4/6/23, 15:18 FALLA DEL SERVICIO DE TRANSPORTE - Inexistencia / DAÑO ANTIJURIDICO

FALLA DEL SERVICIO DE TRANSPORTE - Inexistencia / DAÑO

ANTIJURIDICO

Con relación a la responsabilidad de la administración, encuentra la Sala que no

se tipificaría una falla del servicio, dado que al conductor del bus no se le puede
imputar un comportamiento ilegal, imprudente, negligente o ilegítimo. Pero a
pesar de que no puede' predicarse en el caso examinado la falla del servicio, y
como la responsabilidad administrativa extracontractual deviene no solo del
dicho régimen, sino de su fundamento también puede encontrarse en conceptos
distintos a la culpa o falla del servicio, estima la Sala que el caso examinado
bien puede manejarse, como lo hizo el Tribunal, bajo las orientaciones de la
lesión o daño antijurídico, por cuanto lo sucedido corresponde al
comportamiento de un funcionario oficial quien en ejercicio de funciones como
conductor de un bus escolar particular, ocasionó un daño, sin dolo ni culpa de su
parte, a unas personas que no tenían el deber jurídico de soportarlo, quienes, en
consecuencia, tienen derecho a reclamar la indemnización correspondiente.

HECHO DE UN TERCERO / CULPA DE LA VICTIMA / RESPONSABILIDAD

SOLIDARIA / ACTIVIDAD PELIGROSA

Como del proceso mismo resulta evidente que no fue únicamente la conducción
del bus escolar la causa del accidente, sino que además se presentó la
intervención imprudente de un tercero al omitir el pare y el conductor de la
motocicleta al transportar a tres personas más en su vehículo y sin casco
protector, resulta equitativo, dada la actividad peligrosa que cada uno
desempeñaba, atenuar la responsabilidad del ente departamental,
concretándola a una tercera parte dado que la causa del accidente resulta
atribuible, sólo como causal de atenuación, no vinculado a este proceso, en otra
tercera parte, y a la propia víctima en la tercera parte restante.

CONSEJO DE ESTADO

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCIÓN TERCERA

Consejero ponente: DANIEL SUAREZ HERNANDEZ

Santa Fe de Bogotá, D.C., cuatro (4) de noviembre de mil novecientos noventa y

tres (1993)

Radicación número: 8263

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Actor: CESAR LIBARDO FERNANDEZ BURBANO

Demandado: DEPARTAMENTO DEL CAUCA

Por vía de apelación interpuesta por la entidad demandada, conoce la Sala

de la sentencia proferida el 3 de diciembre de 1992, por el Tribunal
Administrativo del Cauca, mediante la cual se dispuso:

"1º. - Declárese al DEPARTAMENTO DEL CAUCA, administrativamente

responsable, en concurrencia con culpa de la víctima y hecho de un tercero,
de las muertes de LIDIA TERESA SOLARTE COLLAZOS y del menor
CESAR ANDRES FERNANDEZ SOLARTE, así como de las lesiones
sufridas por la menor ALEJANDRA MARIA FERNANDEZ SOLARTE, en
accidente de tránsito ocurrido en el área urbana de Popayán el 10 de
octubre de 1987.

"2º. - Como consecuencia, condenase al DEPARTAMENTO DEL CAUCA a

pagar a los demandantes CESAR LIBARDO FERNANDEZ BURBANO y
ALEJANDRA MARIA FERNANDEZ BURBANO como indemnización por el
perjuicio moral causado, las siguientes sumas:

"A CESAR LIBARDO FERNANDEZ BURBANO, esposo y padre, la tercera

parte del equivalente en pesos colombianos a un mil gramos oro por la
muerte de su esposa LIDA TERESA SOLARTE COLLAZOS Y la tercera
parte del valor equivalente en pesos colombianos a CIEN (100) gramos oro
por las lesiones sufridas por su hija, ALEJANDRA MARIA FERNANDEZ
SOLARTE.

"A ALEJANDRA MARIA FERNANDEZ SOLARRTE SOLARTE, hija y

hermana, la tercera parte del valor equivalente en pesos colombianos a UN
MIL gramos oro por la muerte de su madre, LIDIA TERESA SOLARTE
COLLAZOS. Igual suma por la muerte de su hermano, CESAR ANDRES
FERNANDEZ SOLARTE y la tercera parte del valor equivalente en pesos
colombianos a CIEN (100) gramos oro por las lesiones por ella sufridas en el
mismo accidente.

"Los valores anteriores se consideran como condena en concreto y se

liquidarán conforme a certificado que sobre el precio del oro a la fecha de
ejecutoria de esta sentencia expida el Banco de la República.

"3º. - La condena se cumplirá en los términos de los artículos 176 y 177 del
C.C.A.

"4º. - Niéganse las demás pretensiones de la demanda.

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"5º. - Sin costas por no existir constancia de haberse causado. (art. 171 del
C.C.A).

"6º. - Consúltese si no fuere apelada. (art. 184 C.C.A.).

"Como es de conocimiento público la muerte violenta del apoderado de los

demandantes, de conformidad con el artículo 168 del C. de Procedimiento
Civil, se interrumpirá la actuación posterior a la notificación de esta
sentencia.

"La Secretaría de la Corporación dará cumplimiento al artículo 169 ib.

Pasados diez (10) días de la notificación a la parte cuyo apoderado falleció
o antes si designa nuevo apoderado, se reanudará el proceso".

l. ANTECEDENTES PROCESALES:

1º. La demanda:

En escrito presentado el 31 de julio de 1989 ante el tribunal Administrativo

del Cauca, por conducto de apoderado y en ejercicio de la acción de reparación
directa, el señor CESAR LIBARDO FERNANDEZ BURBANO, actuando en su
propio nombre y en representación de su menor hija ALEJANDRA MARIA
FERNANDEZ SOLARTE, formuló demanda contra el Departamento del Cauca,
para que se hicieran las siguientes declaraciones y condenas:

"PRIMERA. - Declarase responsable al Departamento del Cauca de la

totalidad de los perjuicios materiales y también de los morales que han
venido sufriendo y continuará afectando al señor LIBARDO FERNANDEZ
BURBANO y a su hija ALEJANDRA MARIA FERNANDEZ SOLARTE, como
consecuencia del fallecimiento de su esposa y madre, LIDIA TERESA
SOLARTE COLLAZOS, de su hijo y hermano CESAR ANDRES
FERNANDEZ SOLARTE y de las lesiones sufridas por ALEJANDRA MARIA
FERNANDEZ SOLARTE, por el accidente de tránsito ocasionado por el
conductor ADRIANO BARCO.

"SEGUNDA. - Como consecuencia de la declaración anterior, condenase al

Departamento del Cauca a pagar, dentro de los treinta (30) días siguientes a
la ejecutoria de la sentencia, las siguientes pretensiones:

“a. Páguese al señor CESAR LIBARDO FERNANDEZ BURBANO, la suma

de QUINCE MILLONES DE PESOS ($15'000.000,oo) por concepto de
perjuicios materiales (Daño emergente y Lucro cesante) o la suma que se
demuestre en el proceso, o subsidiariamente, los que se liquiden por el
procedimiento señalado en el Art. 308 del C. de P. Civil, de acuerdo con el

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valor adquisitivo de la moneda al momento de la sentencia, por la muerte de

su señora esposa LIDIA TERESA SOLARTE COLLAZOS. En éste caso se
distinguirá la indemnización consolidada o la vencida, de la anticipada, o,
futura, teniendo en cuenta las tasas de interés corriente y se actualizará su
valor acumulado en la fecha, probable del fallo, en el índice de inflación por
la muerte de su esposa.

"b. Páguese al señor CESAR LIBARDO FERNANDEZ BURBANO, los

perjurios morales (Objetivos y Subjetivos) que se demuestren en el proceso,
o subsidiariamente, los que se liquiden por el procedimiento señalado en el
Art. 308 del C. de P. Civil. Se le reconocerá por concepto de los perjuicios
morales un valor equivalente a un mil (1.000) gramos oro al momento de la
sentencia por concepto de la muerte de su esposa.

“c. Páguese al señor CESAR LIBARDO FERNANDEZ BURBANO, la suma

de DIEZ MILLONES DE PESOS ($ 10'000.000,oo) por concepto de
perjuicios materiales (lucro cesante y Daño emergente) o la suma que se
demuestre en el proceso, o, subsidiariamente, los que se liquiden en el
procedimiento señalado en el Art. 308 del C de P. Civil, de acuerdo con el
valor adquisitivo de la moneda al momento de la sentencia, por la muerte de
su hijo CESAR ANDRES FERNANDEZ SOLARTE.

"En éste caso se distinguirá la indemnización consolidada o vencida de la

anticipada, o futura, teniendo en cuenta las tasas de interés corriente y se
actualizará su valor acumulado en la fecha probable del fallo con el índice
de inflación por la muerte de su hijo.

"d. Páguese al señor CESAR LIBARDO FERNANDEZ BURBANO, los

perjuicios materiales y morales que se demuestren en el proceso, o,
subsidiariamente, los que se liquiden por el procedimiento señalado en el
art. 308 del C. de P. Civil, de acuerdo con el valor adquisitivo de la moneda
al momento del fallo, por LAS LESIONES PERSONALES, incapacidad, y la
disminución de la capacidad laboral sufridas por la menor ALEJANDRA
MARIA FERNANDEZ en el accidente de tránsito acaecido el 10 de octubre
de 1987, en la ciudad de Popayán. En el caso se distinguirá la
indemnización consolidada o vencida de la anticipada o futura, teniendo en
cuenta las tasas de interés corriente y se actualizará su valor acumulado en
la fecha probable del fallo con el índice de inflación.

”e. A la menor ALEJANDRA MARIA FERNANDEZ SOLARTE, los perjuicios

morales (objetivos y subjetivos) que se demuestren en el proceso, o,
subsidiariamente, los que se liquiden de conformidad con el art. 308 del C.
de P. Civil, por las secuelas sufridas en el accidente de tránsito, de acuerdo
con el valor adquisitivo de la moneda al momento del fallo. Para el caso se
distinguirá la indemnización consolidada de la vencida, teniendo en cuenta
las tasas de interés corriente y se actualizará su valor acumulado en la
fecha probable del fallo con el índice de inflación.

"f. A la menor ALEJANDRA MARIA FERNANDEZ, los perjuicios morales

subjetivos por la muerte de su madre, un valor equivalente a Mil Gramos
(1.000) de oro al momento de la sentencia.

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“g. A la menor ALEJANDRA MARIA FERNANDEZ SOLARTE, los perjuicios

morales subjetivos por la muerte de su hermano CESAR ANDRES
FERNANDEZ SOLARTE, un valor equivalente a Un Mil (1.000) gramos oro,
al momento de la sentencia.

"TERCERA. - El Departamento del Cauca pagará los intereses de las sumas

de dinero anteriormente fijadas a favor de mi mandante desde el momento
de la tragedia, ocurrido el 10 de octubre de 1987, hasta el momento en que
se haga el pago, teniendo en cuenta la variación promedio mensual de
índices de precios al consumidor".

2º. Los hechos:

Se refiere en la demanda que el día 10 de octubre de 1987, entre la una y

dos de la tarde, transitaba en una motocicleta César Libardo Fernández
Burbano, su esposa Lidia Teresa Solarte Collazos y sus hijos César Andrés y
Alejandra María Fernández Solarte, por la Calle 27 Norte, en sentido Occidente
Oriente. En la misma dirección iba el bus de placas OY - 0423, que presta
servicio al Colegio Sagrado Corazón de Jesús, conducido a exceso de velocidad
por Adriano Barco, cuando por la carrera 7a apareció el automóvil Renault 18 de
placas GN - 5847 conducido por Carlos Zapata Ospina, vehículo que no hizo el
pare obligatorio y obligó al bus a maniobrar hacia la derecha de su vía
atropellando a la motocicleta que iba adelante ocasionando la muerte de la
esposa e hijo del demandante y lesiones a su hija. Afirma el demandante que la
licencia de conducir del chofer del bus se hallaba vencida, que transitaba a
excesiva velocidad y por el centro de la vía, que el bus no tenía las señales
propias del transporte escolar y que maniobró equivocadamente el motorista
cuando en lugar de frenar, viró hacia la derecha.

3º. Actuación procesal:

Luego de corregirse la demanda, le fue notificada su admisión al

Gobernador del Departamento del Cauca, quien, por conducto de apoderado dio
respuesta a aquélla. Sostuvo que el accidente se debió a la imprudencia del
conductor del Renault - 18, fue ese tercero el causante del daño. Adujo que el
bus no es oficial, ni es propiedad del Colegio, sino que es de la Asociación de
Padres de Familia de dicho establecimiento. El Departamento no prestaba
ningún servicio al momento del accidente, ni puso a disposición del conductor
los medios para que se diera la conducta culposa.

Propuso como excepciones: la "falta de legitimación en la causa en la parte

demandante (sic) porque la demanda no se dirigió contra el responsable del
perjuicio que sería la Asociación de Padres de Familia como propietaria del
vehículo y administradora del transporte escolar en el colegio, y la "inexistencia
de responsabilidad", dado que el servicio no lo prestaba el Departamento, ni se
da el nexo causal que configure la responsabilidad. Aduce que el accidente se
produjo por causa de un tercero y por culpa de la víctima al transportar cuatro
personas en una motocicleta y sin casco protector.

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En la oportunidad para alegar de conclusión, la apoderada del

Departamento del Cauca, con respaldo en los fallos absolutorios de la justicia
penal en favor del conductor del bus, reitera los planteamientos anteriormente
expresados.

El Procurador 154 en lo judicial conceptuó desfavorablemente a las súplicas

de la demanda, en razón a que el servicio de transporte no lo prestaba el
Departamento, por lo que no se le puede atribuir el hecho dañoso y, de otra
parte, por cuanto el conductor del bus fue declarado inocente por auto de
cesación de procedimiento dictado por el juez de primera instancia y confirmado
por el superior.

4º. La sentencia apelada:

Descartó el a - quo la falla del servicio presunta por cuanto se ejecutaban

simultáneamente actividades peligrosas en la conducción del bus, la motocicleta
y el automóvil Renault - 18.

Estima el Tribunal que sin desconocer el fallo absolutorio penal, del examen
de las pruebas recaudadas se concluye "que no se demostraron los elementos
constitutivos de la falla o falta anónima de la administración no sólo porque en el
caso concreto no resultó posible desligar la actuación del agente del obrar de la
administración, sino porque no existe prueba alguna que acredite el
disfuncionamiento del servicio con base por ejemplo en falta de idoneidad o de
pericia del conductor, tolerada por el Departamento, o en sus antecedentes
negativos".

Manejó entonces el Tribunal lo sucedido, con la teoría de "la lesión o del

daño antijurídico", para lo cual se fundamentó en pronunciamientos de la Sala
sobre el particular, los que aplicados al caso examinado permiten apreciar "que
un funcionario departamental al volante de un vehículo particular para, cuya
conducción había sido oficialmente designado, causó un daño, sin dolor ni culpa
según lo decidió la jurisdicción penal, a unas personas que no tenían el deber
jurídico de soportarlo y que, en consecuencia, tienen derecho a reclamar la
correspondiente indemnización"..

Por último el a - quo decidió atenuar la responsabilidad de la administración

en dos terceras partes, teniendo en cuenta que la acción del tercero (Renault
18) fue determinante, aunque no exclusiva, en la producción del daño, y que
además la víctima lo propició al transportar en la moto a su familia, cuatro
personas, sin medidas de protección que hubieran podido disminuir la intensidad
del daño, por lo que se consideran igualmente responsables de las
consecuencias sufridas.

Reconoció el Tribunal el equivalente a 1.000 gramos de oro por la muerte de

la esposa, más no por la del hijo, por no haberlo solicitado el actor. A la hija de la
occisa le fue reconocido el equivalente a 1.000 gramos de oro por la muerte de

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su progenitora, y por el fallecimiento de su hermano el mismo valor. Al padre e

hija, por las lesiones de esta, les fue reconocido el equivalente en pesos a 100
gramos de oro para cada uno.

Por perjuicios materiales no se hizo ningún reconocimiento.

5º. La apelación:

Sostiene la apoderada del Departamento del Cauca que no hubo falla del
servicio por cuanto el conductor no era funcionario de aquel, sino que fue
nombrado mediante Decreto 253 de 1981, cuyo cargo fue creado en el
presupuesto del FER, entidades que en criterio de la recurrente, tienen carácter
nacional, circunstancia que no permite involucrar al Departamento por una
actuación de un funcionario nombrado por una entidad del orden nacional.

Aduce además "un caso de fuerza mayor y caso fortuito, ocasionado (sic)
por la culpa de la víctima y el hecho de un tercero". De otra parte solicita una
sentencia inhibitorio "puesto que la indemnización que relacionan los actores ya
fue pedida por el Apoderado de ellos en el proceso penal que se le siguió al
Señor ADRIANO BARCO".

II. CONSIDERACIONES DE LA SALA:

Sea lo primero advertir que la Sala comparte lo decidido por el Tribunal en el

fallo recurrido y por eso lo confirmará.

En el curso del proceso se acreditaron los siguientes puntos:

1. Que el 10 de octubre de 1897, en las horas de la tarde, en la calle 27N

con carreras 7a y 7aA de Popayán, se presentó un accidente entre el bus de
placas OY - 0423 de propiedad de la Asociación de Padres de Familia del
Colegio Sagrado Corazón conducido por el señor Adriano Barco y la motocicleta
de placas LBD - 39, conducida por César Libardo Fernández Rodríguez, en la
que además viajaban su esposa Libia Teresa Solarte, quien falleció, su hijo
César Andrés Fernández Solarte, también fallecido y Alejandra María Fernández
Solarte quien resultara Lesionada.

2. Que el conductor del bus era empleado oficial, nombrado por la

Gobernación del Departamento del Cauca, para prestar servicio al colegio del
Sagrado Corazón de Jesús - Salesianas - de Popayán.

3. Que el vehículo mencionado es propiedad de la Asociación de Padres de

Familia del aludido colegio.

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4. Que por razón del accidente fallecieron Lidia Teresa Solarte Collazos y
César Andrés Fernández y resultó lesionada la menor Alejandra María
Fernández.

5. Que en el proceso penal seguido contra el conductor del bus, Adriano

Barco y contra Carlos Eduardo Zapata Ospina, en favor del primero se decretó
una cesación de procedimiento por considerar que su conducta encuadraba en
la causal de inculpabilidad del numeral 1 del artículo 40 del código Penal.

De las anteriores comprobaciones se deduce la Sala que el accidente se

presentó cuando el bus escolar pretendía pasar a la motocicleta, momento en
que intempestivamente y sin hacer el pare obligatorio le obstaculizó la vía el
automóvil Renault 18 conducido por Carlos Eduardo Zapata Ospina, obligándolo
a virar de inmediato hacia la derecha, con la mala fortuna de atropellar a la
motocicleta y sus ocupantes que en número de 4 en ella se trasladaban, con los
resultados lamentables de dos muertos y un lesionado.

Con relación a la responsabilidad de la administración, encuentra la Sala

que no se tipificaría una falla del servicio, dado que al conductor del bus no se le
puede imputar un comportamiento ilegal, imprudente, negligente o ilegítimo.

Por el contrario, muestra el proceso que se trata de un profesional en su

oficio, experimentado, no había ingerido licor, ni viajaba a exceso de velocidad,
razones definitivas para que en su favor, Injusticia penal cesara procedimiento,
al atribuir lo sucedido a una fuerza mayor de comportamiento de un tercero, es
decir, del conductor que imprudentemente, sin hacer el parte reglamentario, lo
obligó a maniobrar el bus en la forma ya referida.

Pero a pesar de que no pueda predicarse en el caso examinado la falla del

servicio, y como la responsabilidad administrativa extracontractual deviene no
solo no solo de dicho régimen, sino que su fundamento también puede
encontrarse en conceptos distintos a la culpa o falla del servicio, estima la Sala
que el caso examinado bien puede manejarse, como lo hizo el Tribunal, bajo las
orientaciones de la lesión o daño antijurídico, por cuanto lo sucedido
corresponde al comportamiento de un funcionario oficial quien en ejercicio de
sus funciones como conductor de un bus escolar particular, ocasionó un daño,
sin dolor ni culpa de su parte, a unas personas que no tenían el deber jurídico
de soportarlo, quienes, en consecuencia, tienen derecho a reclamar la
indemnización correspondiente.

Ahora bien, como del proceso mismo resulta evidente que no fue
únicamente la conducción del bus escolar la causa del accidente, sino que
además se presentó la intervención imprudente de un tercero, como lo fue el
conductor Zapata Ospina al omitir el pare y el conductor de la motocicleta al
transportar a tres personas más en su vehículo y sin casco protector, resulta
equitativo, dada la actividad peligrosa que cada uno desempeñaba, atenuar la
responsabilidad del ente departamental, concretándola a una tercera parte dado
que la causa del accidente resulta atribuible, sólo como causal de atenuación, al

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conductor Zapata Ospina, no vinculado a éste proceso, en otra tercera parte, y a

la propia víctima en la tercera parte restante.

La tasación de perjuicios morales hecha por el a - quo la encuentra la Sala

adecuada a las orientaciones jurisprudenciales que sobre el particular se han
dado, razón por la cual se confirmarán los reconocimientos hechos, así como la
denegación de los perjuicios para el padre por la muerte de su hijo, dado que
omitió solicitarlo.

En mérito de lo expuesto, el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso

Administrativo, Sección Tercera, administrando justicia en nombre de la
República de Colombia y por autoridad de la ley

FALLA:

CONFIRMASE el fallo apelado, esto es, el de 3 de diciembre de 1992,

proferido por el Tribunal Administrativo del Cauca.

Cópiese, notifíquese, cúmplase y devuélvase.

Esta providencia fue estudiada y aprobada por la Sala en sesión de fecha,

cuatro (4) de noviembre de mil novecientos noventa y tres (1993)

JUAN DE DIOS MONTES HERNÁNDEZ CARLOS BETANCUR JARAMILLO

PRESIDENTE DE LA SALA (AUSENTE)

DANIEL SUÁREZ HERNÁNDEZ JULIO CÉSAR URIBE ACOSTA

RUTH STELLA CORREA PALACIO

SECRETARIA

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