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EDAD MEDIA: En la temprana Edad Media, los diferentes Grupos Sociales y las
Tribus establecidas en el suelo Galo conservaron sus propias Leyes. En ello
encontramos la manifestación del Sistema de la Personalidad de la Leyes, "Cada
uno seguía, en este sistema la ley propia de los de su raza; el Franco la ley
Ripuaria o la ley Sálica; el Burgundo, la ley de los burgundos y el Galo Romano la
ley Romana. Los extranjeros sufren graves limitaciones, no tienen bienes, ni
familias, incapaz de casarse con una mujer franca y de tener hijos legítimos de
ella, según la ley de los Francos, no pueden transmitir o recibir una sucesión en el
imperio de los Francos.
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EVOLUCIÓN DE LA CONDICIÓN DE LOS EXTRANJEROS EN LA EDAD MEDIA
En Italia, donde predominaba, sobre todo a partir del siglo XIII, una Civilización
urbana, algo semejante a lo acontecido en Holanda a partir del siglo XVII, es decir
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donde había un gran número de Ciudades relativamente próximas unas de las
otras, se crearon las condiciones para un Intercambio Comercial más efectivo que
allí donde imperaba una economía puramente rural. Cada una de estas Ciudades
constituía unidades independientes gobernadas por sus propias leyes, conocidas
bajo el nombre de Estatutos. Establecieron relaciones frecuentes entre individuos
sometidos a leyes-estatutos-diferentes, y cada Ciudad consideraba sus estatutos
como los que mejores se adaptaban a los intereses que regían. Es decir, si un
Ciudadano de Bolonia se trasladaba a Módena para Testar, ¿Conforme a cuáles
estatutos tendría que estar hecho este testamento, a los de Módena o de Bolonia?
¿De acuerdo a cuáles estatutos debía ser juzgado un Ciudadano cuando era
sujeto de un acto jurídico en otra cuidad distinta a la suya? Esto es un Problema
de Conflictos de Leyes.
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EVOLUCIÓN DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO A PARTIR DEL
SIGLO XIX: Con el crecimiento de las Relaciones Privadas Internacionales se
multiplican los problemas que éste genera, fomentando la necesaria búsqueda de
solución a los mismos; mediante disposiciones Nacionales o a través de
Convenios. A partir del siglo XIX, el Derecho Internacional Privado obtiene un
mayor desarrollo en todos los Países, adquiriendo un carácter particular, la
condición jurídica del extranjero experimenta una significativa mejoría; llegando a
Reglamentarse los Derechos que éstos pueden Disfrutar en disposiciones
legislativas, la Nacionalidad y Los Conflictos de Leyes, son también materias
objeto de disposiciones cada vez más amplias y precisas, resultado de los
Intercambios Económicos que generan el desarrollo de la Industria y el
Transporte.
Por otra parte hay q añadir q un mismo ord jdco es aplicado x distintos Tribunales
q utilizan en su interpretación criterios distintos.
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2º. La pluralidad y diversidad d ordenax jdcos no justificaría x si sola la del D.I.P.,
si los hombres desarrollaran toda su actividad en una misma esfera jdca. Si no
hubiese desplazax personas a otros países, ni matrimonios entre extranjeros,…no
existirían casos y problemas d D.I.P.
Por un lado ese examen será siempre relativo, pues se hará siempre dd la óptica
d un determinado sistema jdco, ya q la relevancia d la extranjería varía d uno a
otro (ej: nacionalidad).
Por otro, ese examen será siempre actual, tomando en consideración las
transformaciones sufridas x la relación o situación considerada en el transcurso
del tiempo (ej: matrimonio d españoles q cambian su domicilio a, Francia).
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En tercer lugar hay q tener en cuenta la naturaleza d la relación o situación (ej: la
compra d una botella d vino x un francés en España no supone un caso d compra-
venta internacional, pero, si del consumo d esa botella en Francia se derivan
graves daños al consumidor como consecuencia d una adulteración del producto,
estaríamos ante un ej. D responsabilidad extracontractual cuya regulación
correspondería al D.I.P.).
DERECHO ESTATUTARIO:
LA ESCUELA ESTATUTARIA ITALIANA.
GLOSADORES
A. Acursio plantea el caso de un habitante de Babilonia, súbdito del Imperio
que contrataba en Módena, ciudad regida por un Estatuto particular: “si
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el boloñés contrata en Módena no debe ser juzgado según los estatutos
de Módena, a los que no está sujeto”.
El Estatuto no obliga sino a los súbditos, por lo tanto quienes están
sujetos a un estatuto diferentes deben ser juzgados por él.
Por primera vez se afirma la personalidad de un Estatuto y su carácter
extraterritorial.
POSTGLOSADORES
B. Bartolo de Sossoferrato le dio fisonomía a una estructura aún vigente.
Distinguió dos clases de Estatutos:
1. Personales. Tienen por objeto principalmente a las personas. Son
siempre extraterritoriales. –aunque con limitaciones
2. Reales. Tienen por objeto principalmente a los bienes e incidentalmente
a las personas. Son siempre territoriales
En cuanto a los efectos que hay que distinguir si se producen:
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A. Dumoulín conserva la clasificación tradicional de los estatutos, en
personales y reales, pero procura ampliar el número de los primeros que son
los que gozan de extraterritorialidad.
En donde revela originalidad es en su formulación de la teoría de la
autonomía de la voluntad referida a la ley que ha de regir el contenido de las
convenciones.
Con motivo de una consulta efectuada por una pareja que poseía bienes en
diferentes regiones de Francia, Dumoulín desenvolvió esas ideas con mayor
amplitud. El régimen matrimonial puede estar sujeto a capitulaciones
matrimoniales o no. En el primer supuesto, y a falta de sumisión expresa a
una ley, la capitulación se regirá por la ley del domicilio del marido al tiempo
de la celebración del matrimonio. Si no se hubieran pactado capitulaciones,
el régimen matrimonial se asimila a una convención tácita y queda sujeta a
la ley del domicilio del marido en el momento del matrimonio, incluso,
respecto de los bienes situados en territorios sometidos a diferentes leyes,
sean muebles o inmuebles.
Son extraterritoriales:
Personas puras y generales:
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- Puras: porque están totalmente desvinculadas de los
inmuebles
- Generales: porque establecen una capacidad o
incapacidad general para los actos de la vida civil y no para un acto
en particular.
Los bienes muebles y la sucesión mobiliaria se rigen por la ley del
domicilio del propietario.
ESCUELA ALEMANA.
Savigny expuso su doctrina sobre el conflicto de las leyes en su obra “Sistema
del Derecho Romano actual”.
Axiomas fundamentales:
1. Comunidad de Derecho entre los diferentes pueblos: en virtud del derecho
de soberanía podría mandarse a los jueces a que aplicasen sólo su derecho
nacional excluyendo las disposiciones contrarias de un derecho extranjero.
Pero, mientras más activas y numerosas son las relaciones entre los
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diferentes pueblos, más debemos convencernos de que es preciso renunciar
a este principio de exclusión para adoptar el contrario.
2. Clasificación de las relaciones de Derecho y asiento jurídico de cada una de
ellas:
- Estado y capacidad de las personas: Derecho del
domicilio.
- Cosas: ley del lugar de su situación.
- Obligaciones: ley del lugar de cumplimiento.
- Sucesiones: ley del último domicilio del difunto.
- Asiento jurídico del matrimonio: ley del domicilio del marido
al momento de la celebración.
- Relaciones paterno-filiales: ley del domicilio actual del
padre.
3. Excepciones a la comunidad de Derecho: el juez de un Estado debe aplicar
el derecho local vigente en el lugar de asiento de cada relación jurídica, sin
distinguir si este derecho es de su país o el de un Estado extranjero. Pero
existen excepciones:
- Leyes positivas rigurosamente obligatorias.
- Instituciones de un Estado extranjero no reconocidas por el
nuestro.
Savigny pertenece a la llamada escuela histórica del derecho alemana, a pesar
de que no puede pretender ser considerado como su fundador, un honor que
pertenece a Gustav Hugo. En la historia de la jurisprudencia de Savigny
encontramos grandes obras como las Recht des Besitzes y la Beruf unserer Zeit
für Gesetzgebung antes mencionadas. El primero marca una época en la
jurisprudencia. Jhering el profesor dice: "Con la Recht des Besitzes el método
jurídico de los romanos fue recuperado, y la jurisprudencia moderna nació."
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posesión, sino sólo a la inmunidad de interferencia; posesión que se basa en la
conciencia de poder ilimitado.
Con la sanción del Código Civil Francés –1804- se abandonó el domicilio como
punto de conexión para determinar el Derecho aplicable al Estado y capacidad de
las personas, sustituyéndolo por la nacionalidad.
Mancini procuró justificar científicamente la admisión de este principio. Así
como el hombre reclama de su propio Estado respeto para su patrimonio de
derecho privado, en nombre del principio de nacionalidad puede reclamar de los
otros Estados el mismo respeto. No obstante, es necesario distinguir en el
Derecho Privado de un individuo extranjero, dos partes:
1. Necesaria: Leyes que rigen el estado personal, el orden y las relaciones de
familia, y el Derecho de Sucesión, sometidas a la Ley de la Nacionalidad.
2. Voluntaria: Concierne a los bienes contratos y obligaciones. El individuo
puede conformarse a su ley nacional o a otra diferente cuando se trate de
actos que no afecten el orden público.
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ESCUELA CONTEMPORÁNEA:
A partir de la segunda mitad del siglo 19, el DIP ha ido desarrollando su
autonomía como disciplina científica.
Existen tres direcciones dentro del DIP
la línea nacionalista: que hace del sistema de reglas de conflictos una parte del
derecho de cada estado.
la línea internacionalista: que ve en el DIP un sistema de reglas supraestatales
La línea autonomista: que considera a las reglas de conflictos un sistema de
normas con autonomía propia.
1ª. Todos los estatutos o leyes se agrupan en dos categorías: estatutos reales y
estatutos personales. Son reales los que tienen por objeto las cosas. Los
personales son aquellos que tienen por objeto las cosas. Los personales son
aquellos que tienen por objeto las personas.
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desconocido lo que ya había sido observado por los italianos: que la ley real y la
ley personal no son las únicas categorías de conexión. En efecto, no todas las
relaciones de derecho se refieren a los bienes o a las personas, pues hay algunas
que queda fuera de esta clasificación, como por ejemplo, los estatutos referentes a
la forma extrínseca de los actos, a las obligaciones, a las sucesiones, a la
competencia judicial, a los efectos de las sentencias extranjeras, etc.; por ello, el
gran error de esta doctrina, fue la clasificación bipartita y puramente artificial de los
estatutos, que trata de incluir a todas las leyes en dos compartimientos exclusivos.
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Frente a esta situación pueden plantearse, en principio, dos oposiciones:
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realización de actos de su capacidad genérica en cualquier Estado,
bastado para ello que esté de acuerdo en cuanto a su capacidad, forma y
existencia con la ley del país de su constitución o domicilio (según el punto
de conexión que se elija). En cambio, para los actos que hacen a la
capacidad específica, debe ajustarse a los requisitos o formalidades que
imponga la ley del lugar donde quiera practicarlos o instalar sucursal o
asiento permanente.
Esta situación intermedia, concilia los intereses del comercio internacional con los
de cada Estado en la protección de sus economías locales. Ha sido consagrado
en los Tratados de Montevideo y en la Ley de Sociedades Comerciales.
Las diferentes legislaciones varían en lo que hace a la caracterización de lo
que debe entenderse por capacidad específica:
- Criterio culitativo: La persona jurídica ejerce su capacidad
específica toda vez que realiza siquiera un solo acto que por su cualidad está
comprendido en el objeto de la institución (TM 1889)
- Criterio cuantitativo cualitativo: entiende que la persona
jurídica constituida en el exterior, sólo debe someterse a las leyes de nuestro
territorio cuando realiza habitualmente en éste actos comprendidos en su
objeto social.
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2. Las entidades autárquicas
3. La Iglesia Católica.
Artículo 34. Son también personas jurídicas los Estados extranjeros (...) cada
una de sus provincias o municipios.
EL ESTADO
Su reconocimiento: La personalidad civil del Estado se impone como
consecuencia de su existencia política respecto de los demás Estados que
hayan entrado en relaciones diplomáticas con el mismo.
De allí la importancia del acto político del reconocimiento que supone para el
Estado que lo realiza, la aceptación del Estado extranjero como persona de
Derecho público y como persona jurídica de derecho privado.
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extranjero lo condiciona, limita, restringe en su facultad de adquirir los
inmuebles.
Quintín Alfonsín, principal expositor de la Teoría de la extraterritorialidad parcial
de la persona jurídica de carácter privado, lo traslada al campo de actuación del
Estado fuera de sus fronteras; éste goza de plena capacidad para la vida civil,
pero en la medida que quiera ejecutar actos propios de sus funciones o
servicios públicos, deberá adecuarse a las exigencias del Estado donde quiera
practicarlas.
Nuestro Código Civil recepta la Tesis amplia liberal y sin restricciones en el Art.
34, al decir “son también personas jurídicas los Estados extranjeros, sus
provincias o municipios...” Otorga al Estado extranjero capacidad jurídica plena sin
necesidad de ninguna subordinación a la ley territorial, y por el sólo hecho de su
existencia política, bastando su reconocimiento para que quede investido de la
calidad de sujeto de Derecho.
LA IGLESIA
El Art. 33 anuncia a la Iglesia Católica como persona jurídica de carácter público
y, por ende, revestida de plena capacidad civil para realizar, por
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intermedio de sus representantes, todos los actos de la vida civil en su
calidad de sujeto de derecho y obligaciones.
Del 2345 surge que de esa misma calidad goza cada Iglesia en particular. Les
reconoce patrimonio propio y capacidad de disposiciones del mismo.
Para completar el cuadro de las personas jurídicas privadas hay que hacer
referencia a las simples asociaciones del Art. 46: las Asociaciones que no tienen
existencia legal como personas jurídicas serán consideradas como simples
asociaciones civiles o religiosas, según el fin de su institución, son sujetos de
derecho siempre que la constitución y designación de autoridades se acredite por
escritura pública o instrumentos privados de autenticidad certificada por escribano
público.
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Respecto de las sociedades o entidades del inc.2 como no se les exige
autorización para funcionar, basta que la ley que debe regir su capacidad,
existencia y forma, los considere capaces de adquirir Derecho y contraer
obligaciones para que nazca el Derecho a ser reconocido como tales. La ley de
Sociedades Comerciales hace regir su existencia y forma por la ley del lugar de
su constitución; y en cuanto a su actuación extraterritorial adopta la tesis de la
extraterritorialidad parcial y el criterio cualitativo cuantitativo.
Por último, respecto de la ley que debe regir su existencia, capacidad y forma,
el Código Civil no contiene ninguna Norma por lo que hay recurrir al citado cuerpo
legal. En consecuencia, la ley del domicilio de la persona jurídica es la que decide
los requisitos de su constitución y existencia. Quedan excluidas las sociedades
comerciales que se rigen por la ley del lugar de su constitución.
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Denominación del Derecho Internacional Privado
Esta rama del derecho, Derecho Internacional Privado, es una de las que más
especulaciones causan, sobre todo en relación a su denominación, se dice que
esta rama del derecho se denomina DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO, a
partir de 1834, cuando el tratadista norteamericano Joseph Story, emplea la
expresión en su obra Comentarios on the conflicto of laws ( Niboyet ), y que
posteriormente fue utilizada por Schaeffner y Foelix, el primero titula de esta
manera su obra, en 1841.
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diferencia radical con el Derecho Internacional Público (Sánchez de Bustamante ),
además, de que esta denominación se utiliza en la mayor parte de libros, revistas,
tratados, planes de estudio, etc.…,sosteniendo que esta denominación se
conserva por las siguientes razones:
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Aunque actualmente el derecho interno ha adquirido un desarrollo superior al del
derecho internacional; la experiencia jurídica no se agota dentro de las fronteras
nacionales, tiende a desbordarlas con gran frecuencia.
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Como punto de partida es necesario recordar la teoría de las relaciones, o de la
división inicial del derecho en público y privado; son normas de Derecho Público el
conjunto de normas que regulan las relaciones jurídicas en las que uno de los
sujetos de dicha relación actúa como entidad soberana y son normas de derecho
privado aquellas en las que ninguno de los sujetos actúa como entidad soberana.
Una persona jurídica es una entidad soberana cuando puede imponer su voluntad
a otro sujeto e internacionalmente cuando puede darle relevancia a su voluntad
para crear una norma jurídica internacional.
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La relación jurídica en el Derecho Internacional Privada es el nexo en que un
sujeto determina obligatoriamente la norma que les ha de regir.
Serán de carácter nacional cuando el Estado resuelve por sí sólo, sin seguir
ordenamientos o lineamientos derivados de un compromiso internacional
(Tratados).
Para los particulares u órganos del Estado (no soberanos) la norma jurídica del
Derecho internacional privado es siempre obligatoria.
Para el Estado comprometido por una norma jurídica internacional que lo obligue a
aplicar el derecho extranjero es obligatorio el cumplimiento mientras no lo liberen
los otros Estados con los cuales se comprometió.
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Para el Estado obligado por sus propias normas de Derecho Internacional Privado
será facultativo, ya que el Estado puede modificar o conservar o derogar sus
normas.