 90).
120
BOLILLA X
CONCEPTO
NATURALEZA JURÍDICA
A. Según una 1° opinión, der. subjetivo sería un poder atribuido a una voluntad
121
por el ordenamiento jurídico. Se ha objetado que, si la esencia de los ders. reside en
la voluntad, no se explica que se los reconozca a las pers. que carecen de ella,
como los incapaces en gral. Es verdad que en algunos casos, el titular de los ders.
carece de voluntad, pero entonces la ley atribuye el poder a la voluntad del
representante legal. Sin embargo, ésta concepción resulta insuficiente porque si se
agotara el concepto de der. en el poder atribuido a una voluntad, los ders. podrían
ejercerse arbitrariamente, sin otra limitación que el capricho de su titular y sin
ninguna sujeción a la moral y la justicia.
B. Según la definición de IHERING, el der. sería un interés jurídicamente
protegido. el interés humano protegido es no sólo el fundamento, sino la medida de
los ders. y de las acciones.
Los dos elementos esenciales de los ders. subjetivos, podemos ya definirlos como
el poder concedido por el ordenamiento jurídico, que sirve para la satisfacción de
intereses humanos.
(Dentro de las teorías tradicionales: WINDSCHEID: dice que el der. subj. estará
compuesto por la voluntad de una pers.. Crítica: qué sucede con aquellas pers. que
no tienen capacidad para manifestar su voluntad. Responde que cuando habla de
voluntad no se refiere a la del sujeto sino la del ordenamiento jurídico al otorgar ese
der. subj. IHERING: el der. subj. es un interés jurídicamente tutelado. Crítica: a qué
se refiere con interés. Responde que no se refiere al interés de la pers. sino al que la
norma protege. JELLINEK: es el autor de la teoría ecléctica. Une las dos anteriores.
Der. subj. es aquél interés jurídicamente tutelado cuya manifestación estará sujeta a
la voluntad del titular.)
122
la personalidad humana frente al E. La cuestión envuelve una lucha por la libertad y
la dignidad humanas.
CLASIFICACIÓN
De acuerdo a su contenido:
Patrimoniales: aquellos cuyo contenido sea netamente eco. (ders. reales,
personales, intelectuales)
Extrapatrimoniales: los que no tienen contenido eco. aún cuando de la violación
de este der. pueda reclamarse resarcimiento eco. (ders. de flia., de la personalidad)
De acuerdo a su oponibilidad:
Absolutos: (erga omnes) pueden ser opuestos contra todos (toda la soc.). Nadie
puede ir en contra de éstos ders. absolutos (ders. personalísimos, de flia., reales,
intelectuales)
Relativos: ders. personales o pretorios. lo puedo hacer valer frente a una o varias
pers. determinadas.
Concepto: Los ders. patrimoniales son aquellos que sirven para la satisfacción
de las necesidades eco. del titular y son apreciables en dinero.
Clasificación: Los ders. patrimoniales se dividen en dos grandes categorías:
reales y personales. En el der. moderno se hace necesario admitir una 3° categoría,
distinta de las anteriores, la de los ders. intelectuales.
DERECHOS REALES
Concepto: es un poder o facultad que se tiene directamente sobre una cosa, ej.:
la propiedad, que importa un poder de señorío, de goce y de disposición de la cosa.
Teoría de la obligación pasivamente universal: PLANIOL sostiene que la idea
de que los ders. reales establecen una relación directa entre una pers. y una cosa,
es falsa porque una relación de orden jurídico no puede existir sino entre pers. En el
análisis de los ders. reales, se verá que también en ellos hay sujeto activo y pasivo,
entre los cuales, como en los ders. personales, se establece la relación jurídica. En
ntro. caso, los obligados serán todos los integrantes de la soc., que tienen el deber
de respetar el der. real, de abstenerse de todo hecho que lo perturbe; es una
123
obligación de no hacer que pesa sobre el resto de la colectividad y que por ello
puede llamarse pasivamente universal. De ahí se desprende que la diferencia entre
ders. reales y personales no es esencial, sino que se traduce solamente en lo
siguiente: mientras en éstos últimos el sujeto pasivo es determinado, en los primeros
es indeterminados y de n° ilimitado.
Esta concepción supone poner el acento en algo que es completamente
secundario en los ders. reales; porque lo esencial y característico de éstos no es la
obligación pasiva que el resto de la soc. tiene que respetarlos, sino el poder de goce
y disposición que se reconoce al titular sobre la cosa.
Esta teoría ha tenido una repercusión prácticamente nula en el der. moderno.
DERECHOS PERSONALES
124
pers.) en virtud de la cual el deudor debe satisfacer al acreedor la prestación
debida. Tal es el caso de la obligación de pagar una suma de dinero, de hacer
una obra, de prestar un serv.
(Concepto: los ders. personales son los ders. entre las pers. Una pers. tiene la
prerrogativa de exigir a otra la prestación debida.
Elementos: sujeto activo: acreedor (titular del der., quien puede exigir el
cumplimiento de una acción por parte de otra pers.)
sujeto pasivo: deudor (aquella pers. que debe cumplir con la prestación)
objeto: prestación (es la obligación de hacer, no hacer y dar)
Diferencias:
a) En los ders. reales hay dos elementos: el titular y la cosa sobre la cual se
ejerce el der.; el los personales hay tres elementos: el sujeto activo o acreedor, el
sujeto pasivo o deudor y lo debido o prestación, que puede consistir en una
obligación de dar (ej: si se debe una suma de dinero), de hacer o de no hacer.
b) Los ders. reales se llaman absolutos en el sentido de que se tienen erga
omnes, contra cualquiera que pretenda perturbar al titular en el goce de la
cosa; dan origen a acciones reales, cuyo objeto es mantener el der. y que se
ejercen tantas veces como sea necesario para defenderlo. Los ders.
personales son relativos, se tienen contra pers. determinadas, que son el o los
deudores; por eso, las acciones personales sólo pueden dirigirse contra ellos
y tienden a la extinción del der.
c) El titular de un der. real goza de la facultad de hacerlo valer contra cualquiera
que se halle en posesión de la cosa. los ders. personales, en cambio, no gozan de
éste privilegio.
d) Los ders. reales sólo pueden ser creados por la ley, su n° es limitado. En
cambio, los ders. personales son ilimitados en su género; las partes pueden crear
tantos como convenga a sus intereses, formando el contrato una regla a la cual
deben someterse como a la ley misma.
e) Por lo gral., la ley reglamenta las formalidades requeridas para la transmisión
de los ders. reales; en cambio, los ders. personales nacen o se transmiten sin
ningún requisito formal.
f) Los ders. reales son susceptibles de adquirirse por usucapión; no así los
personales, respecto de los cuales no es concebible la posesión.
g) Los ders. reales tienen una duración ilimitada, y no se extinguen por el no uso.
Pero ésta regla no es absoluta: los ders. reales de garantía se extinguen cuando
prescribe la obligación personal de que son accesoria; el usufructo, el uso y la
habitación y las servidumbres activas se extinguen por el no uso. (los ders.
personales prescriben como der. personal, pero sigue vigente como una obligación
personal)
h) los ders reales tienen ius persecundi y ius preferendis. En cambio, los ders.
personales no tienen ninguno de los dos, sólo tengo la acción de daños y perjuicios.)
En el der. antiguo no se conocían otros ders. patrimoniales que los reales y los
125
personales. La explotación eco. de la producción artística estaba suficientemente
protegida con ellos: el escultor, el pintor, el artesano, eran dueños de su obra y
podían venderla. La literatura, en cambio, no ofrecía iguales posibilidades, puesto
que la reproducción era manuscrita y el n° de ejemplares limitadísimo. El
aprovechamiento eco. de la obra literaria era imposible y los autores debían vivir de
la generosidad.
Fue la invención de la imprenta la que creó el problema, al permitir la
reproducción en grandes n°. El autor se vio de pronto ante la posibilidad de obtener
apreciables ganancias con la venta de ejemplares. pero si bien se advirtió desde un
comienzo la justicia de reconocerle al autor el der. de lucrar con el producto de su
ingenio, la imprenta creó otro problema no menos importante: hizo fácilmente
reproducibles y divulgables todas las ideas políticas, eco. o religiosas, lo que se
juzgaba peligroso para el E de aquella época. Se imaginó un recurso que permitía
conciliar el interés pecuniario del autor con el contralor de lo que pretendía
imprimirse: la Corona concedía un privilegio para publicar la obra, si ésta no
contenía nada que pudiera ser objeto de censura.
El sist. era insatisfactorio, puesto que los ders. del autor quedaban librados al
arbitrio del príncipe. Cuando la Rev. Francesa hizo triunfar el ppio. de la libertad de
imprenta era ya inevitable reconocer a los autores un verdadero der. de reproducir
sus obras y explotarlas económicamente; y para acentuar categóricamente su
calidad de der. natural, se lo llamó propiedad intelectual.
La propiedad, de la obra, es perpetua y los ders. intelectuales son esencialmente
temporarios. Las ideas no son susceptibles de apropiación individual; pertenecen a
la soc., puesto que son fruto de ella.
El der. intelectual es un der. a la explotación eco. temporaria de la obra o idea
intelectual.
3.- LA TEORIA DEL ABUSO DEL DERECHO
Concepto:
La ley reconoce la existencia de los ders. subjetivos con un fin útil y justo, pero
suele ocurrir que las circunstancias los tornan injustos en algunas de sus
consecuencias, no previstas por el legislador. Y si es legítimo usar los ders. que la
ley concede, no lo es abusar de ellos.
Surge como reacción ante el carácter absoluto de los derechos sobjetivos
DOCTRINA
126
importa una logomaquia: de un der. se puede usar, pero no abusar, el der.
cesa donde el abuso comienza.
No se puede permitir el ejercicio de los ders. más allá de los límites de la buena
fe. Los ders. no pueden ser puestos al servicio de la malicia, de la voluntad de dañar
al prójimo, de la mala fe; tienen un espíritu, que es la razón por la cual la ley los ha
concedido; es ilegítimo ejercerlos en contra de los fines que inspiraron la ley.
Los jueces no pueden proceder arbitrariamente; están unidos por la disciplina del
cuerpo y por la jerarquía de su organización. Y cuando los tribunales superiores
niegan licitud a la conducta de una pers. que ha ejercido un der. reconocido por la
ley, declarando que ha habido abuso, será porque su dignidad de magistrados y su
sentido moral les imponen necesariamente esa solución.
127
constitucional que lo consagra.
Esta jurisprudencia ha recibido plena consagración en la ley 17711 que ha
modificado la redacción del art. 1071. En el 1° párrafo reproduce el primitivo art.
1071 con un importante agregado, que es la palabra regular. Esto modifica
sustancialmente el sentido de la norma: no siempre el ejercicio de un der. está
protegido por la ley: debe tratarse de un ejercicio regular, es decir, justo, legítimo y
normal. En el 3° párrafo se sientan las pautas en base a las cuales debe apreciarse
si un der. ha sido ejercido de modo abusivo. Se considera que hay abuso cuando el
ejercicio contraríe los fines tenidos en cuenta por la ley al reconocer el der. o cuando
dicho ejercicio contraríe la mala fe, la moral y las buenas costumbres.
El magistrado debe tener en cta. si existe:
1) intención de dañar.
2) ausencia de interés.
3) si se ha elegido, entre varias maneras de ejercer el der., aquella que es dañosa
para otros.
4) si el perjuicio ocasionado es anormal o excesivo.
5) si la conducta o manera de actuar es contraria a las buenas costumbres.
6) si se ha actuado de manera no razonable, repugnante a la lealtad y a la
confianza recíproca.
Hay abuso del derecho cuando una persona, actuando de acuerdo con la norma
que le otorga una facultad, realiza actos contrarios a la moral y a las buenas
costumbres o bien contrarios a los fines que se han tenido en cuenta al dictar esa
norma, sin utilidad para si y perjudicando a terceros.
Elementos del acto abusivo: *Que la conducta este adecuada a una norma, que
exista ese derecho. Tiene que haber finalidad contraria a la que la misma norma
establece.
*Que se cause un daño a terceros
Criticas a la teoria del abuso del derecho: *Confunde la moral y ésta teoría
responde que no hay confusión posible porque los contratos a las relaciones
jurídicas en ppio, se basan en la Buena Fe quien hace uso abusivo del
derecho. No está obrando de buena fe.
*Constituiría, el abuso del derecho, una
idea contradictoria porque como podemos hablar de ejercicio de 1 der. y de
abuso de 1 der. Respuesta: es que cuando se dicta una norma el legislador no
puede establecer los límites específicos de la misma, porque varían en c/ caso.
128
abuso se hubiera ya producido, su autor es responsable por los daños y
perjuicios ocasionados y debe ser intimado a cesar en él.
4.- PATRIMONIO
CONCEPTO
Dentro del conjunto de ders. de que las pers. son titulares, hay algunos que sirven
para la satisfacción de sus necesidades eco. y que pueden apreciarse en dinero; el
conjunto de estos ders. constituye su patrimonio. Quedan fuera de él los inherentes
a la personalidad y los de flia, aunque a veces tienen repercusión eco. Así, por ej.,
una lesión corporal producida por un hecho ilícito hace nacer el der. a la
indemnización de los daños. Pero éste der. a la integridad física no tiene por objeto
satisfacer necesidades de carácter eco., ni son valorables en dinero. Es verdad que,
en caso de una lesión a la vida, a la libertad, al honor, el daño causado se repara
con el pago de una suma de dinero; pero ello no significa que aquellos ders. sean
apreciables en n°, sino que el hombre no posee otra forma de compensar el daño
sufrido; pero el dinero será siempre un medio imperfecto de reparación. Si, en
cambio, se tratara de una lesión a un der. patrimonial, la reparación será plena y
perfecta.
Tampoco forman parte del patrimonio algunos hechos económicamente valiosos,
como son la fza. y capacidad de trabajo de una pers., la clientela, etc.
Según una opinión muy divulgada, el patrimonio no solo estaría formado por
ders., sino también por las deudas. Por ntra. parte, consideramos inadmisible este
punto de vista. Queda claro que el patrimonio es el conjunto de bs. de una pers.; las
deudas no forman parte de él.: simplemente lo gravan.
129
siempre coincidente con el del titular.
Es falso e inútil concebir al patrimonio como una universalidad de der., es decir
como una unidad abstracta con existencia propia e independiente de cada uno de
los objetos que lo componen. Un patrimonio sin contenido es una idea sin sentido. Si
no hay activo, si no hay ders., no hay patrimonio. Éste debe concebirse como un
complejo concreto de ders.
Tampoco es exacto que el patrimonio sea inalienable, puesto que la enajenación
de bs. supone la de una parte de aquél. Inclusive es posible la alienación total, como
ocurre, por ej., en el caso de una pers. que profesa y hace donación de todos sus
bs. a la orden religiosa en la cual ingresa.
Ni siquiera es totalmente verdadero que el patrimonio sea único e indivisible, pues
hay casos en que una pers. es titular de más de un patrimonio.
En definitiva, la noción subjetiva del patrimonio ha sido reemplazada por otra de
sentido objetivo y realista.
El patrimonio es la garantía del pago de las deudas, puesto que los acreedores
tienen der. a ejecutar los bs. del deudor y a cobrarse de ellos. Se dice comúnmente
que es la prenda común de los acreedores. Los bs. del deudor responden por todas
las deudas; pero el deudor mantiene la plena libertad para disponer de ellos, en
tanto no se inicie el proceso de ejecución y se trabe embargo.
Es necesario hacer dos salvedades: en 1° lugar, no todos los acreedores están en
un pie de igualdad para el cobro de sus créditos; en 2° lugar, no todos los bs. son
ejecutables.
LLAMBÍAS: El codificador no creyó indispensable consignar explícitamente el
ppio. de éste der. de los acreedores. Pero hizo de él aplicaciones directas que
nos autorizan a tenerlo como tácitamente incluido en ntro. ordenamiento legal,
mediante un razonamiento sencillo de inducción del ppio. gral. Las ppales.
aplicaciones concretas que el Cód. hace del ppio. expuesto son las sig.: 1°) el
art. 505, inc. 3, faculta al acreedor para obtener del deudor las indemnizaciones
130
correspondientes; 2°) el art. 961 faculta a los acreedores para demandar la
revocación de los actos celebrados por el deudor en perjuicio o fraude de sus
ders.; 3°) el art. 3474 dispone que en la partición hereditaria se separen los bs.
suficientes para el pago de las deudas, de la sucesión, con lo que se reconoce
que el acervo sucesorio, está en primer término afectado al cumplimiento de
las obligaciones del causante; 4°) el art. 3922 establece que los créditos
comunes serán satisfechos a prorrata con la masa de bs. del concurso.
Puede ocurrir que los bs. del deudor no alcancen a cubrir sus obligaciones. En
tal caso, no sería justo que todos los acreedores se satisfagan en un pie de
igualdad. Ha sido preciso establecer un orden de preferencia. De ahí que
existan distintas clases de acreedores: privilegiados, con der. real de garantía
y comunes o quirografarios.
*Privilegiados: son los acreedores que tienen un der. dado por la ley para ser
pagados con preferencia a otros (art. 3875). El privilegio nace siempre de la ley; la
voluntad de las partes es impotente para crearlo (art. 3876).Los privilegiados
pueden ser grales. y especiales. Los primeros recaen sobre la generalidad de los bs.
muebles e inmuebles del deudor (art. 3879, gastos de justicia, impuestos) o bien
solamente sobre todos los muebles (art. 3880, gtos. funerarios, de última
enfermedad). Los privilegios especiales inciden sobre las cosas determinadas, sean
muebles e inmuebles (art. 3883).
*Los acreedores que tienen a su favor un der. real de garantía, gozan también de
una preferencia en el pago de sus créditos, nacida en éste caso de la voluntad de
las partes, apoyada en la ley. Tal ocurre con los acreedores hipotecarios, prendarios
y anticresistas.
*Comunes o quirografarios: son los acreedores que carecen de toda
preferencia; deben cobrar después de los privilegiados y de los que tienen a su favor
un der. real de garantía y lo hacen a prorrata(cuota o porción que se reparte entre
varios) de sus respectivos créditos, si los bs. del deudor no alcanzan a satisfacerlos
en su totalidad.
Los acreedores a quienes su crédito les ha sido reconocido por sentencia judicial
o que tienen un título con fza. ejecutiva, tienen der. a ejecutar los bs. de su deudor
para cobrar su crédito del producido de la venta. Como medida previa a la venta en
pública subasta y aún a la iniciación de la ejecución, los acreedores suelen
embargar los bs. de sus deudores, para impedir que éstos dispongan de ellos, antes
de la venta judicial. Tratándose de bs. inmuebles, el embargo se lleva a cabo
131
anotándolo en el Reg. de la Prop.; desde ese momento, el dueño no puede ya
transferir la prop. Con respecto a los muebles el embargo se lleva a cabo gralmente.
mediante su secuestro y entrega a una depositario, que puede ser incluso el propio
deudor. El deudor no puede ya disponer de ellos sin incurrir en la responsabilidad
penal de la que se hace pasible el depositario infiel.
El acreedor puede también pedir la inhibición de su deudor. Mientras el embargo
se refiere siempre a bs. determinados, la inhibición tiene un alcance indeterminado.
Consiste en una anotación que se hace en el Reg. de la Prop. que priva al deudor de
enajenar cualquier bien que estuviera allí inscripto a su nombre.
132
Acciones patrimoniales: Se reconoce a los acreedores el der. a ejercer las sig.
acciones:
a) Acción de simulación: a veces los deudores simulan un acto (gralmente. la
venta de un bien) para no pagar a sus acreedores. Estos pueden demostrar la
simulación, volver las cosas a su estado real y cobrarse sus créditos de ese bien.
b) Acción pauliana o revocatoria: el deudor no simula desprenderse de un der.,
sino que lo enajena realmente. Ej.: vende un campo y oculta el dinero, que escapa
así a la acción de los acreedores. Estos pueden, reunidas ciertas condiciones
legales, tener por no ocurrido el acto, que les es inoponible, y hacer ejecución del
bien para cobrarse sus créditos.
c) Acción subrogatoria u oblicua: en este caso no se trata de una conducta dolosa
y fraudulenta del deudor, sino de una inacción. A veces una pers. cargada de
deudas tiene también algunos créditos contra otras pers. Podría cobrarlos, pero no
lo hace simplemente porque ese dinero no lo beneficiaría a él sino a sus acreedores,
que serán en definitiva quienes lo van a percibir. La ley concede a sus acreedores el
der. a subrogarse en las acciones de su deudor, es decir, a ejercer las acciones que
éste ha abandonado, lo que se llama acción oblicua. De esta manera, los
acreedores hacen ingresar bs. al patrimonio de su deudor y luego pueden hacer
ejecución de ellos.
133
BOLILLA XI
CONCEPTO
muebles e inmuebles 1
fungibles y no fungibles 2
COSAS consumibles y no consumibles 3
principales y accesorias 4
divisibles e indivisibles 5
134
en el comercio y fuera de él 6
DIVERSAS CATEGORÍAS
Cosas inmuebles: Los inmuebles pueden ser tales por su naturaleza, por
accesión, por destino, o por su carácter representativo.
1) Inmuebles por naturaleza: (art. 2314) Esta es una inmovilidad natural, que no
depende del obrar humano. Abarca, ante todo, la tierra misma, con sus superficies
sólidas o fluidas; se comprenden en este concepto inclusive los ríos porque, aunque
sus aguas se desplazan, el cause permanece siempre en el mismo lugar. Asimismo,
lo que está incorporado al suelo de una manera orgánica, como son los vegetales en
gral. La incorporación debe tener carácter permanente; de ahí que los almácigos,
que están destinados a transportarse de un lugar a otro, sean muebles (art. 23145).
Tampoco son inmuebles las plantas de maceta, puesto que no están incorporadas al
suelo y pueden moverse.
Todo lo que se encuentra bajo el suelo sin el hecho del hombre. Tal es el caso de
los minerales sólidos, líquidos o gaseosos: minas de metales preciosos, napas
petrolíferas o gaseosas. pero los cimientos de un edificio, los tesoros enterrados por
el hombre, no son inmuebles por su naturaleza: los 1° lo son por accesión (art.
2315); los 2° son muebles (art. 2314).
La inmovilización cesa no bien las cosas dejan de estar incorporadas al suelo o
de tomar parte de él. Los minerales extraídos, los frutos cosechados, son muebles
desde el instante en que se los separa de la tierra.
2) Inmueble por accesión física: (art. 2315) Dichas cosas forman un todo
inseparable con el suelo, sin el cual no se concibe su existencia. tal sería el caso de
los edificios, pues no obstante haberse formado de partes muebles (ladrillos,
cemento, cañerías, puertas, ventanas, etc.), el todo forma algo separado y diferente
de las partes, que sólo puede existir adherido físicamente al suelo. Son también
inmuebles de esta clase los molinos, las galerías de una mina, los pozos de
petróleo, etc.
La adhesión física al suelo debe tener carácter de perpetuidad, tendrá que
haberse realizado con el propósito de hacerla durar todo el tiempo que su
conservación lo permita. Las adhesiones transitorias no son inmuebles; tal es el
caso de los pabellones de una exposición, la tienda de un circo, etc.
A diferencia de los inmuebles por destino, no interesa aquí la pers. que realiza la
adhesión, puede ser el propietario, el arrendatario, el simple poseedor a título
135
precario, ello no altera el hecho de la adhesión física, determinante de la inmovilidad.
3) Inmuebles por destino: (arts. 2316 y 2325) Para que éstas cosas, que no
quedan adheridas al suelo, ni inmovilizadas, sean reputadas inmuebles, es
necesario: 1° que hayan sido puestas al serv. del inmuebles; debe haber entre el
fundo y los muebles una relación de destino, de modo de que éstos sirvan a la
finalidad de aquél; 2° que hayan sido puestas en él con carácter permanente; 3° que
las haya colocado el propietario, sus representantes, o los arrendatarios, en
ejecución del contrato de arrendamiento. (art. 2320)
Ej: de inmueble por destino: los bancos de un colegio, el lecho, mesas, sillas de
una casa habitación, etc. En cambio, no lo son: el dinero, los documentos y papeles,
las colecciones científicas o artísticas, los libros y las joyas, las ropas de uso, los
granos, caldos, mercaderías, ni otras cosas que no formen el ajuar de la casa. (art.
2323)
La inmovilización por destino cesa desde que las cosas han sido retiradas del
fundo por quien tenga der. a hacerlo.
4) Inmuebles por carácter representativo: (art. 2317) La ley solamente habla de
instrumentos públicos, porque se exige la escritura pública siempre que se trate de
constituir o transmitir ders. reales sobre inmuebles.
Debe constar en ellos la adquisición de ders. reales, pues los instrumentos que
comprueban ders. personales son inmuebles (art. 2319) y deben recaer sobre bs.
inmuebles.
La exclusión de la hipoteca y la anticresis obedece a que son accesorios de un
der. personal, al cual sirven de garantía.
Cosas muebles: las cosas pueden ser muebles por su naturaleza o por su
carácter representativo.
1) Muebles por naturaleza: (art. 2318) las que se mueven por sí solas se llaman
semovientes.
El art. 2319 afirma que son muebles. Se discute si esta disposición es aplicable al
caso de la separación de edificios; por ntra. parte pensamos que sí lo es, porque la
ley no establece ninguna distinción entre destrucción total o parcial, ni entre aquella
que es provocada intencionalmente por el hombre y la que es consecuencia de un
fenómeno extraño; y esto es lo lógico, porque cualquiera que sea la razón por la cual
una cosa inmovilizada ha sido retirada del fundo y ha recuperado su movilidad, debe
reputársela mueble.
2) Muebles por su carácter representativo: (art. 2319) Son muebles por su
carácter representativo todos los instrumentos públicos o privados en los que conste
la adquisición de ders. personales, asimismo lo son los instrumentos públicos donde
constaren ders. reales de hipoteca y anticresis y los púb. o priv. que comprueben la
existencia de ders. reales sobre cosas muebles.
136
tenían un valor prácticamente despreciable. De ahí surgió la necesidad imperiosa de
establecer un régimen distinto para unas y otras.
Pero el desarrollo del comercio y la gran industria, dieron lugar a la creación de
inmensas riquezas nobiliarias. Ha llegado a sostenerse que la distinción clásica
entre muebles e inmuebles responde a exigencias eco. totalmente superadas y que
hoy resulta artificiosa e inútil, debiendo ser substituida por la clasificación de cosas
registrables y no registrables. Es un error pensar que la tierra ha perdido su
preponderancia eco. y social. Todo lo que es más esencial a la vida humana, la
alimentación, el vestido, dependen de la producción agropecuaria. Por eso el
régimen de la tierra se vincula con los fundamentos mismos de la organización
política y social de los pueblos; ello explica también la solidez de los valores
inmobiliarios. De ahí que todavía hoy se justifique un tratamiento legislativo distinto
respecto de las cosas muebles. Es preciso reconocer que la división clásica resulta
hoy un poco estrecha, porque el legislador ha embretado a todas las cosas muebles
en un régimen único, sin establecer entre ellas las distinciones que impone su
naturaleza y valor. Tal es el caso de los semovientes, los locomóviles y, en gral., las
maquinarias de gran valor eco., susceptibles todos del régimen del registro.
Dentro de las cosas muebles existen dos especies: 1° los semovientes y 2° los
locomóviles.
En cto. a los semovientes, la omisión del legislador fue llenada por los cód.
rurales, que establecieron la formalidad de la marca y de la señal registrada para la
transmisión de la propiedad del ganado.
La jurisprudencia supo conciliar el régimen del Cód. con la existencia de la marca
y de la señal: como la propiedad de las cosas muebles se adquiere por la posesión
de buena fe (art. 2412), se ha decidido que no puede invocar buena fe el poseedor
de ganado que no ha cumplido con el régimen de marcas y señales, impuesto no
solo por las leyes locales, sino también por una larga costumbre.
En cto. a los automotores, la transmisión de su dominio deberá formalizarse por
instrumento público o priv. y sólo producirá efectos entre las partes y con relación a
3| desde la fecha de su inscripción en el reg. del automotor.
RÉGIMEN LEGAL
137
ley del lugar en que están situados; pero los que el propietario lleva consigo o son de
uso personal, se gobiernan por la ley del domicilio del propietario (art. 11).
b) la transmisión de bs. inmuebles o la constitución de ders. reales sobre ellos
deben hacerse por escritura pública (art. 1184, inc. 1°); los negocios sobre bs.
muebles, en cambio, pueden hacerse por instrumento priv. o sin formalidad alguna,
salvo casos especialmente previstos por la ley.
c) la adquisición de inmuebles por prescripción requiere largos plazos de
posesión continuada: diez años, si la posesión es de buena fe y a justo título; veinte
años si carece de estos requisitos. En cambio, tratándose de muebles, la posesión
de buena fe otorga instantáneamente el der. de propiedad, salvo que la cosa fuere
robada o perdida.
d) los ders. reales de hipoteca y anticresis sólo pueden recaer sobre inmuebles; la
prenda únicamente puede constituirse sobre muebles.
e) la protección legal del patrimonio de los incapaces de hecho, se manifiesta de
manera más estricta con referencia a los inmuebles. Los padres no pueden enajenar
ni gravar los inmuebles de sus hijos sin autorización judicial.
Son cosas fungibles aquellas en que todo individuo de la especie equivale a otro
individuo de la misma especie y que pueden sustituirse las unas por las otras de la
misma calidad y en igual cantidad (art. 2324). Ej: el trigo, el vino, etc., que siendo de
la misma calidad, son perfectamente reemplazables.
Por lo gral. pueden venderse o negociarse por peso, cantidad o medidas. La
característica típica o esencial consiste en la posibilidad de que un individuo de la
especie pueda ser reemplazado por otro de la misma especie.
Solamente los muebles pueden ser fungibles.
Cosas no fungibles son aquellas que no pueden reemplazarse las unas por las
otras, de una manera perfecta. Ej. un fundo no puede ser reemplazado por otro, ni lo
puede ser un caballo de carrera, aunque ambos animales tengan el mismo pedigree.
la distinción entre cosas fungibles y no fungibles se funda por lo común en la
naturaleza misma de aquéllas; pero a veces hay factores subjetivos, propios del
dueño, que determinan el carácter de la cosa. Ej: un libro nuevo es fungible respecto
de otro ejemplar de la misma edición; pero si ese volumen tiene para el propietario
un valor subjetivo especial, ya sea porque fue un regalo del autor, o porque se
vincula con algún recuerdo personal, deja de ser substituible. A la inversa, una cosa
en sí misma no fungible puede llegar a serlo por voluntad de los interesados, tal
ocurriría si se vendieran 100 ovejas, dentro de un lote de 1000, a elección del
vendedor; éste puede reemplazar cualquiera de los animales por otro.
Esta clasificación tiene importancia en materia de obligaciones de dar. Si la cosa
no fuere fungible; sólo quedará pagada la obligación con la entrega de la cosa
misma; si, por el contrario, fuese fungible, el obligado puede entregar a su elección
cualquier cosa de la misma especie y calidad.
138
COSAS CONSUMIBLES Y NO CONSUMIBLES
Son cosas consumibles aquellas cuya existencia termina con el primer uso y que
terminan para quien deja de poseerlas por no distinguirse en su individualidad.
Son cosas no consumibles las que no dejan de existir por el primer uso que de
ellas se hace, aunque sean susceptibles de consumirse o deteriorarse después de
un tiempo (art. 2325).
Las cosas consumibles son aquellas que desaparecen con el primer uso, sea
porque se destruyen materialmente, como los alimentos y las bebidas, o sea porque
salgan del patrimonio de aquél a quien pertenecen, como el dinero. Ej. de cosas no
consumibles: el vestido de una pers., el libro, el automóvil, el papel de escribir debe
considerarse consumibles aunque no salga del patrimonio del dueño, porque ya no
puede volver a usarse para su destino normal.
Como en el caso de las cosas fungibles, la consumibilidad depende, en ppio., de
su misma naturaleza; sólo por excepción, el destino que le de su propietario, puede
alterar su carácter. Ej: un libro no es, por su naturaleza, consumible; pero sí lo es
para el librero, que lo adquiere para venderlo; en esto consiste para él su utilidad y,
desde luego, con el primer uso (la venta) desaparece de su patrimonio.
Para que ésta división sea posible, es necesario que nos encontremos en
presencia de dos o más cosas unidas con el mismo fin. En tal caso, debe haber una
relación de dependencia o subordinación de la una para con la otra, de tal modo que
ésta siga la suerte de la primera o viceversa.
Las cosas principales pueden definirse como aquellas que tienen una existencia
propia, determinada por ellas mismas y con prescindencia de las demás (art. 2327).
Accesorias son las que tienen su existencia y naturaleza determinadas por otra
cosa de la cual dependen o a la cual están adheridas (art. 2328).
Ej: en un cuadro, la tela es la cosa ppal., el marco lo accesorio.
La condición y naturaleza jurídica de las cosas accesorias se determina por la de
la ppal.
FRUTOS Y PRODUCTOS
Se llaman frutos a las cosas que provienen periódicamente de otra, sin alterar su
subsistencia. Tal es el caso de la fruta de un árbol, el grano de los cereales, etc.
Los productos, en cambio, provienen también de una cosa, pero una vez
extraído, no se renuevan en ella y la dejan así disminuida en su substancia. Ej: el
mineral de un yacimiento.
139
Un caso que ofrece algunas dificultades es el de la madera de un bosque. Si el
bosque se tala con el propósito de no renovarlo, como ocurriría si se deseara cultivar
la tierra, los cortes de madera son productos; pero si se trata de cortes regulares y
periódicos y se permite o se favorece la reproducción de los árboles, son frutos.
Mientras están agregados a la cosa ppal., los frutos y productos son accesorios
de ella, con la cual forman un todo (art. 2329).
Clases de frutos:
a) son frutos naturales: las producciones espontáneas de la naturaleza (art.
2424, 2° parte), es decir, los que se producen sin la intervención de la mano del
hombre. Ej: la cría de los animales, la leche.
b) son frutos industriales: los que resultan de la industria del hombre o del
cultivo de la tierra (art. 2424, 2° parte), como los cereales, las verduras, las flores
obtenidas por el floricultor.
c) son frutos civiles: los que provienen del uso y goce de la cosa concedida a
otro, como el alquiler de una finca, el interés del dinero, el precio del usufructo; o los
que provienen de la privación del uso de ella, como las indemnizaciones que la ley
acuerda al propietario por el despojo a la destrucción de la cosa que le pertenece; y
los salarios u honorarios derivados del trabajo material o intelectual (art. 2330).
El Cód. reputa accesorio a los frutos civiles. No los produce la cosa, como los
naturales o industriales; no se relacionan con ella en un sentido material. Pero la ley
los vincula estrechamente bien con la cosa, bien con el trabajo del hombre, en los
cuales han tenido origen.
Son cosas divisibles aquéllas que pueden ser divididas en porciones reales,
cada una de las cuales forman un todo homogéneo y análogo, tanto a las partes
como a la cosa misma (art. 2326). Ej: la tierra, los granos, la moneda.
En cambio, las cosas indivisibles no pueden ser partidas sin destruirlas: una
mesa, un sombrero, una joya, etc.
El dinero, ejemplo típico o característico de cosa muebles, fungible, consumible y
divisible.
El dinero es una cosa que sirve para procurarse otros bs., no presta por sí mismo
ninguna utilidad eco., no proporciona al hombre placer, pero sirve como
intermediario en el trueque de cosas y bs.: con ese objeto ha sido creado y
garantizado por el E y está sujeto a su vigilancia.
Es una creación ideal: se toma un valor cualquiera, al que se le asigna la función
de servir de unidad, se le da un nombre y se lo lanza a la circulación para que
cumpla esa tarea de medir los demás valores materiales. Este dinero constituye el
medio normal de pago.
A las calidades antes aludidas del dinero, debemos agregar la de numeralidad,
pues es representativo de una unidad ideal, y la de legalidad, pues tiene curso legal
obligatorio como instrumento de pago.
140
5.- COSAS DENTRO Y FUERA DEL COMERCIO
INENAJENABILIDAD ABSOLUTA
INENAJENABILIDAD RELATIVA
Son relativamente inajenables las cosas que necesitan una autorización previa
para su enajenación (art. 2338). Ej: los bs. privados, cuya venta requiere
autorización legislativa; los bs. de los menores y dementes, los inmuebles
pertenecientes a los emancipados.
Ders. inenajenables:
No sólo las cosas son inenajenables, también lo son ciertos ders. Fundada, por lo
gral., en razones de protección de los débiles, la ley prohibe la enajenación, renuncia
o embargo de ellos. Ej: el der. de reclamar alimentos futuros, los beneficios que
conceden las leyes de trabajo y previsión social, etc.
141
El E, sea nacional o pcial, posee bs. públicos y privados (art. 2339).
El art. 2340 enumera los bs. púb. De la enumeración hecha surge muy
claramente que lo que caracteriza el dominio púb. del E, es la circunstancia de que
todos los ciudadanos tienen el uso y goce inmediato de él. De lo contrario, todos los
bs. del E deberían incluirse en el dominio púb., pues todos ellos tienen una finalidad
mediata o inmediata de interés gral.
Entre las obras de uso común que deben considerarse incluidas en éste art.,
están los museos, las bibliotecas, los balnearios, los campos deportivos y todos
aquellos bs. susceptibles de goce directo por el pueblo.
Los incs. 8 y9 fueron agregados por la ley 17711. Se trata de proteger la
documentación del E y evitar que ella pase a manos priv., como también los tesoros
arqueológicos y paleontológicos, que dejen de pertenecer al propietario del suelo
para convertirse en un dominio púb. Con ello se trata de evitar el saqueo o la
comercialización de éstas riquezas.
Son bs. del dominio priv. del E aquéllos que posee como pers. jurídica y respecto
de los cuales ejerce un verdadero der. de propiedad.
El art. 2342 enumera los bs. del E gral. o de los Es particulares: inc. 1°: el E tiene
un título originario sobre las tierras sin dueño. De lo cual se deduce que no está
obligado a justificar su dominio; por el contrario, son los particulares que lo invocan
quienes deben acreditarlo.
inc. 2°: la tendencia moderna es a restringir cada vez más los ders. del
propietario del suelo sobre los yacimientos o minas.
inc. 3°: son vacantes los bs. inmuebles que, habiendo pertenecido a un particular,
se encuentran abandonadas por él. Se diferencian de las tierras sin dueño en que
éstas nunca pertenecieron a ningún particular. Mostrencos son los muebles que no
tienen dueño.
142
disposiciones pertinentes del C.C. El titular es el E y ese dominio está destinado a
servir mediata o inmediatamente a la soc. Es necesario distinguir dos clases de bs:
a) aquellos que están afectados directamente a un servicio púb., como lo son las
plazas de guerra, los ferrocarriles, los edificios púb. estos bs. no son embargables,
puesto que no podría concebirse la paralización de un serv. púb. en virtud de la
ejecución del crédito de un particular; pero el E puede venderlos, arrendarlos, etc.
b) los que no están afectados a un serv púb. y cuya utilidad gral. es sólo mediata:
el caso de las tierras sin dueño, de los bs. vacantes o mostrencos. Estos bs. son
embargables, pueden venderse, gravarse y son susceptibles de ser adquiridos por
prescripción.
BIENES MUNICIPALES
Son bs. municipales los que el E o los Es han puesto bajo el dominio de las
municipalidades. Las leyes de organización de las comunas determinan sus rentas y
bs. (art. 2344).
También ellos se dividen en púb. y priv.
Todas las Iglesias no católicas son, para ntra. ley, meras corporaciones, pers.
jurídicas de existencia posible (art. 33). De ahí que no puede hablarse en su caso de
143
der. púb. eclesiástico. Sus bs. se pueden enajenar, como los de cualquier pers.
jurídica de acuerdo con sus estatutos (art. 2346).
144
BOLILLA XII
LLAMBÍAS
CONCEPTO
Los hechos que interesan al der. son aquellos que tienen la virtualidad de causar
un efecto jurídico: tales son los hechos jurídicos que el art. 896 define.
BORDA: Los hechos que no tienen ninguna trascendencia jurídica se llaman
simples hechos.
CLASIFICACIÓN
145
Lícitos
Actos
lícitos
(propia/
dichos)
HECHOS
JURÍDICOS Voluntarios
Hechos Delitos
humanos Ilícitos
o actos
Cuasidelitos
Involuntarios
CONDICIONES INTERNAS
146
c) libertad: consiste en la espontaneidad de la determinación del agente.
En síntesis, el acto humano será efectuado con libertad cuando no se ejerza
sobre el agente coacción externa que excluya la espontaneidad de su
determinación. Si por el contrario concurre una causa que elimina la espontaneidad
del sujeto, forzándolo a obrar en un cierto sentido, entonces el acto habrá sido
realizado sin libertad, y será tratado por la ley como involuntario.
BORDA: Según el art. 897, para que un acto pueda ser reputado voluntario es
preciso que reúna aquellas tres condiciones.
El art. 900 dispone que los hechos ejecutados sin discernimiento, intención o
libertad no producen por sí obligación alguna.
CONDICIONES EXTERNAS
DIVERSAS FORMAS DE MANIFESTACIÓN DE LA VOLUNTAD
147
EL SILENCIO COMO MANIFESTACIÓN DE LA VOLUNTAD
El análisis del acto voluntario permite descubrir los elementos internos y externos
que lo integran. Sin duda todos esos elementos deben concurrir para que el acto
voluntario pueda ser considerado en ese carácter.
El conflicto planteado entre la voluntad real del sujeto y su declaración ha sido
resuelto por la doctrina, a través de dos teorías antagónicas: la teoría clásica de la
intención o de la voluntad real, y la teoría de la declaración o de la voluntad
declarada.
A) Teoría clásica de la intención o de la voluntad real: según esta teoría, el
elemento esencial y definidor del acto voluntario es la intención efectiva del agente
siendo la declaración de éste un simple medio de prueba de su voluntad interna.
Dentro de esta concepción la noción del acto voluntario queda inexorablemete
ligada a la efectiva voluntad del hombre.
B) Teoría de la declaración o de la voluntad declarada: según ella, el acto
voluntario debe ser entendido conforme a la voluntad que surge de la declaración,
independientemente de que esa significación corresponda o no a la efectiva voluntad
interna del sujeto. En realidad el der. no conoce la voluntad interna de las pers.; sólo
conoce las manifestaciones exteriores de esa voluntad. Por tanto, lo que tiene valor
de la voluntad humana y lo que merece respeto es la declaración de ella, y no lo que
pueda ser en sí misma, porque esto constituye un factor ignorado por el der. y
carente de relevancia jurídica.
148
3.- CONSECUENCIA DE LOS ACTOS VOLUNTARIOS
149
Tal como la teoría de la imputabilidad de los actos voluntarios aparece
estructurada a través de los arts. 901 y siguientes, se ha partido de la relación de
causalidad existente entre el acto del agente (causa eficiente) y el daño producido
(consecuencias).
En segundo lugar, y a fin de determinar la medida de la imputabilidad de esas
consecuencias al agente, el codificador ha clasificado éstas en tres categorías:
inmediatas, mediatas y casuales.
Entonces, según el art. 901 las consecuencias inmediatas son las que suelen
suceder ordinariamente si ocurre el hecho originario. No son forzosas, pues pueden
frustrarse por la intervención de una causa extraña. Pero de ordinario ellas
resultarán del hecho originario por su sola virtud creadora, o por la conexión de otro
hecho que acompaña al primero.
Las consecuencias mediatas derivan de la conexión del hecho originario con otro
acontecimiento distinto, no asociado necesariamente al primero. Reciben este
nombre porque las causa el hecho originario por medio de su vinculación con otro
hecho diferente.
Las consecuencias casuales son las mismas consecuencias mediatas, cuando
resulten imprevisibles para el agente.
150
si ha mediado el dolo del agente.
Imputabilidad de las consecuencias casuales: las consecuencias casuales son
imprevisibles, y por ende inimputables al agente que obra (art. 905).
Este ppio. sufre dos excepciones:
1°) la excepción impropia, que imputa las consecuencias casuales al agente “...
cuando debieron resultar, según las miras que tuvo al ejecutar el hecho”. Es una
excepción impropia porque si bien la consecuencias ocurrente es objetivamente
imprevisible es subjetivamente previsible para el agente que obró sólo en vista de la
contingencia de que ocurriera dicha consecuencia. Si ésta circunstancia se prueba,
habrá quedado establecido también que la consecuencia no era casual para el autor
del hecho originario, por lo que entonces traslado el evento a la categoría de las
consecuencias mediatas. (ésta excepción subsiste actualmente)
2°) (ésta excepción fue suprimida por la ley n° 17711) En cambio, sí aparecía una
efectiva excepción a dicho ppio en el art. 906 cuya redacción es confusa. Era
menester introducir alguna claridad en esa redacción. Surgieron discrepancias entre
los autores con respecto a los hechos que daban lugar a la imputación excepcional
de las consecuencias casuales.
Según una 1° opinión, el antiguo art. 906 debía interpretarse literalmente. Los
“hechos reprobados por la ley” eran todos los hechos ilícitos, ya fueren delitos o
cuasidelitos; por tanto, todas las consecuencias imprevisibles de los hechos ilícitos,
dolosos o culposos, serían imputables al agente.
A nosotros nos parecía que esta comprensión literal del viejo art. 906 no era
aceptable, por las siguientes razones: a) porque ella quebraba el sist. legal de
responsabilidad que el Cód. había adoptado. Pues si una mínima culpa podía dar
lugar a la imputación de una gravosa consecuencia absolutamente imprevisible,
quedaba desvirtuado el ppio. básico según el cual la responsabilidad está en
relación con la previsión real o posible del daño.
b) porque tal interpretación del antiguo art. 906 no era congruente con lo
dispuesto en el art. 904. Según este precepto, no cabe dudas que las
consecuencias mediatas no son imputables al agente culposo cuando éste no
hubiere podido preverlas. Pero el art. 906 le imputaba a dicho agente las
consecuencias casuales, con lo cual se ponía a la ley en contradicción consigo
misma, pues ella eximiría al agente culposo de las consecuencias mediatas, que no
ha podido prever, y al propio tiempo le atribuiría las consecuencias casuales, que
nadie, y tampoco el agente, puede prever.
c) la interpretación que rechazamos del art. 906 no consultaba
satisfactoriamente las exigencias de la justicia, pues no era posible poner en la
misma línea a quien había causado a sabiendas el mal que provocara y a quien
consumó un acto por descuido, pero ni remotamente pensó en las
imprevisibles ulterioridades de su acción.
Imputabilidad de las consecuencias remotas: en cto. a las consecuencias
remotas del hecho originario, que son las que guardan con él una vinculación lejana,
en ningún caso son imputables al autor de aquel hecho, cuya acción ya no aparece
como causa eficiente o determinante de esta clase de consecuencia, sino como su
causa meramente ocasional. Ej: el causante de una herida no responde del hurto
cometido por el empleado de la farmacia que acude a llevar vendas y medicamentos
para atender al herido y aprovecha la confusión gral. para lazarse con lo ajeno. Ese
resultado es una consecuencia remota de la lesión originaria por lo que el autor de
éste no responde por la pérdida proveniente del hurto.
151
En síntesis, la teoría gral. de la imputabilidad de los actos voluntarios, puede
presentarse esquemáticamente así:
Sistema del Código: el ppio. gral que rige la materia de los actos involuntarios
está consignado en el art. 900. Esto significa que el autor de un hecho involuntario
carece de responsabilidad, no siendo entonces viable imputarle ninguna de las
consecuencias derivadas de su actividad. Como dice la nota del art. 900: “el
elemento fundamental de todo acto, es la voluntad del que lo ejecuta. Es por esto
que el hecho de un insensato o de una pers. que no tiene discernimiento y libertad
en sus actos no es considerado en el der. como un acto, sino como un
acontecimiento fortuito”.
Lo único que excluye el texto legal es la responsabilidad del agente, es decir, la
imputabilidad pasiva de las consecuencias del hecho. En cambio, lo que no impide el
art. es la imputación activa de consecuencias a favor de dicho agente. En otros
términos, si el art. 900 elimina la posibilidad de que se imponga al agente
involuntario alguna obligación, no obsta para que se le atribuyan ders. fundados en
el mismo acto. Por esto quien obra por error o movido por el dolo ajeno puede
aprovechar de los beneficios del acto si decide no impugnarlo, y hasta puede
confirmarlo.
Corresponde examinar dos situaciones que la doctrina suele mencionar como
excepciones al ppio. de irresponsabilidad establecido por el art. 900.
1°) estaría dada por el art. 907. Se trata de la aplicación de otra fuente obligatoria,
el enriquecimiento sin causa, que explica suficientemente la restitución a cargo del
agente involuntario.
2°) resultaría del art. 908. No hay excepción alguna a la irresponsabilidad del
agente involuntario, puesto que aún en la situación descripta esa irresponsabilidad
subsiste. Lo que ocurre es que el acto de una pers. puede comprometer la
responsabilidad de otra: es el caso de los guardadores de pers. carentes de
discernimiento, que responden por los actos de éstos, en razón de su propia culpa in
vigilando.
Tendencia legislativa: Algunos autores han criticado el sist. subjetivo de
152
responsabilidad de ntro Cód., en cto. libera al agente involuntario de todas las
consecuencias de sus actos. Para este punto de vista resulta injusto que en tal
supuesto el damnificado no obtenga reparación alguna, y que por tanto debe sufrir
exclusivamente la pérdida producida mientras el causante material de ella
permanece indemne, sin reportar los efectos nocivos de su actividad.
De ahí que se haya abierto camino una tendencia doctrinaria y legislativa que, sin
negar la base fundamental de la teoría de la responsabilidad, sugiere la posibilidad
de resolver situaciones marginales mediante la equidad, distribuyendo los daños
derivados de los actos involuntarios entre el causante material de ellos y el
damnificado.
En ntro. país la tendencia primeramente señalada ha sido propiciada por Aguiar,
quien no sólo invocó la equidad sino que ha procurado elaborar un criterio
estrictamente jurídico. De ahí que haya propuesto que en los casos de
irresponsabilidad del agente se distribuya el daño entre el causante material y el
damnificado en proporción de sus respectivos patrimonios.
Esta idea tiene un fundamento muy sólido. Sin duda el agente involuntario y la
víctima del daño son enteramente inocentes del hecho perjudicial ocurrido. Pero por
esto mismo la equidad pide que el caso fortuito, daño, sea soportado por todos los
que han intervenido en él, según las posibilidades de cada uno.
Indemnización por razón de equidad, del daño involuntario: acerca de este
asunto la ley 17711 ha agregado al art. 907 un párrafo. Con este agregado se
modera el riguroso ppio. del art. 900, según el cual los hechos involuntarios “no
producen por sí obligación alguna”.
La doctrina de la responsabilidad civil no resulta conmovida por el agregado
hecho por la ley 17711 al art. 907, puesto que dicha ley no crea una obligación de
reparar, a título de responsabilidad, o sea por el reproche que alguien merece, sino
que establece en apropiados términos, una indemnización de equidad, que es algo
muy diferente.
Concepto:
Los actos ilícitos son actos voluntarios, reprobados por las leyes, que causan un
daño imputable al agente en razón de su dolo o culpa (arts. 898, 1066 y 1067).
Elementos: cuatro elementos esenciales, basta que alguno de estos elementos
falte para que la noción del acto ilícito quede eliminada.
a) la voluntariedad del acto: consiste en la calidad voluntaria de la acción del
sujeto. Siendo los actos ilícitos una subdivisión de los actos voluntarios, todos los
elementos de éstos deben estar presentes en aquéllos.
b) la reprobación de la ley: la ley veda al hombre la realización de ciertas
acciones. (art. 1066)
El ámbito de desenvolvimiento de las acciones humanas, en gral, es indefinido,
no ocurre así con los actos ilícitos, que constituyen un campo delimitado, vedado
explícitamente por el legislador a la libre actividad de los particulares. Por otra parte,
la reprobación debe estar contenida en una norma legal, en sentido material.
c) la existencia de un daño: (art. 1067)
153
d) la intención dolosa o culposa del agente: no basta que el acto dañoso y
reprobado por la ley sea voluntario para que ya al propio tiempo sea ilícito: se
requiere que el agente haya obrado con una determinada intención susceptible de
ser calificada como dolosa o culposa.
Los actos ilícitos se clasifican en delitos y cuasidelitos, según que la intención del
agente haya sido dolosa o culposa.
Delito es el acto ilícito obrado con dolo. Cuasidelito es el acto ilícito realizado
con culpa.
El dolo como elemento intencional de los actos ilícitos, consiste en la intención de
perjudicar, en la intención maligna de provocar el daño que el agente causa. Cuando
el sujeto actúa voluntariamente (1° elemento) y ejecuta un acto reprobado por la ley
(2° elemento), del que se sigue un daño (3° elemento) querido por el agente (4°
elemento: dolo), éste ha incurrido en un delito, definido en el art. 1072.
El cuarto elemento del acto ilícito es alternativo. El dolo puede ser sustituido por la
culpa, y entonces el acto ilícito resultará mudado en su especie.
La culpa, que es el elemento intencional característico del cuasidelito, consiste en
la omisión de aquellas diligencias exigidas por la naturaleza de las cosas, para evitar
el daño sobreviniente (art. 512). El concepto de culpa se refiere al incumplimiento de
las obligaciones. Lo característico de la culpa radica en una inadvertencia, un
descuido, una imprudencia, en fin, en una negligencia. El agente que obra con culpa
no tenía la intención de causar el daño producido. pero estaba en el deber de
advertir las consecuencias de sus actos, de prever el resultado de su acción. Y
porque no previó el daño, o no lo evitó, pudiendo hacerlo, se lo hace responsable del
mismo, y se lo obliga a repararlo.
154
2°: los actos ilícitos civiles requieren indispensablemente la producción de un
daño a un particular; los delitos criminales, no.
3°: los actos ilícitos civiles dan lugar a sanciones resarcitorias que restablecen el
precedente equilibrio de intereses; los delitos criminales originan sanciones
represivas más variadas e intensas.
4°: la terminología de delitos y cuasidelitos es propia del der. civil. Para el der.
penal no hay nada más que delitos.
5.- DAÑO
CONCEPTO
Es el tercer elemento del acto ilícito (art. 1067). Por daño debe entenderse todo
155
perjuicio susceptible de apreciación pecuniaria (art. 1068) y comprende no sólo el
perjuicio efectivamente sufrido, sino también la ganancia de que fue privado el
damnificado por l acto ilícito (art. 1069).
El daño emergente consiste en la pérdida o merme patrimonial que se sufre, ej: si
alguien es embestido por un vehículo y debe ser hospitalizado para curarse, todos
los gastos de curación incluso los honorarios médicos, etc., entran en éste renglón.
El lucro cesante consiste en la utilidad o ganancia que habría obtenido el
damnificado, si no hubiese ocurrido el acto ilícito, ej: la ganancia frustrada durante el
período de curación del accidentado en el supuesto precedente.
DIVERSAS ESPECIES
156
BOLILLA XIII
LLAMBÍAS
CONCEPTO
CONCEPTO
157
ERROR DE DERECHO
Régimen del Cód.: art. 20. Esta regla clásica tiene un claro fundamento. Ella
reposa en el carácter obligatorio de la ley, que se presume conocida por todos a
partir de su publicación. Si se admitiese la invocación de la ignorancia de la ley para
hacer una excepción a la aplicabilidad de ella se quebraría su obligatoriedad y con
ella se desnaturalizaría el carácter normativo que le corresponde: la ley dejaría de
ser der.
En el orden práctico la posibilidad de aducir el error de der. significaría la
instauración del caos y de la inseguridad, pues podría pretenderse desvirtuar la fza.
de los ders. mejor establecidos alegando el desconocimiento de su régimen. Estas
consideraciones explican lo dispuesto en el art. 923. Ej: a) si alguien acepta una
herencia insolvente, pura y simplemente, no puede oponerse a la ejecución de sus
bs. propios que hagan los acreedores del causante alegando su ignorancia de la
obligación que pesa sobre el heredero de responder por las deudas del causante.; b)
si alguien comete un acto ilícito doloso (delito) no puede eximirse de reparar los
daños totales resultantes (consecuencias inmediatas, mediatas y hasta casuales)
aduciendo que él creía que sólo le eran imputables, legalmente, las consecuencias
inmediatas.
Las excepciones al art. 923: hacen excepción al art. 20 los arts. 3428 y 784,
preceptos que contemplan hipótesis de relevancia del error de der.
Art. 3428, en tal caso no se podrá reprochar al poseedor de la herencia su error
de der. para eliminar la buena fe de la posesión.
Art. 784, autoriza la repetición del pago de una deuda ajena, efectuado por error
de hecho o de der. En éste supuesto el error de der. es relevante pues autoriza la
repetición del pago respecto del acreedor de la deuda ajena. En cambio, si no
mediare ese error no se admitiría la repetición contra el acreedor, quien está
obligado a recibir el pago que quiera hacerle un tercero: sólo quedaría al “solvens”
una acción de reembolso de lo pagado, contra el verdadero deudor.
En suma, el régimen del Cód. elimina en gral. de la teoría de los vicios de la
voluntad el error de der., que no se admite para invalidar el acto.
158
es anulable, y de nulidad relativa.
3°, los errores ligeros, también llamados accidentales, dejan el acto intacto y
válido: son los que versan sobre las cualidades accidentales de la cosa, sobre su
valor, sobre los motivos individuales del acto, etc.
Tanto el error esencial como el error obstaculo producen la nulidad del acto. En el
1ª caso creo que hago un contrato de compraventa pero en definitiva hago una
donacion.
1°) Error excluyente de la voluntad: es el que recae sobre la naturaleza del acto
j. cumplido o sobre la identidad del objeto. A esos casos se refieren los arts. 924 y
927. El 1° para decir que se anula todo lo contenido en el acto, y el 2°, para señalar
igual consecuencia si se contrata con respecto a “una cosa individualmente diversa
de aquella sobre la cual se quería contratar, o sobre una cosa de diversa especie, o
sobre una diversa cantidad, extensión o suma, o sobre un diverso hecho”.
Ésta sanción de nulidad establecida en éstos dos arts. es superflua y engañosa.
Superflua. porque aún cuando la ley nada dijera en tales casos, no por ello el acto
podría tener valor. Bastaría demostrar que A entendió vender y que B creía recibir la
cosa en donación, para concluir que no ha habido venta ni donación: hay
“disentimiento”, pero falta el indispensable “consentimiento” de las partes para que
exista el contrato. Igualmente ocurre cuando se contrata sobre diferentes cosas: si A
entiende vender su campo en Córdoba y B cree comprar el de Sta. Fe, no hay venta
ni de uno ni de otro, los actos materiales efectuados corresponden a un acto j.
inexistente.
Y decimos que la sanción es engañosa por cuanto la nulidad tiene su régimen
legal especial que determina quien es el titular de ella, si prescribe la acción y en
qué tiempo, qué consecuencias produce la declaración de nulidad o el
pronunciamiento de la anulación, si han de subsistir los ders. transmitidos a 3° en
base al acto inválido, etc.
En suma, siendo la nulidad y la inexistencia categorías incompatibles, no procede
establecer la nulidad de un acto inexistente, cuya misma inexistencia ahorra el
funcionamiento de la sanción legal.
2°) Error esencial: existe error esencial que vicia la voluntad de quien lo padece
159
y, por ende, da lugar a la anulación del acto, si el error incide en la pers. de la
contraparte, o en la cualidad sustancial de la cosa que constituye el objeto del acto.
(error en la sustancia de la cosa art. 926)
Error sobre la persona: (art. 925). En cto. al alcance del precepto se han
sostenido distintas opiniones. En un 1° sentido, la redacción del art. es gral. y sin
distinción de casos, por lo que habría que entender que toda equivocación sobre la
otra parte da lugar a la anulación del contrato. Para ésta 1° opinión, el codificador se
ha apartado de la orientación del Cód. francés, cuyo art. 1110 dispone que el error
sobre la pers. no es una causa de nulidad sino cuando la consideración de ella ha
sido la causa ppal. de la convención.
Una 2° opinión, para quienes ntro. art. 925 debe interpretarse en sentido
concordante con la doctrina francesa. En un criterio restrictivo que, en ppio, no
admite la anulación sino cuando la pers. ha sido el motivo ppal. y determinante de la
acción, como en el matrimonio, donde la pers. es esencial, o en los actos a título
gratuito.
SALVAT ha sostenido una opinión intermedia, según la cual “el ppio. del art. 925
debe ser considerado de carácter gral. en el sentido de su aplicación en todos los
casos en que la consideración de la pers. haya podido influir en la realización del
acto j.”
Ésta doctrina nos parece exacta. El error sobre la pers. de aquél con quien se
contrata no vicia el consentimiento porque la mayor parte de las veces se contrata
en vista de un resultado y no de una pers. Pero ntro. codificador, aún admitiendo ese
presupuesto, ha preferido poner a cargo de quien pretende mantener la validez del
acto, no obstante el error incurrido respecto de la pers., la prueba de que ésta es
indiferente para el resultado del acto. En esto difieren el sist. del codificador y el
francés. Según el régimen francés, el impugnante del acto debe probar dos cosas: el
error sobre la pers. y la circunstancia de que ésta ha sido la causa ppal. de la
convención. Según ntro. Cód, el impugnante ha de probar sólo el error,
correspondiendo a su adversario probar, para que no prospere la anulación, que la
consideración de la pers. ha sido indiferente, y que el acto se habría celebrado
igualmente de haberse sabido la verdadera identidad o cualidad de ella.
Relativo a la pers. que puede ser materia del error. el error tanto puede versar
sobre la identidad de la pers., como sobre las cualidades de ella. El que quiera
impugnar el acto tendrá que demostrar que fueron las cualidades personales
que suponía existentes en la otra parte las que lo determinaron a celebrar el
acto.
El error sobre el nombre de la pers., si no se traduce en un error de identidad,
es irrelevante y no afecta la validez del acto.
160
(art 2184)
error en la identidad de la persona
Ay nulidad del acto caundo la cualidad o idenidad de la persona fue determinante
para la realizacion del acto.
Error sobre la substancia: éste tipo de error no debe ser confundido con el error
sobre la identidad del objeto.
Aquí la cosa es la misma que la que se había tenido presente al celebrar el acto,
pero hay una falla en cto. a la cualidad substancial que se esperaba encontrar en
ella. A éste respecto dice el art. 926.
¿Cómo debe entenderse le significado de la substancia de la cosa objeto del
contrato, conforme al der. francés?. Según el art. 1110 del Cód. Napoleón: “el error
no es la causa de nulidad de la convención sino cuando recae sobre la substancia
misma de la cosa que es su objeto”. (Se sostuvieron dos tesis sobre que era lo que
debía comprenderse por “substancia misma”. Una “objetiva”, se preocupaba por
captar lo que en la misma cosa, independientemente de las partes actuantes, podía
definirse como su substancia. La otra, “subjetiva”, dirigía su mirada a las partes del
acto para indagar, a través de la intención de ellas, cuál era la cualidad de la cosa
que habían estimado como substancial).
VELEZ contempla en el art. 926 “el error sobre la cualidad de la cosa que se ha
tenido en mira” como apto para anular el acto, en tanto que declara en el art. 928
que no invalida el acto “el error que versare sobre alguna calidad accidental de la
cosa”.
En el régimen del Cód. se entiende por cualidad substancial “la cualidad de la
cosa que se ha tenido en mira”.
Error sobre la causa ppal: (art. 926) DE GÁSPERI advierte que sobre la
interpretación de éste precepto existen dos criterios: el 1° distingue como dos
supuestos diversos el referente o la causa ppal. y el relativo a la cualidad
substancial, y el 2° identifica ambas situaciones explicando la una por la otra, es
decir, refutando cualidad substancial la que ha sido causa ppal. o móvil determinante
del acto.
La 2° interpretación del art. 926, que nosotros estimamos acertada, remonta del
Esbozo de FREITAS. Esto significa que para FREITAS el error esencial se define
como el que versa sobre la causa ppal. del obrar, de modo que tanto el error sobre
la naturaleza, sobre la pers, sobre el objeto o sobre la cualidad substancial de la
cosa revestirán el carácter de esencial si el error ha sido la causa del acto.
3°) Error accidental o indiferente: todo error fuera de los enunciados con
anterioridad es meramente accidental o indiferente, así llamado porque no ejerce
influencia alguna sobre la suerte del acto. Entre los errores accidentales o
indiferentes podemos mencionar los siguientes:
1- el que versa sobre alguna calidad accidental de la cosa o sobre un accesorio
de ella (art. 928). Ej: si se compra un caballo en vista de su corpulencia, pero no
resulta tan fuerte como se lo deseaba.
2- el que versa sobre el valor de la cosa. Ej: si se compra una cosa por barata
cuando en verdad es cara.
3- el que recae sobre la pers., cuando la consideración de ella es indiferente. Ej: si
se compra en la tienda de A queriendo comprar en la tienda de B.
4- el que incide sobre los motivos individuales que se tienen para celebrar el acto.
Ej: si alguien, creyendo falsamente haber obtenido el premio de la rifa de un auto,
regala el suyo usado a un amigo; o compra un caballo por creer que el suyo ha
161
muerto.
5- el error material o de pluma, que es rectificable. Ej: si se compran 100
toneladas de leña de quebracho a $1300 la tonelada, pero se escribe $130, el
contrato es válido por la cifra convenida aunque no sea la consignada. Es una
cuestión de prueba.
6- el error de cálculo. Ej: si se vende un lote de terreno de 10x35 metros a $200 el
metro cuadrado y se fija como precio total $35000 en lugar de $70000, como
corresponde.
7- el error que versa sobre la inexacta designación del contrato.
8- el que incide sobre el nombre o apellido de la contraparte si no hay equívoco
sobre la identidad.
9- el que recae sobre el nombre o descripción de la cosa si ésta es la misma
sobre la que se quería contratar.
Art 929
3.- DOLO
CONCEPTO
Los requisitos que debe reunir el dolo para que sea causa de anulación del acto
están indicados en el art. 932.
1°: el dolo ha de ser grave, es decir, apto para engañar a una pers. que pone el
cuidado corriente en el manejo de sus asuntos. Si la maniobra engañosa es tan
grosera que una mínima precaución la habría desbaratado, el dolo no es grave. Lo
es, en cambio, si el engaño tiene la suficiente entidad como para hacer caer en él a
una pers. medianamente precavida.
2°: el dolo ha de ser causa determinante del acto, esto es, debe ser un dolo ppal.
Se reputa tal el engaño sin el cual el acto no se hubiese realizado; se opone al dolo
incidental que “no es causa eficiente del acto” (art. 934). Para apreciar si el dolo
empleado ha movido o no a la víctima a efectuar el acto, procede atender a las
circunstancias y condiciones personales de ésta.
162
3°: el dolo ha de ocasionar un daño importante, es decir, de cierta significación
económica para la pers. que lo sufre. Si el dolo no provoca daño alguno o si éste es
insignificante, no habrá lugar para una sanción tan grave como es la de nulidad del
acto.
4°: el dolo no ha de ser recíproco, pues si así fuera, el quejoso podría ser, a su
vez, acusado por el contrario.
163
a) cuando el dolo reúne las características indicadas en el art. 932, da lugar a dos
sanciones, la nulidad y la indemnización de daños y perjuicios que funcionan
acumulativa o alternativamente, a opción del interesado.
Por lo pronto el acto viciado por dolo es inválido, pero la sanción de nulidad sólo
puede ser articulada por la víctima del engaño. Es una nulidad relativa. El acto no es
nulo sino anulable. Además de la nulidad, la víctima del dolo puede reclamar los
daños y perjuicios que la realización del acto inválido le ha provocado.
la víctima del dolo puede optar por dejar subsistir el acto en la plenitud de su
eficacia y reclamar al propio tiempo los daños y perjuicios que la comisión del dolo le
ha causado. Entonces el dolo ppal. funcionaría como dolo incidental.
b) dolo incidental; si el dolo no reúne todas las características, no da lugar a la
nulidad del acto, pero siempre el damnificado podrá recurrir a la acción resarcitoria a
menos que él también haya incurrido en dolo. Sea que el dolo no resulte grave, o
que sea meramente incidental o que el perjuicio ocasionado sea de escasa
importancia, no podrá discutirse la validez del acto, si bien el damnificado podrá
obtener el resarcimiento de los daños y perjuicios que sean imputables al dolo
empleado.
c) si el dolo es recíproco ninguna de las partes puede aducir la nulidad o reclamar
la indemnización de los perjuicios.
Fundamento de la nulidad:
La sanción de nulidad que recae sobre el acto viciado por el dolo se funda en el
falseamiento de la intención que padece la pers. engañada. El dolo actúa sobre la
voluntad. Hay una adulteración de la intención del sujeto que exige liberar a éste del
acto cumplido: tal el sentido de la nulidad.
CONCEPTO
164
fundamentalmente la libertad del agente. La voluntad coercionada es voluntad. No
obstante lo cual, como la voluntad se ha manifestado perturbada en su libertad la ley
acuerda al sujeto el der. de hacer funcionar la sanción de nulidad.
Para que esto ocurra deberán estar reunidos todos los extremos que la ley
señala:
a) la intimidación debe responder a una amenaza injusta. La amenaza es la
promesa de causar un mal a alguien. Para que ella de lugar al vicio de violencia,
debe estar calificada por la injusticia. Si el que amenaza se limita a prometer el
ejercicio de su der., no hay vicio de violencia (art. 939).Ej: la firma de un pagaré que
obtuviese el médico por el monto de sus honorarios, bajo la amenaza de iniciar juicio
a su paciente.
b) el vicio de la violencia para ser tal, debe provenir del “temor fundado de sufrir
un mal”. Debe ser un temor “fundado”, es decir, racional y proporcionado a la
amenaza empleada y a las condiciones personales de la víctima.
Ntro Cód. la establece en el art. 938. Cuanto más débil fuere el carácter de la
pers. amenazada, más se justifica que acuda la ley en su auxilio admitiendo l vicio
de la voluntad y con ello la nulidad del acto jurídico realizado.
c) la víctima de la violencia ha de experimentar el temor de sufrir un mal inminente
y grave.
La inminencia alude a la ocurrencia del daño en un lapso breve, casi inmediato,
que imposibilita a la víctima recurrir a la autoridad para paralizar la amenaza o
defenderse de ella.
La gravedad del mal se refiere a su magnitud con relación al valor que para la
pers. tiene el bien sobre el cual pende la amenaza. Cuanto más valga para el agente
el bien amenazado, más grave será el mal que pueda sufrir la víctima de la violencia.
d) el mal amenazado puede recaer ya en el cuerpo del agente, en sus bs.
espirituales como la libertad o la honra, o en sus bs. patrimoniales; y no sólo de sí
mismo, sino también de su cónyuge, descendientes o ascendientes legítimos o
ilegítimos.
TEMOR REVERENCIAL
165
Según el art. 940 “no es causa suficiente para anular los actos”. Si concurren
actos de intimidación por parte de la pers. a quien se debe el respeto o la sumisión,
el temor reverencial puede considerarse para apreciar la impresión que la amenaza
pueda haber causado en la víctima de la violencia (art. 938).
Violencia ejercida por un tercero: si el autor de la violencia no es la contraparte
sino un tercero, se reproducen las consecuencias con relación al dolo.
El acto obrado será inválido (anulable de nulidad relativa) si la intimidación reúne
los caracteres grales. (art. 941).
En cto. al resarcimiento de daños y perjuicios, serán responsables solidariamente
el tercero y la otra parte si ésta conociese la violencia ejercida (art. 942); y sólo el
tercero, si la contraparte ignorase la violencia empleada por aquél.
Estado de necesidad: La violencia objetiva es la coacción resultante de los
acontecimientos exteriores. Se trata de saber si cuando el agente ha obrado
bajo la coerción de necesidades apremiantes, cuya satisfacción es
impostergable, resulta admisible la invocación de esos factores extraños al
sujeto, como determinantes de un vicio de la voluntad para invalidar el acto
obrado.
El punto ha sido examinado por lo gral. en orden a la responsabilidad del agente,
a cuyo respecto se ha sostenido que el acto necesario no es ilícito y por lo tanto no
compromete la responsabilidad de su autor, el cual sólo estaría obligado a reparar el
daño derivado del hecho necesario en la medida de su enriquecimiento.
En ntro. der. nos regimos por el art. 900.
Entendemos que en el régimen del Cód. era dable invocar la falta de suficiente
libertad causada por acontecimientos externos, como vicio de la voluntad si se
reunían los requisitos siguientes: 1) temor fundado (art. 937); 2) de sufrir un mal
grave e inminente, ya en la pers. o en los bs., ya en sí mismo o en otro, conforme a
las condiciones grales. (arts. 937, 938 y 939); 3) daño importante causado al agente
por el acto cuya nulidad se pide. Ej: si para librarse de un peligro de muerte alguien
acepta pagar un precio exagerado para zafar de la situación
166
BOLILLA XIV
DEFINICIÓN
Dentro de la categoría de catos voluntarios lícitos existe una especie, los actos
jurídicos, que tienen una enorme importancia en el campo del der. Es el medio con
que cuentan los hombres para establecer entre ellos el tejido infinito y complejísimo
de sus relaciones jurídicas.
El art. 944 los define con precisión.
CARACTERES
CLASIFICACIÓN
167
componen. La explotación agrícola o ganadera de un inmueble, la continuación del
giro comercial de un negocio, la reparación de un edificio para mantenerlo en estado
de habitabilidad o utilización, son ejemplos típicos.
En cambio, el acto de disposición implica el egreso anormal de bs. y, por lo tanto,
una modificación substancial de la composición del patrimonio. A veces el acto
supone un empobrecimiento neto del patrimonio, como en el caso de una donación;
en otras, hay bs. que ingresan en compensación de los que egresan, como en la
compraventa. Pero en ambos casos hay una modificación substancial y anormal de
la composición del patrimonio.
La locación importa por lo gral. un acto de administración; pero cuando el tiempo
convenido es muy prolongado, ella supone afectar substancialmente el valor del
inmueble.
Deben considerarse siempre actos de disposición las enajenaciones a título
gratuito.
SUJETO (LLAMBÍAS)
OBJETO
Concepto: el objeto de los actos jurídicos es la cosa o hecho sobre el cual recae
la obligación contraída. Es la prestación adeudada.
Aquí el objeto es exclusivamente una conducta humana.
Para la doctrina tradicional, cosa y objeto se confunden. Pero este punto de vista
fue objetado por quienes sostienen que las relaciones jurídicas sólo se dan entre
personas; que el objeto de tales relaciones sólo puede ser conducta humana: en las
obligaciones de dar, el objeto será la actividad prometida por el deudor.
Por ntra. parte pensamos que la cuestión ha sido esclarecida por FERNÁNDEZ
GIL. Dice que el objeto del acto jurídico es la prestación a cuya caracterización
cooperan dos factores. Uno de ellos constante, que es el comportamiento del
deudor; otro variable, que puede o no concurrir, las cosas. Cuando la obligación
consiste en dar o entregar una cosa, ésta forma parte de él. La prestación que
siempre es conducta, puede o no estar referida a las cosas. Si va referida a ella,
como en las prestaciones dar, aquellas se incorporan al objeto. Si no va referida a
las cosas, como en las prestaciones de hacer, es sólo conducta lo que integra el
contenido de la obligación. Eliminar radicalmente las cosas del objeto no es posible.
Condiciones que debe reunir: (art. 953). El objeto debe llenar las siguientes
condiciones:
168
a) debe ser determinado, puesto que no sería posible constreñir al deudor al pago
de una cosa o un hecho si no puede precisar cuál es la cosa o hecho debido.
A veces, el objeto debe ser determinado en su individualidad; en tal caso la
obligación tienen por objeto un cuerpo cierto. En cambio, cuando se trata de cosas
fungibles, basta la determinación de la cantidad y calidad.
b) debe ser posible. Nadie puede ser obligado a pagar o hacer algo imposible.
Pero la imposibilidad que anula la obligación debe ser absoluta. No basta que el
objeto resulte imposible para un deudor determinado, ya sea por falta de aptitudes o
capacidad personales, o por otras razones circunstanciales. Es necesaria una total
imposibilidad, sea física o jurídica.
c) debe ser lícito. Todo objeto contrario a la ley anula la obligación.
d) debe ser conforme a la moral y a las buenas costumbres.
CAUSA
169
El acto volitivo, para ser fuente de der. y obligaciones, debe estar orientado a una
finalidad útil desde el punto de vista social; en otras palabras, debe tener una causa
o razón de ser suficiente.
La cuestión en ntro. der.: arts. 499, 500, 501, 502.
Presunción de la existencia de la causa: establece el art. 500, que aunque la
causa no esté expresada en la obligación se presume que existe, mientras el deudor
no pruebe lo contrario.
Falta de causa y falsa causa: importando la causa un requisito esencial de los
actos jurídicos, la falta de ella implica la anulación del acto.
Falta causa y falsa causa se confunden. Cuando una persona contrae una
obligación en virtud de una determinada causa y luego resulta que ésta no
existe, falta la causa; y éste es, un caso típico de falsa causa. No se puede
concebir que falte la causa sin vincular ese hecho con un error, que hizo creer
en la existencia de algo que en verdad no existía.
Sin embargo, puede ocurrir que en el título de la obligación se exprese una causa
que no es s la verdadera; si ésta existe y es lícita, la obligación es siempre válida
(art. 501)
Causa lícita o inmoral: la causa de los actos jurídicos debe ser lícita; una
obligación fundada en una causa ilícita es de ningún efecto (art. 502). Del mismo
modo, la causa contraria a la moral y las buenas costumbres anula el acto.
CONDICIÓN
170
compraventa.
c) en el sentido que nos interesa significa la cláusula en virtud de la cual la
adquisición o la pérdida de un der. se subordinan a un acontecimiento futuro e
incierto (art. 528). Por extensión, suele llamarse condición al acontecimiento mismo
del cual depende la adquisición o la extinción de un der.
Caracteres de la condición: de acuerdo al art. 528, el acontecimiento del cual
depende la adquisición de un der., debe tener los siguientes caracteres:
a) debe ser incierto, éste es el carácter esencial de la condición; debe tratarse de
un hecho que puede o no ocurrir, como un granizo, un accidente. En cambio, si se
trata de un acontecimiento que fatalmente ocurrirá, como la muerte, la lluvia, se está
en presencia de un plazo y no de una condición.
b) debe ser futuro, esto está vinculado con la incertidumbre que es la esencia de
la condición, porque si se tratara de un hecho pasado o presente no habría
incertidumbre. Puede ocurrir que las partes ignoren que el hecho ya ha ocurrido,
aquél sería incierto subjetivamente, pero ello no basta para que exista condición.
Aunque las partes no lo sepan, el acto produce sus efectos desde el momento de su
celebración, puesto que el hecho del cual se lo hacía depender ya ha sucedido. La
exigencia de que se trate de un evento futuro asegura la incertidumbre objetiva de la
condición.
ESPECIES
171
posibilidad de disponer del tiempo necesario, de conseguir medios de transporte,
etc.
Condiciones positivas y negativas: la condición es positiva si consiste en la
realización de un hecho: un accidente, una curación, etc.
Es negativa si consiste en una omisión o en la falta de realización de un
acontecimiento; por ej., que una pres. no muera dentro de cierto tiempo.
Condiciones imposibles, ilícitas o contrarias a las buenas costumbres: el
art. 530 establece que la condición de una cosa imposible, contraria a las buenas
costumbres, o prohibida por las leyes, deja sin efecto la obligación..
*La imposibilidad puede ser física o jurídica. Ej: de la 1° es la condición de
tocar el cielo con las manos; de la 2°, constituir una hipoteca sobre una cosa
mueble.
La imposibilidad debe existir al tiempo de la formación del acto; si fuera
sobreviviente no anula la obligación. Debe, además, tener carácter objetivo y
absoluto, derivar de la naturaleza misma de la prestación.
*Para que la condición de un hecho imposible anule la obligación se requiere: 1°,
que se trate de una condición positiva, puesto que la de no hacer una cosa imposible
no perjudica la validez de la obligación (art. 532); simplemente se la tiene como no
escrita; 2°, que sea una condición suspensiva, cuando se sujeta la resolución de una
obligación a un hecho imposible, debe presumirse que quien se obliga ha tenido
intención de hacerlo irrevocablemente.
*El art. 531 enumera algunos casos de condiciones ilícitas e inmorales, que están
especialmente prohibidas:
1° Habitar siempre un lugar determinado, o sujetar la elección de domicilio a la
voluntad de un tercero. La elección del domicilio, se vincula tan íntimamente con la
libertad humana, que ésta quedaría afectada con cualquier restricción de aquél der.
2° Mudar o no mudar de religión; aquí juega la libertad de conciencia.
3° Casarse con determinada pers. o con aprobación de un tercero o en cierto
lugar o en cierto tiempo o no casarse.
4° Vivir célibe perpetua o temporalmente, o no casarse con determinada pers. o
divorciarse. Estos dos incisos protegen el der. a contraer matrimonio y a elegir
libremente su cónyuge. En cambio, es perfectamente lícita la condición de contraer
matrimonio que suele encontrarse en las disposiciones de última voluntad.
El ppio. gral. relativo al cumplimiento de las condiciones estás expresado en el
art. 533.
Ppio. de la retroactividad. El ppio. gral. que domina los efectos de la condición
está sentado en el art. 534. El ppio. se aplica tanto a las condiciones suspensivas
como a las resolutorias. En el 1° caso, cumplida la condición, se reputa el acto como
concluido pura y simplemente desde el momento de su celebración; en el 2°, se
considera que nunca se ha realizado.
Excepciones al ppio.: la regla de la retroactividad no es rígida; reconoce
numerosas e importantes excepciones:
a) en 1° lugar, las partes pueden disponer en el acto que el cumplimiento de la
condición no tendrá efectos retroactivos;
b) los 3° de buena fe están amparados en la mayor parte de los casos, contra los
efectos retroactivos de la condición (arts 549 y 551);
c) los efectos retroactivos tampoco se aplican en los contratos sucesivos tales
como el contrato de trabajo, el de renta vitalicia, el arrendamiento, etc., salvo que así
lo dispusieran expresamente los contratantes.
172
PLAZO
173
otorgantes del acto.
Caducidad: Por motivos diversos, la ley suele disponer la caducidad del plazo
establecido en los actos jurídicos, reconociendo al acreedor el der. a ejecutar su
crédito, no obstante que el término no esté vencido. Las hipótesis más importantes
son las siguientes:
a) si el deudor ha caido en insolvencia, es acreedor puede exigir inmediatamente
su crédito, sin necesidad de esperar el vencimiento del plazo (art. 572);
b) cuando los bs. hipotecados o dados en prenda fueren judicialmente subastados
para satisfacer otro crédito análogo que pesare sobre la misma cosa (art. 754);
c) cuando el deudor hipotecario deteriora el inmueble o enajena los muebles
accesorios de él (art. 3161);
d) cuando el acreedor ha recibido en prenda una cosa ajena que creía del deudor
y la restituye al dueño que la reclamare., podrá exigir que se le entregue otra prenda
de igual valor; y si el deudor no lo hiciere, podrá pedir el cumplimiento de la
obligación ppal, aunque haya plazo pendiente para el pago (art. 3215);
e) el acreedor anticresista que abusare de sus facultades en detrimento del
inmueble, puede ser condenado a restituirlo, aun antes de ser pagado de su crédito
(art. 3258).
CARGO
174
beneficiario, y éste falleciese sin haberlos cumplido, el der. queda revocado,
volviendo los bs. al autor de la liberalidad o a sus sucesores universales (art. 562)
Términos para cumplir el cargo: si el término para cumplir el cargo no estuviere
expresado en el acto, el juez debe fijarlo (art. 561)
Cargos imposibles, ilícitos o inmorales: si el cargo impuesto fuere imposible,
ilícito o inmoral, es nulo el acto de liberalidad en que hubiere sido impuesto (art.
564).
Con respecto a los cargos imposibles, la ley contiene una importante excepción a
aquella regla: si el hecho no fuera absolutamente imposible, pero llegase a serlo
después, sin culpa del adquirente, la adquisición del beneficio subsistirá sin cargo
alguno (art. 565).
PRINCIPIOS GENERALES
Según un viejo ppio. jurídico consagrado en el art. 503, los actos jurídicos no
obligan sino a las partes y no producen efectos respecto de los 3° ajenos al acto.
El ppio. parece obvio, pero en la práctica, y por razones diversas, esta regla sufre
numerosas excepciones. La repercusión que los actos jurídicos pueden tener
respecto de 3° es de muy variada naturaleza:
a) el ppio. rige tan sólo respecto de los actos bilaterales; por el contrario, los actos
unilaterales, normalmente producen efectos directos respecto de 3°. Ej: el
testamento hace nacer en favor de los herederos y legatarios un der. a los bs. del
causante. Por ello en ntro. Cód. el ppio. se refiere únicamente a los contratos ( arts.
1195 y 1199).
b) a veces, el objeto ppal. del acto es producir efectos respecto a un 3°; el ej.
típico es el seguro de vida, en el cual se designa siempre un beneficiario que ha de
recibir la indemnización de fallecimiento del asegurado.
c) otras veces, los efectos son indirectos. Por ej., si se vende una propiedad
alquilada, el inquilino está obligado en adelante a pagar el importe de la locación al
nuevo propietario y no a aquél con el cual concluyó el contrato. A su vez, el nuevo
propietario está obligado respecto del inquilino como si él mismo lo hubiera
celebrado.
d) hay casos en que los contratos tienen sobre los 3° una repercusión
primordialmente económica. Tal es la hipótesis de los acreedores quirografarios, que
sin duda se ven afectados por todos los actos de su deudor que importen un ingreso
o egreso de bs.
No siempre los actos jurídicos son llevados a cabo personalmente por el propio
interesado; por el contrario, es frecuente que un 3° actúe en su nombre y
representación. El representado adquiere los ders. y contrae las obligaciones
emergentes del acto exactamente como si él mismo lo hubiera suscripto; en cambio,
el representante permanece intocado por los efectos del acto jurídico que ha
175
celebrado. Mientras éste actúe dentro de sus facultades legales o convencionales, la
contraparte no podrá hacerlo responsable por el incumplimiento posterior de las
obligaciones del deudor; pero él tampoco podrá beneficiarse con las ventajas del
acto.
A veces, la representación obedece a una verdadera necesidad. Esta necesidad
puede ser de orden jurídico, como ocurre con los incapaces de obrar, o bien la
necesidad puede derivar de circunstancias de hecho; tal sería el caso de una pers.
que, por razones de enfermedad o de trabajo, no pudiera trasladarse al lugar donde
debe realizarse el acto.
Otras veces, la representación responde simplemente a una conveniencia del
otorgante. Ej: la representación judicial que evita al mandante las molestias de
concurrir diariamente al tribunal para seguir la marcha del pleito, el poder para
administrar sus bs. otorgado por quien prefiera gozar de las rentas, sin tomar sobre
sí ninguna tarea.
Distintas clases de representación: puede ser legal o voluntaria. En el 1° caso,
tiene su origen en la ley; tal es el caso de los representantes de los menores,
dementes, sordomudos, penados, etc. En el 2°, nace de la voluntad de las partes,
como en el mandato y la gestión de negocios.
Funciones desempeñadas por el representante: dos hipótesis:
a) a veces la función del representante se limita a transmitir la voluntad del
mandante y a concluir el contrato en su nombre. Ej: si alguien recibe poder para
contraer matrimonio con determinada pers., la esfera de acción del representante se
limita a expresar o no el consentimiento.
b) otras veces, en cambio, el representante aporta al acto determinaciones
propias, que son plenamente válidas y obligan al mandante. Cuando una pers.
recibe poder para vender una propiedad sin determinación de precio ni comprador,
puede aceptar los que a él le parezcan convenientes, y el vendedor queda obligado
por aquél acto, aunque él personalmente estuviera en desacuerdo con el precio o el
adquirente.
Requisitos esenciales de la representación:
a) que el representante sea capaz.
b) que el representante ostente título suficiente, o sea que la representación le
haya sido conferida por la ley o por voluntad del mandante, y haya obrado dentro de
sus límites.
c) que el representante obre en nombre del representado.
Actos que pueden ser objeto de representación: El ppio. gral. es que todos los
actos se pueden celebrar por representación. En el ámbito patrimonial, la única
excepción es el testamento, acto personalísimo típico, que no puede ser hecho por
representante, sea legal o voluntario (art. 1619). En el der. de flia., en cambio, las
excepciones son más numerosas; ya que el representante legal no puede contraer
matrimonio, ni reconocer hijos naturales, ni iniciar, salvo excepciones, juicio de
divorcio en nombre de su representado.
Tampoco podría concebirse que se otorgara poder para ejercer la patria potestad,
la tutela o la curatela en representación del padre, tutor o curador.
LAS PARTES
176
Concepto: las partes de un actos jurídico son aquellas pers. que, ya sea por sí o
por intermedio de un representante, se han obligado a cumplir determinadas
prestaciones y han adquirido ciertos ders.; se las llama también otorgantes del acto.
Sucesores universales: también se consideran como si fueran parte , vienen a
ocupar el lugar jurídico del causante. Por consiguiente, los efectos de los actos
jurídicos se extienden activa y pasivamente a ellos (art. 1195). Pero ésta regla tiene
algunas excepciones:
a) los ders. y obligaciones de una pers. no se extienden a sus sucesores
universales, cuando así lo dispone la ley o cuando esta solución se impone en virtud
de la naturaleza del contrato.
b) tampoco se extienden los efectos de los contratos a sus sucesores universales,
cuando las partes así lo hubieran convenido.
c) los herederos que aceptan la herencia con beneficio de inventario no continúan
la personalidad del causante y deben considerarse 3° respecto de él. Por tanto, los
actos celebrados por aquél no los obligan personalmente.
LOS TERCEROS
177
2- el matrimonio importa una situación plena de consecuencias jurídicas para 3°.
3- la constitución de una pers. jurídica tiene también numerosos efectos respecto
de 3°, estos efectos son directos en el caso de las fundaciones, en que los 3°
beneficiarios adquieren ders. como consecuencia del acto fundacional.
4- las convenciones colectivas de trabajo crean ders. y obligaciones acerca de
pers. ajenas al acto.
5- la estipulación por otro, o contrato en favor de 3°, constituye una hipótesis
típica en que una pers. totalmente extraña al acto se beneficia con él; ej., el seguro
de vida, que siempre tienen un beneficiario ajeno a la convención.
EL FORMALISMO EN EL DERECHO
Los actos jurídicos pueden ser formales y no formales; los 1° son aquellos para
los que la ley exige determinada forma, sin la cual carecen de valor legal; los 2°, en
cambio, no requieren ninguna solemnidad; hasta que se pruebe el consentimiento
178
para que tengan plena validez.
Art. 974; el ppio. es el de la libertad de las formas; sólo cuando la ley
expresamente exija una determinada solemnidad, el acto debe considerarse formal.
A su vez, los actos formales se clasifican en solemnes y no solemnes. En el 1°
caso, la forma es exigida como requisito inexcusable de la validez del acto; el
incumplimiento de ella trae aparejada la nulidad del negocio jurídico, aunque se
pruebe de manera inequívoca la expresión de voluntad. En el 2°, en cambio, la
forma es exigida sólo como un medio de prueba y como protección de los ders. de
terceros; de tal modo que si la efectiva realización del acto se llega a acreditar por
otros medios, el interesado puede obligar a la contraparte a cumplir con las
formalidades que la ley impone.
179
BOLILLA XV
LLAMBÍAS
CONCEPTO
ENUMERACIÓN LEGAL
180
Los requisitos de validez de los instrumentos púb. son 3:
1°) el oficial púb. autorizante debe ser capaz; (atr. 982 y 985)
2°) también debe ser competente;
3°) el instrumento debe otorgarse con las formalidades prescriptas por la ley, bajo
pena de nulidad.(art 986)
1°) debe ser hábil para llenar esa función. No alude a la capacidad jurídica de la
pers, es decir, a su aptitud para adquirir ders. y contraer obligaciones (capacidad de
der.) o para ejercer por sí mismo los ders propios (capacidad de hecho).
Se refiere a la aptitud o habilidad para otorgar instrumentos púb., la cual proviene
de la investidura que corresponde a su cargo.
Deriva del nombramiento hecho por la autoridad púb. competente, pero hasta que
no haya sido puesto en posesión del cargo, el oficial púb. no es capaz, es decir, no
está autorizado para otorgar válidamente los instrumentos púb. que corresponden a
su función.
2°) la competencia del oficial púb. se refiere a un doble aspecto: en cto. a la
materia sobre que versa el instrumento, y en cto. al territorio o lugar en que ha sido
otorgado.
Con respecto al 1° punto el oficial púb. será competente cuando obre en los
límites de sus atribuciones respecto a la naturaleza del acto.
3°) cuando los instrumentos púb. son de distinta clase, no es posible enunciar una
forma que sea común a todos ellos, salvo la actuación del oficial púb. que es el
elemento esencial que comunica a estos elementos su carácter propio.
No obstante, existen ciertos requisitos de forma bastante generalizadas. Tales
son: a) la firmas de las partes y b) la presencia de testigos.
a) (art. 988, 1° parte) De esa manera se ha querido controlar la actuación del
oficial púb., cuya sola intervención no es suficiente para obligar a las partes,
requiriéndose la firma de éstas para constancia de su aceptación del contenido del
instrumento.
b) algunas de las especies de instrumentos púb. mencionados en el art. 979
requieren la presencia de testigos, que por ello reciben el nombre de testigos
instrumentales. Además de esa clase de testigos se conocen otras dos: los testigos
de conocimiento que justifican la identidad de una pers. desconocida del oficial púb.
(art. 1002) y los testigos honorarios, cuya presencia oficiosa redunda en honor de
los intervinientes (testigos suplementarios de casamiento).
La actuación como testigo debe estar calificada por la capacidad. Según el art.
990 no pueden ser testigos en los instrumentos púb:
1- menores de edad no emancipados;
2- se trata de dementes declarados;
3- los ciegos;
4- los que no tengan domicilio o residencia en el lugar;
5- las mujeres, ésta incapacidad fue derogada;
6- los que no saben firmar su nombre;
7- los dependientes del oficial púb.. Es una incapacidad relativa porque no afecta
a la pers. en la generalidad de su posible actuación como testigo sino con relación a
actos determinados;
8- los dependientes de otras oficinas que estén autorizados para formar escrituras
púb;
9- los parientes del oficial púb. dentro del 4° grado y el cónyuge.
10- los comerciantes fallidos no rehabilitados;
181
11- los religiosos que han profesado en una orden o congregación religiosa. Esta
incapacidad es eliminada.
12- los que por sentencia estén privados de ser testigos en los instrumentos púb.
182
dolo o violencia que se les hizo, en cuyo caso el instrumento púb. no valdrá (art.
992).
Pero si está prohibida la declaración contra el instrumento, no lo está la que sea a
favor de él, es decir, para explicar el significado del acto o aclarar alguna cláusula
dudosa.
Todas estas posibilidades obligan a recibir la declaración del oficial púb. o los
testigos, ya que hasta después de la recepción no se puede saber si el
declarante va a explicar, aclarar o contradecir el instrumento.
Cláusulas dispositivas:
Las cláusulas dispositivas del instrumento están contempladas en el art. 994.
Los instrumentos no se otorgan por que sí, sino para dar forma a un acto jurídico,
o para dejar constancia de las convenciones efectuadas, pagos, reconocimientos,
etc. acerca de esto, que constituye el objeto del acto, o sea para lo cual se otorga el
instrumento, éste hace plena fe, es decir, tiene el valor de una prueba completa. Lo
cual significa, como enseñan AUBRY y RAU, “que el que alega contra la otra parte o
contra un 3° una convención o un pago comprobado por instrumento púb., está
dispensado de toda otra prueba, y el juez, ante la exhibición del documento, no
puede rehusarse a tener por probado el pago o la convención”.
(Prueba completa significa que ella sola basta, sin necesitar que se la refuerce
con otras comprobaciones. Pero no es prueba indiscutible, porque puede
desvirtuarse por medio de otras pruebas que contradigan al instrumento).
CLÁUSULAS ENUNCIATIVAS
183
detrimento del 3°.
En cto. a las cláusulas enunciativas indirectas, el cód. no se ocupa de ellas pero
debe entenderse a contrario sensu que el instrumento púb. no hace plena fe
respecto de ellas, es decir, no sirve de prueba completa.
CONCEPTO
184
de registro, excepcionalmente, y en defecto de escribano, el juez de paz del lugar.
Asimismo, las leyes 4711 y 4712 han conferido funciones notariales a los
ministros diplomáticos y cónsules del país acreditados en el extranjero.
FORMALIDADES
185
que conoce a las partes; 2°) leer la escritura a las partes antes de su firma; 3°) salvar
de su puño y letra las enmiendas y raspaduras antes de la firma. Sólo ésta última
exigencia es esencial; su omisión hace anulable al instrumento. La falta de los otros
dos requisitos no invalida el instrumento, pero hace pasible de sanción al escribano.
⇒ Firma de las partes y del escribano: se trata de un requisito esencial, cuya
ausencia determina la nulidad de la escritura (art. 1004). Un solo firmante a ruego
puede firmar por varias pers. analfabetas. La anterior redacción del art. 1001 exigía
“la presencia y firma de dos testigos”, bajo pena de nulidad de la escritura, que
carecía de razón de ser. Es la actuación del notario la que comunica a la escritura su
carácter de auténtica. El contralor sobre el mismo actuario no proviene de los
testigos, que en la práctica eran inexistentes, sino de los recaudos que
escrupulosamente la ley adopta, y en especial de la intervención personal de los
interesados, certificada por su firma.
186
Con relación a la escritura púb., el ppio. se invierte: la falla de forma no determina
la nulidad de la escritura, a menos que así haya sido establecido por la ley (art.
1004, 2° parte).
COPIAS (BORDA)
Primera copia: otorgada una escritura púb., el escribano debe dar copia o
testimonio a las partes que lo pidieren (art. 1006).
Por parte debe entenderse no sólo los otorgantes, sino también sus sucesores
universales o singulares. Al expedir la copia, el escribano pondrá nota, indicando la
fecha y la pers. para quién se expide; debe también mencionar si se trata del 1° o 2°
testimonio, el registro y el n° que en él tiene la escritura con la que concuerda,;
finalmente, debe tener la firma y sello del escribano.
Los testimonios pueden obtenerse en formularios impresos o en copia fotográfica,
debiendo en éstos casos el escribano escribir el concuerda de su puño y letra.
Nuevas copias: el otorgamiento de segundas o sucesivas copias no presenta
problemas, cuando la escritura no contenga obligaciones de dar o hacer. En tal
caso, el escribano debe darlas a simple pedido de parte (art. 1007).
Pero si en la escritura alguna de las partes se hubiese obligado a dar o hacer
alguna cosa, la 2° copia no podrá darse sin autorización del juez.
La copia o testimonio de las escrituras púb., extraídas en legal forma, hace plena
fe como la propia matriz (art. 1010). Pero si hubiera diferencia entre ambas, se
estará a lo que contenga la matriz (art. 1009).
BOLILLA XVI
187
CONCEPTO. CLASIFICACION
188
hechos y cualquiera fuese el medio empleado, los registros de pensamiento o
información.
Son instrumentos privados los instrumentos particulares escritos y firmados.
Si bien el texto anterior carece de fuerza normativa, es un aporte valioso, que
cuenta con al autoridad doctrinaria de sus redactores, y que permite establecer un
orden sistemático dentro de la clasificación instrumentas:
CLASIFICACION
Según Devis Echandia, se entiende por documento “toda cosa que sea producto
de un acto humano susceptible a los sentidos de la vista y el tacto que sirve de
prueba histórica, indirecta y representativa de un hecho cualquiera. Partiendo de
este concepto, se puede encuadrar el documento como una categoría genérica, de
la cual el instrumento, público o privado, es una de sus principales especies.
No hay discrepancia en cuanto a admitir documentos extraños a la exigencia del
soporte de papel y la firma, pero mas arduo resulta adscribir la condición de
instrumento al vulgarmente llamado documento electrónico; no obstante, los
términos amplios en que se expresa el art. 1020, en referencia a los instrumentos
particulares, parecen abonar dicha tesis.
Definimos el “documento electrónico” como el soporte electrónico que contiene o
registra la entrada o salida de información del computador incluyendo el material
periférico en que se expresa la información.
189
Hablamos de “soporte electrónico” en referencia a los diskettes, cintas grabadas,
discos magnéticos, etc..., es decir, todos aquellos componentes que permitan
incorporar información para su procesamiento electrónico y que componen lo que se
denomina la “memoria del computador”
La información almacenada en la memoria del sistema electrónico se puede
exteriorizar a través de pantallas, impresoras, etc... y, por ser estos fiel expresión del
registro grabado, participan también de la condición de documento electrónico.
Dentro del grupo de personas que intervienen en el funcionamiento del sistema
(analista, programador, operador, etc.) corresponde atribuir la autoría del acto a la
voluntad que ordena, es decir, aquel que posee la dirección del sistema. Es a este a
quien se le deben atribuir los resultados de la ejecución del proceso y por ende, las
consecuencias del negocio jurídico. No es necesario que el titular del sistema de
computación sea propietario del mismo, puede ser un locatario, comodatario o
simple usuario, basta que el computador recoja y exprese la voluntad de este.
VALOR PROVATORIO.
Sabemos que todos los actos jurídicos poseen una forma, un modo de exteriorizar
la voluntad que permite hacer reconocible el acto socialmente.
Esa forma puede ser elegida por los particulares (actos no-formales), o bien,
puede ser impuesta por la ley (actos formales); en este último caso, el acto no
produce sus efectos propios si no son observadas las prescripciones impuestas.
El documento electrónico no puede sustituir la forma instrumental pública o
privada en las prescripciones impuestas por el ordenamiento normativo para los
actos jurídicos formales.
Es en materia de actos jurídicos no formales y en lo relativo a la prueba de los
contratos y de las obligaciones nacidas de ellos, donde nuestro actual régimen legal
permite introducir y admitir el empleo de las modernos soportes informáticos.
El art. 1190 del Código Civil, dispone que los contratos se pueden probar por
instrumentos públicos o privados firmados o no, previéndose, en el artículo siguiente,
que los contratos que tengan una forma determinada por las leyes, no se juzgarán
aprobados si no estuviesen en la forma prescrita... a no ser que hubiera un principio
de prueba por escrito en los contratos que pueden hacerse por instrumentos
privados.
Se considerará principio de prueba por escrito, cualquier documento público o
privado que emane del adversario, de su causante o de parte interesada en el
asunto o que tendría interés si viviera y que haga verosímil el hecho litigiosos (art.
1192 C.C)
Si admitimos que los soportes emergentes de los sistemas informáticos son los
dispositivos de entrada y salida de información al computador y de almacenamiento
de dicha información, estos encuadran perfectamente en dicha previsión aunque
quede pendiente asegurar la autenticidad de los mismos respecto de quien y contra
quien se invoquen. Es decir, que existe un régimen probatorio de primer grado,
llamémoslo así, que encuadra el soporte informático dentro de la prueba documental
sin perjuicio de que la misma se verifique –segundo grado- por alguno de los medio
clásicos de prueba.
La autenticidad de los soportes informáticos se debe merituar según el grado de
reversibilidad ya que en la medida que puedan ser modificados por alguna de las
190
partes solo podrían ser invocados contra ella. Asimismo, los equipos de computación
deben permitir, dentro del plazo de prescripción de las acciones, la recuperación de
la información que permita probar los negocios jurídicos así concertados.
CONCEPTO
Aquellos que las partes otorgan sin intervención de oficial público. Respecto de
ellos, impera el principio. de la libertad de las formas. Las partes pueden escribirlos
de su puño y letra, o puede hacerlo un 3°; es indiferente que sea hecho a tinta o a
lápiz, o que este mecanografiado o impreso; pueden ser redactados en idioma
nacional o extranjero, llevar o no fecha (art. 1020).
El principio. de la libertad de formas tiene dos limitaciones: la firma y el doble
ejemplar.
Por excepción, la ley exige algunas formalidades en ciertos instrumentos
privados. Tal es el caso del testamento ológrafo, que debe ser escrito, fechado y
firmado por el testador, sin cuyos requisitos carece de validez (art. 3639).
191
convicción de que el acto se celebró efectivamente y que las cláusulas contenidas
en el documento fueron realmente queridas por la pers. que rogó a otra lo firmara en
su nombre.
El juez deberá tener en cta. la importancia del contrato o documento, las otras
probanzas que se optaren y demás circunstancias del caso y decidir, según ellas, el
valor probatorio de documento firmado a ruego.
FIRMA EN BLANCO
192
doc. privados. sin reato alguno y de la manera que estimen más conveniente para
sus intereses.
Este principio. de libertad de forma (art. 974) está remarcado en lo referente a
esta clase de instrumento por el art. 1020.
De éste principio. derivan las siguientes consecuencias:
1.“los instrumentos privados. pueden ser firmados en cualquier día, aunque sea
domingo, feriado o de fiesta religiosa” (art. 1015);
2. No es indispensable consignar en el doc. el lugar de celebración ni el nombre y
el domicilio de los firmantes;
3. Las cantidades pueden ser escritas indistintamente en letras o n°;
4. La escritura puede ser impresa, mecanografiada o manuscrita salvo la firma
que tendrá que tener ésta última calidad;
5. Las enmiendas, raspaduras y agregados no salvados, en partes no esenciales
del doc., no atentan contra su validez, si bien pueden alterar la fuerza probatoria
conforme al criterio judicial;
6. No hay necesidad de transcribir los poderes habilitantes de quienes obren en
carácter de mandatarios de otros.
⇒ La ley establece que deben otorgarse tantos ejemplares como partes haya
con un interés distinto (art. 1021). En la práctica, al finalizar la redacción del
documento, suele agregarse la mención del n° de ejemplares que se han firmado
con lo que se prueba el cumplimiento de éste requisito lega.
⇒ La falta del doble ejemplar trae aparejada la nulidad del instrumento,
pero no la del acto j. que pretendía documentarse con él; de tal modo que éste
podría probarse por otros medios (art. 1023). Ej: el boleto de compraventa de
un inmueble se ha suscrito en un solo ejemplar; el doc. carece de valor
193
probatorio; pero la operación se mantiene válida y el interesado puede obligar
a la otra parte a cumplirla si tiene otras pruebas de su efectiva realización,
como, por ej, cartas de la contraparte o testigos en apoyo de un principio. de
prueba por escrito.
194
VALOR PROBATORIO DEL INSTRUMENTO PRIVADO EN CUANTO A SU
CONTENIDO
CARTAS MISIVAS
195
Facultad del destinatario: mencionadas en el art 2513. En gral. el destinatario
tiene der:
1. a poseer la carta;
2. a disponer de ella enajenándola a título oneroso o gratuito;
3. a servirse de ella como prueba;
4. a destruirla;
5. a efectuar a su respecto todos los actos j. de que ella sea legalmente
susceptible;
6. a alquilarla o arrendarla;
7. a transmitiría a sus herederos;
8. a reivindicarla de manos de 3ª que carezcan de der. a poseerla.
El destinatario debe respetar el secreto confidencial si la carta tiene éste carácter
y respetar el der. de autor absteniéndose de publicarla sin la autorización del autor.
Asimismo, corresponde la restitución de la carta a su remitente si así lo hubiera éste
dispuesto, ya en seguida de recibirla por el destinatario, o a la muerte de éste.
Derecho de pueba. A quién corresponde : En ppio, quien puede usar las cartas
como medios de prueba es el destinatario de ellas, en su carácter de propietario.
Pero aquí surge una importante limitación al der. de prueba que deriva del secreto
confidencial. A éste respecto corresponde distinguir si la prueba de la carta se va a
rendir:
Naturaleza de las cartas masivas: Las cartas no son instrumentos priv, aunque
eventualmente puedan revestir ese carácter si poseen la firma del remitente.
En su carácter propio de cartas misivas se ha estimado que la firma no es
indispensable, pudiendo ella suplirse o por sobrenombres o iniciales, y aún
prescindiese de toda suerte de firma. Lo importante es acreditar la autenticidad de la
carta.
Valor probatorio de las cartas masivas: El valor probatorio depende de las
pers. entre quienes se establezca la correspondencia. Si se trata de una carta
dirigida por una de las partes en el juicio a la contraparte, la eficacia probatoria es
arnplia. Si la carta se dirige a una de las partes por un 3', ella no sirve para mejorar
la situación del remitente, pero puede sí esgrimiese contra él, en el caso de que la
producción de la prueba sea posible (art. 1036).
196
BOLILLA XVII
SIMULACIÓN. CONCEPTO
ACTOS SIMULABLES
Todos los actos bilaterales pueden simularse. Esta regla tiene excepciones. La 1°
es la del matrimonio, en éste caso, el oficial público. interviene completando y
perfeccionando el acto con su declaración de unir a los contrayentes; su intervención
es integrante del acto, y como en el oficial público. la simulación es inconcebible, el
acto jamás puede resultar fingido. La seriedad del matrimonio, la defensa de la flia.,
el problema de orden moral implícito en la cuestión, hacen necesario rechazar
enérgicamente la posibilidad de que tal acto pueda simularse.
197
tiene nada de real; se trata de una simple y completa ficción. Un deudor que desea
substraer sus bienes a la ejecución de los acreedores, los vende simuladamente a
un 3°; en un contradocumento consta que la operación no es real y que el vendedor
aparente continúa siendo propietario. Es relativa cuando el acto aparente esconde
otro real distinto de aquél; el acto aparente no es sino la máscara que oculta la
realidad. La simulación relativa puede recaer: 1°, sobre la naturaleza del contrato; 2°,
sobre el contenido del contrato; 3°, sobre la pers. de los contratantes.
Simulación lícita e ilícita: La simulación no es buena ni mala; es incolora. El
código. afirma que la simulación no es reprobada por la ley cuando a nadie perjudica
ni tiene un fin ilícito (art. 957).
Tal es el caso de los negocios fiduciarios o de muchos actos en que el móvil de la
ficción ha sido una razón de discreción, o inclusive de modestia.
Pero si la simulación perjudica a 3° o si es contraria a la ley, se convierte en ilícita
(arts. 957 y 958).
El perjuicio a 3° supone siempre la ilicitud de la simulación. Pero, a veces, la
ilicitud resulta de otras causas.
198
ACCIÓN DE SIMULACIÓN EJERCIDA POR TERCEROS
199
la actividad de las partes. De aquí lo preceptuado por el art. 959. Ésta regla
parecería ser absoluta y así fue comprendida por los comentaristas hasta la
aparición del Anteproyecto Bibiloni. Desde entonces la doctrina y la jurisprudencia se
inclinaron a ver en éste precepto una regla gral., pero no absoluta, concordante con
otras del articulado que se apoyan en la misma base jurídica, esto es, la prohibición
de invocar la propia torpeza.
Esta última comprensión se funda especialmente en el art. 960, el cual autoriza a
los jueces para conocer sobre el contradocumento y la simulación, cuando ésta
fuera ilícita y el contradocumento se hiciese para dejar sin efecto el acto simulado.
En suma, como regla gral. las partes carecen de acción si se trata de simulación
ilícita. Por excepción la tienen si ellas no se proponen consumar el acto ilícito
realizado mediante la simulación, ni aprovechar de él, sino repararlo destruyendo las
apariencias lesivas de los derechos. ajenos.
Los actos simulados son anulables (art. 1045), salvo que la simulación fuere
presumida por la ley, en cuyo caso son nulos (art. 1044).
El que posee una cosa en virtud de un título aparente, debe restituirla al
verdadero dueño, con todos sus frutos y productos; pero, en cambio, tiene der. a que
se le paguen los gastos de conservación y que se le reconozca el importe de las
mejoras.
Declarada la simulación, el vendedor en el juicio tiene der. a exigir de la
contraparte la indemnización de los daños y perjuicios derivados de la actitud de
éste al pretender hacer valer su der. aparente.
200
(LLAMBÍAS). Procedencia de la acción: cuando la simulación es lícita, cada una
de las partes tiene siempre abierta la posibilidad de obtener la declaración de
inexistencia del acto simulado.
Este principio. se deduce de la propia naturaleza del acto simulado. Pues si las
partes se han concertado para constituir un acto puramente aparente, cambiándose
un consentimiento inefectivo, no se les puede negar el der. de hacer establecer el
verdadero estado de cosas, que en rigor no ha sido alterado en su substancia sino
sólo aparentemente. Por otra parte, si la ley conceptúa un recurso admisible de la
vida jurídica la simulación inocente de actos jurídicos, no podía menos que facilitar el
restablecimiento de la verdad, cuando ello interese a las partes
201
ACREEDORES QUE PUEDEN INVOCARLA (LLAMBÍAS)
202
simulación no perjudica, y por tanto hasta podría pensarse que carecen de acción,
por tratarse de una simulación lícita; y por el otro, los acreedores del propietario
aparente, que no han podido haber fundado esperanzas en la adquisición simulada,
puesto que su crédito es de fecha anterior. En tal situación parece razonable dejar
funcionar la declaración de simulación.
4.- FRAUDE
CONCEPTO
Los acreedores tienen ligada la suerte de sus créditos al estado de la fortuna del
deudor. Todo egreso debe. supone una disminución de la garantía común; pero
mientras se trate de actos normales de administración o disposición, ellos deben
soportar sus consecuencias y carecen de remedio legal para impugnarlos. Sólo
cuando el acto está encaminado a defraudarlos, la ley acude en su defensa. Ocurre
a veces que un deudor que está a punto de caer en insolvencia o que se encuentra
ya en ese estado, enajena alguno de sus bienes para substraerlo a la acción de sus
acreedores; el dinero o los valores nobiliarios que recibe en cambio escapan
fácilmente al embargo. En tal caso, la ley les reconoce la acción revocatoria o
pauliana, la cual permite a los acreedores hacer ejecución del bien cuya propiedad
se había transferido.
(art. 962): 1°) de lo contrario, el actor no podrá alegar perjuicio, pues los bienes
de aquél alcanzarían para satisfacer el pago de sus obligaciones.
La insolvencia debe existir en el momento de la iniciación de la demanda.
El estado de insolvencia se presume desde que el deudor se encuentra fallido.
Por fallido debe entenderse tanto la quiebra comercial como el concurso civil.
2°) en otras palabras, que el acto hubiere provocado o agravado.
3°) los acreedores cuyo crédito tiene un origen posterior al acto del deudor, no
podrían invocar fraude en su perjuicio; cuando ellos llegaron a constituirse en
acreedores, sea por contrato, sea por disposición de la ley, los bienes habían ya
salido del patrimonio del deudor y mal podrían sostener que el acto estaba
encaminado a perjudicarlos.
203
(art. 963): exceptúa la condición del inc. 3° del art. anterior. Ej: una pers., movida
por sentimientos de venganza, se propone matar a otra; pero antes de consumar el
crimen, y en previsión de que será obligado a pagar los daños y perjuicios, vende
sus bienes y oculta el dinero. Realizado el hecho, la víctima o sus herederos, si
aquella ha fallecido, tienen abierta la acción pauliana siempre, claro esta, que se
cumplan las restantes exigencias legales.
Siempre que la previsión fraudulenta sea evidente; siempre que resulte patente
que los actos se han realizado en vista de las obligaciones que más tarde contraería
el deudor, es necesario reconocer a los acreedores la acción pauliana, pues lo
contrario significaría proteger la conducta dolosa del deudor. Ésta es la solución
definitivamente predominante en ntro. der. y en el extranjero.
204
REVOCATORIA
Todos los actos que signifiquen un perjuicio para los acreedores, pueden ser
revocados, sin que quepa formular ninguna distinción entre aquellos que producen
un empobrecimiento del deudor y los que impiden un enriquecimiento (art. 964).
Lo que tiene verdadera relevancia jurídica es el perjuicio de los acreedores; la
distinción entre actos que han ocasionado un empobrecimiento o evitado un
enriquecimiento muchas veces útil y difícil de formular, no tiene, en verdad,
importancia.
205
RELACIONES DEL TERCERO CON EL DEUDOR
206
8.- LA LESION
207
modificar el art. 954. Al consagrar la lesión, ésta ley ha llevado a su término una de
las evoluciones más interesantes de las instituciones jurídicas en ntro. der.,
evolución en la que los jueces han jugado un papel brillante como instrumentos de
adaptación del der. positivo a las exigencias de los nuevos tiempos.
El sistema legal: conforme al art. 954 la lesión queda configurada cuando una de
las partes explotando la necesidad, ligereza o inexperiencia de la otra, obtuviere por
medio de un acto jurídico una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y
sin justificación.
Nuestra ley, exige dos condiciones: a) Que medie un aprovechamiento de la
necesidad, la ligereza o inexperiencia de la otra parte. Lo sustancial es el
aprovechamiento de la situación de inferioridad en que se encuentra la otra parte.
También debe incluirse el aprovechamiento de la debilidad mental, la toxicomanía, la
ebriedad consuetudinaria, la prodigalidad. En todos éstos casos, habrá que admitir
que por lo menos se ha obrado con ligereza o inexperiencia; b) Que se haya
obtenido del contrato una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin
justificación.
208
BOLILLA XVIII
CONCEPTOS
209
jurídico, es decir de aquellos que las partes quisieron constituir.
Por último, la sanción de nulidad actúa en razón de una causa originaria, es decir,
existente en el origen del acto. En éste sentido, la nulidad corresponde a un modo
de ser vicioso del acto.
La nulidad implica una invalidez completa del acto que puede invocarse erga
omnes, sin perjuicio de ciertos efectos especiales que la ley suele reconocerle. El
acto inoponible, en cambio, es ineficaz respecto de ciertas pers., pero conserva toda
su validez entre las partes y con relación a los demás 3°.
En la nulidad, los efectos pueden ser excesivos; en la inoponibilidad se limitan
estrictamente al interés amparado por la ley. En la nulidad el vicio es originario; en la
inoponibilidad puede ser posterior en uno de sus aspectos. Ej: en el fraude, si bien el
consilium fraudis debe ser originario, la insolvencia basta con que exista en el
momento de iniciarse la acción.
Ejemplos de inoponibilidad:
1) los actos celebrados en fraude de los acreedores, son inoponibles a éstos, pero
conservan su validez entre las partes y aún respecto de los acreedores cuyo crédito
tiene fecha posterior al acto impugnado.
2) la hipoteca no registrada es eficaz entre las partes, pero no puede ser opuesta
a 3°, salvo el escribano y testigos intervinientes (art. 3135).
3) el instrumento privado, que carece de fecha cierta, no es oponible a 3° (art.
1034).
4) los contradocumentos que dejan sin efecto o modifican actos simulados, no son
oponibles a 3° (arts. 960 y 996).
5) los actos de disposición cumplidos por el titular de un dominio revocable, no
pueden oponerse al propietario anterior, una vez resuelto el der. del 1° (arts. 3660 y
2670).
6) el efecto retroactivo de la confirmación de un acto que adolece de nulidad
relativa, no es oponible a los 3° que tuviesen derechos. adquiridos con anterioridad a
la confirmación (art. 1065).
ACTOS INEXISTENTES
La teoría del acto inexistente ha tenido su origen en la doctrina francesa del siglo
pasado, y se atribuye generalmente a ZACHARIAE. Nació de una observación
210
simple, pero evidente: hay ciertas situaciones, que sólo tienen la apariencia de un
acto jurídico; no parece posible, por consiguiente, hablar de acto nulo porque, en
verdad, no existe ningún acto. La nulidad supone un substractum real, un algo que
declara inválido; pero lo que no existe, no puede anularse. Estrictamente el acto
inexistente no forma parte de la teoría de las nulidades.
Distinguir entre actos inexistentes y nulos no es sencillo; la jurisprudencia
francesa es confusa y contradictoria; a veces, el concepto de actos inexistentes se
ha ampliado a supuestos en los que es evidentemente inaplicable.
Por ntra. parte, creemos que sólo puede hablarse de actos inexistentes en ciertos
supuestos extremos:
a) si falta el acuerdo de voluntad o si hay disentimiento entre las partes; tal
ocurriría si la parte aparente no prestó en verdad, el consentimiento; o si una de
ellas ofrece vender su casa de Córdoba y la otra acepta comprar la de Bs. As. (error
sobre el objeto); o si una ofrece en locación una propiedad y la otra acepta
comprarla (error sobre la naturaleza del acto); o si se trata de un contrato celebrado
a nombre de una pers. de quien no se tiene la representación;
b) si el objeto de la obligación es una cosa no susceptible de existir, o hechos
materialmente imposibles, como vender un pedazo de cielo;
c) la falta de la forma exclusivamente ordenada por la ley no basta, en principio.,
para considerar inexistente el acto.
El Código. establece que son obligaciones naturales las que proceden de actos
jurídicos a los cuales faltan las solemnidades que la ley exige para que produzcan
efectos civiles. En algunos casos la formalidad legal consiste en la intervención de
un oficial público., que no se limita ya, como el escribano autorizante, a dar fe de lo
que ocurrió ante él, sino que integra con su actuación el acto jurídico celebrado por
las partes; tal ocurre en el matrimonio, que queda celebrado cuando el oficial
público. declara unidos a los contrayentes. En éste caso, la omisión de la formalidad
legal supone la inexistencia del acto. Lo mismo ocurre en el caso de una adopción
no otorgada por juez competente.
Los actos inexistentes pueden ser declarados tales a pedido de cualquier
interesado o de oficio, por el juez; no son confirmables y la acción es imprescriptible.
Distinción: acto nulo es aquél cuyo vicio se halla manifiesto, patente, en el acto
mismo. En éste caso, el papel del juez es pasivo: se limita a comprobar la existencia
de una invalidez declarada de pleno der. por la ley. Es una nulidad precisa, rígida,
insusceptible de estimulación cuantitativa, taxativamente determinada por la ley.
En cambio, en el acto anulable, la causa de la invalidez no aparece manifiesta en
él, sino que es necesaria una labor de investigación o apreciación por parte del juez.
Por sí misma, la ley es inoperante para aniquilar el acto. La anulación depende de
circunstancias de hecho, es flexible, variable, susceptible de valoración judicial. La
invalidez no resulta ya de una simple comprobación de la existencia de los
211
presupuestos legales, sino que el juez debe integrar con su juicio lo dispuesto en la
norma, para llegar a ese resultado.
Ejemplo: los actos celebrados por un demente declarado tal, son nulos, porque el
juez limita su actividad a comprobar la celebración de aquellos y la interdicción legal,
para declarar la invalidez. Dadas estas dos circunstancias la nulidad debe ser
declarada. Lo mismo ocurre en el caso de actos celebrados por incapaces de hecho
o de der., o si el objeto del caso es inmoral, o se trata de simulación o fraude
presumidos por la ley, etc. Distinto es el papel del juez cuando le toca resolver la
anulación de un acto celebrado por un demente no declarado. Debe recibir la prueba
y apreciar si los hechos que se invocan son suficientemente graves como para
decidir que el otorgante estaba demente en el momento o en la época de la
celebración del acto. Esta necesidad de una investigación de hecho y de una
apreciación judicial del significado de esos hechos, se pone también de manifiesto
en el caso del dolo, violencia, simulación, etc.
(LLAMBÍAS) Los actos nulos pueden tener éste carácter por fallas referentes al
sujeto, al objeto o a la forma.
En el 1° supuesto, para que el sujeto pueda expresar válidamente su voluntad, es
menester que esté dotado de capacidad. (art. 1040). La capacidad puede ser de
hecho o de der.; consiguientemete, la nulidad puede corresponder a la carencia de
una o de otra.
En el 2° supuesto, la ineficacia del acto, por este motivo, tiene lugar cuando la ley
presume, sin admitir prueba en contra, la realización del fraude o simulación, o
cuando sencillamente prohibe el objeto del acto.
En el 3° supuesto, la nulidad por vicio de forma puede resultar de la omisión
de la forma establecida por la ley con carácter exclusivo, o de la nulidad del
instrumento si el acto depende por su validez de la forma instrumental.
Los actos anulables, al igual que los actos nulos, según que la causa de la
eventual invalidez concierna al sujeto, al objeto o a la forma del acto juridico.
1ª: art. 1045 completa tres situaciones diversas en las que el elemento esencial
del acto jurídico, constituido por el sujeto, aparece afectado o viciado. Ellas son la
mal llamada incapacidad natural o accidental, la incapacidad de der. ignorada y la
voluntad viciada del agente.
2°: art. 1045 inc. 3°. Se advierte que el codificador encara en este precepto
aquellos actos que padecen una falla o vicio de la misma índole que la de los actos
previstos en el art. 1044 cláusula 2°. Pero con respecto a estos últimos actos, el
carácter ostensible del vicio, permite a la ley disponer por sí misma su terminante
nulificación, en los casos del art. 1045, el carácter larvado del vicio que está latente
pero no patente en el acto, impone al legislador la necesidad de remitir la aplicación
de la sanción de invalidez al criterio del juez, si éste aprecia que la falta denunciada
existe y que incide sobre lo “principal” del objeto del acto, como para arrastrar su
ineficacia.
3°: art. 1045. Condiciona la vigencia de la disposición, el carácter formal del acto
instrumentado, cuando la formalidad consiste en la celebración por escrito. De otra
manera la anulabilidad del instrumento dejará incólume al acto instrumentado que
pueda probarse por un medio de prueba distinto del instrumento viciado.
Si la formalidad instrumental es condición de la validez del acto instrumentado, la
causa que pueda originar la anulación del instrumento, reacciona sobre el acto
mismo, erigiéndose en causa eventual de la anulación de dicho acto. El vicio del
212
instrumento substancial se traslada al acto mismo.
ENUMERACIÓN LEGAL
213
de las partes intervinientes, sino el social. Por el contrario, la nulidad relativa se
establece exclusivamente en interés de las partes intervinientes, únicas que pueden
pedirla.
CARACTERES
Distinción respecto de los actos nulos y anulables: Ambas nulidades (1- actos
nulos y anulables y 2- nulidad absoluta y relativa) obedecen a distintos
fundamentos: la de actos nulos y anulables se basa en el carácter manifiesto o no
214
del vicio; la de la nulidad absoluta y relativa, en el carácter público. o privado del
interés que se protege con la invalidez. No importa en éste caso que el vicio esté
manifiesto u oculto, pues si después de una investigación de hecho se descubre una
causal de invalidez en la que juega un interés de orden público., la nulidad será
absoluta. Y a la inversa, por más manifiesta que sea la nulidad del acto, será relativa
si en ella sólo juega un interés privado.
Existen numerosos actos nulos de nulidad simplemente relativa, tales como los
realizados por los incapaces de hecho o por los menores emancipados, cuando
necesitan la autorización judicial; como también los celebrados por algunos
incapaces de der.
215
4.- CONSECUENCIAS DE LA NULIDAD
216
hecho ilícito que debe ser reparado de acuerdo a los principios. generales relativos a
esta materia.
La nulidad del acto puede ser completa o parcial (art. 1039). En el 1° caso, todo él
resulta ineficaz; en el 2°, sólo lo es la cláusula o disposiciones viciadas. Pero la
nulidad de una cláusula envuelve problemas delicados y suele arrastrar consigo a
todo el acto. Por ello, el art. 1039 agrega que: la nulidad parcial de una disposición
en el acto no perjudica a las otras disposiciones válidas, siempre que sean
separables.
En los testamentos es fácil concebir la separabilidad de una cláusula; la nulidad
de un legado, de la institución de herederos, no tiene porque perjudicar las restantes
disposiciones de última voluntad.
Más complejo es el problema tratándose de contratos, puesto que sus cláusulas
forman un conjunto, cada cláusula es una de las condiciones del consentimiento
prestado. En principio., no es aceptable la nulidad parcial de un contrato. Hay casos
en que las cláusulas son separables y en que la nulidad de una no invalida todo el
acto:
a) el caso más frecuente es el de cláusulas nulas substituidas de jure por normas
217
imperativas.
Ej: ciertas cláusulas de irresponsabilidad incluidas en los contratos de adhesión,
son nulas sin que ello afecte el acto; la convención que fije al contrato de locación un
término menor que el establecido por ley es de ningún valor, pero la relación jurídica
se mantiene en vigencia;
b) puede ocurrir que del contexto del acto resulte indudable que sin ésta cláusula
el acto se hubiera también concluido;
c) hay que admitir que la parte afectada por la nulidad de una cláusula tiene der. a
mantener la validez del restante convenio, si aún así le conviniera, en éste caso,
nada justificaría la nulidad total. Debe tratarse siempre de partes separables, pues si
se tratara de una cláusula fundamental, relativa al objeto, la causa, etc., es
inconcebible la nulidad parcial.
5.- CONFIRMACION
CONCEPTO
Es el acto por el cual se sanean o purgan los vicios de otro acto anterior, que
estaba sujeto a una acción de nulidad (art. 1059). Importa la renuncia a ejercer ésta
acción.
Hay que distinguirla de la ratificación, que implica asumir y hacer propias las
obligaciones contraídas por otra pers. que ha actuado sin poder suficiente. La
confirmación supone un acto realmente otorgado por el mismo interesado o por su
representante, pero que adolece de un vicio susceptible de provocar su invalidez. Es
preciso no confundirla con el simple reconocimiento que consiste en admitir que han
ocurrido ciertos hechos o se han celebrado actos, pero sin perjuicio de negarles
validez jurídica.
FORMA
218
transcripto íntegramente; 2°) el vicio de que adolecía; 3°) la manifestación de la
intención de repararlo; 4°) la forma debe ser la misma y en las mismas solemnidades
que están exclusivamente ordenadas para el acto que se confirma.
¿Puede confirmarse verbalmente un acto jurídico? NO. La ley habla sólo de
instrumentos; si las partes no quieren tomarse la molestia de redactar por escrito un
nuevo acto, tienen la vía de la confirmación tácita; pero si optan por hacerlo
expresamente, es conveniente la forma escrita, que da precisión al objeto concreto
del nuevo acto y evita los inconvenientes y la inseguridad de la prueba testimonial.
b) La confirmación tácita es la que resulta de la ejecución total o parcial del acto
(art. 1063), una vez desaparecido el vicio que lo invalidaba.
La ejecución del acto, para que tenga validez confirmatoria, debe ser la expresión
de una voluntad libre y capaz. Si ha sido forzada por un procedimiento judicial u
obtenida por dolo o violencia, no convalida el acto.
PRUEBA (LLAMBÍAS)
Para que la confirmación produzca su efecto sanante no basta que ella revista las
condiciones de forma adecuadas, sino que es indispensable la concurrencia de los
requisitos de fondo señalados por la ley.
Art. 1060. Esta disposición muestra los dos requisitos substanciales de la
confirmación: 1) que haya desaparecido la causa de la invalidez primitiva, que haya
cumplido la edad de 21 años la pers. que ha otorgado un acto jurídico durante su
minoridad y que por ello es nulo; 2) que no concurra en la misma confirmación una
nueva causa de invalidez, pues si así fuera, ella quedaría destituida de su efecto
propio consistente en la sanción del acto inválido.
EFECTOS
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6.- EXTINCION DE LA RELACION JURIDICA
7.- PRESCRIPCION
FUNDAMENTO (LLAMBÍAS)
CONCEPTO
220
negligencia, el abandono. Los derechos. no pueden mantenerse indefinidamente en
el tiempo; no obstante el desinterés del titular, porque ello conspira contra el orden y
la seguridad. La prescripción viene a llenar una evidente necesidad social: poner
orden y claridad en las relaciones jurídicas.
Bajo el nombre de prescripción se reúnen dos instituciones de naturaleza distinta:
la adquisitiva, llamada también usucapión; y la liberatoria o extintiva. En ambas es el
factor tiempo el que fundamenta la institución.
PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA
221
a) 10 años si la posesión es a justo título y de buena fe (art. 3999), ésta
prescripción llamada corta se opera cuando el poseedor se cree dueño en virtud de
un título legítimo, aunque en realidad no lo fuese por existir otro propietario con
mejor título. Antes de la sanción de la ley 17711 se exigía 10 años entre presentes y
20 entre ausentes, distinción que hoy ha desaparecido.
b) 20 años si la posesión es de mala fe, es decir, si el poseedor sabe que no le
pertenece el inmueble. Antes de la sanción de la ley 17711 se requería una posesión
de 30 años.
El der. de propiedad no se pierde por el mero hecho del abandono e inacción del
dueño, porque es perpetuo. Para que pierda su der., es necesario que otro lo haya
ganado por posesión ininterrumpida de 10 o 20 años, según los casos. Pero se
varias pers. poseyeran sucesivamente la misma propiedad, sin totalizar ninguna de
ellas aquellos lapsos, el propietario puede reivindicar el bien aunque en conjunto,
hayan pasado 20 años. Lo que la ley hace es premiar el esfuerzo de quien durante
largos años ha usado el inmueble según su destino, ha cultivado la tierra o vivido en
un predio urbano, haciendo que la propiedad cumpla su función social.
Las cosas muebles no se adquieren por prescripción. Respecto de ellas rige la
norma de que la mera posesión de buena fe crea en favor del que las posee la
presunción de tener la propiedad de ellas y el poder de repeler acción de
reivindicación, si la cosa no fuera robada o perdida (art. 2412).
SUSPENSIÓN. INTERRUPCIÓN.
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N° Clase del acto Índole de la causa Intensidad de la
de invalidez sanción
1 Acto de incapaz absoluto. Nulo Nulidad relativa
(art. 1041) (arts. 1049, 1164 y
4031)
223
224