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MÓDULO 5
DERECHOS CIVIL IV
REALES
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MÓDULO 5
CHOS CIVIL IV
PROPIEDAD HORIZONTAL:
CONCEPTO:
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MÓDULO 5
NATURALEZA JURIDICA:
En este sentido el artículo 2037 contiene grandes aciertos: por una parte lo
conceptualiza y por la otra lo ubica expresamente como derecho real, en
concordancia con la enumeración del artículo 1887.
CONSTITUCION:
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MÓDULO 5
ELEMENTOS:
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MÓDULO 5
Debe quedar claro que la Unidad funcional tiene autonomía, es decir que
existe por sí misma, mientras que la Unidad Complementaria, es accesoria a
la principal y corre la suerte de esta.
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MÓDULO 5
CONSORCIO:
DEFINICIÓN:
SUBCONSORCIO:
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MÓDULO 5
GASTOS Y CONTRIBUCIONES.
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MÓDULO 5
Además del propietario, sin que ello importe su liberación, están obligados al
pago de los gastos y contribuciones de la propiedad horizontal, todos
aquellos titulares de otros derechos reales o personales que sean
poseedores por cualquier título.
CONTENIDO Y MODIFICACIÓN:
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MÓDULO 5
ASAMBLEAS:
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MÓDULO 5
CONSEJO DE PROPIETARIOS:
PREHORIZONTALIDAD:
TIEMPOS COMPARTIDOS:
CEMENTERIOS PRIVADOS:
El Usufructo es tratado en el artículo 2129 Nuestro Código Civil y Comercial, donde establece que:
es aquel derecho real sobre cosa ajena.
- Es un derecho real principal, sobre cosa ajena, de uso y goce y disposición jurídica.
- Su contenido es una desmembración de dos facultades del derecho real de dominio: uso (usus) y
goce (fructus).
OBJETO: Los derechos reales o personales que sean objeto del usufructo, deben encontrarse en el
comercio.
El usufructo puede ejercerse sobre la totalidad, sobre una parte material o por una parte indivisa
de los siguientes objetos: a) una cosa no fungible”;es decir objeto material susceptible de valor y
bien determinado; “b) un derecho, sólo en los casos en que la ley lo prevé” (ejemplo, usufructo de
créditos); “c) una cosa fungible cuando recae sobre un conjunto de animales; d) el todo o una
parte indivisa de una herencia cuando el usufructo es de origen testamentario”.
Los tres primeros casos son usufructo singular, y el último, de usufructo universal, en tanto recae
sobre la totalidad de los derechos reales y personales del causante, en el porcentaje respectivo.
CONSTITUCIÓN:
Para constituir usufructo, la misma puede hacerse por: actos entre vivos o de última voluntad y
puede ser impuesto por imperio de la ley. En ningún caso puede ser constituido judicialmente.
CAPACIDAD:
El código Civil y Comercial nada dice con respecto a la capacidad para constituir el usufructo, es
por ello que debemos remitirnos a las normas análogas sobre compraventa, en caso de que el
usufructo sea oneroso; a la Donación, en caso de que sea gratuito, y Disposiciones de última
voluntad, si el mismo se constituyó por Testamento, teniendo en cuenta además si la cosa es
mueble o inmueble. En caso de duda, se presume oneroso.
Es muy importante hacer tradición de la cosa, para que se configure el modo del derecho real. En
el caso de que estemos haciendo referencia a un Inmueble se necesitara de la escritura pública, en
el caso de muebles registrables como ser automotores, el respectivo formulario con firma
certificada ante autoridad competente. Asimismo, si son bienes muebles no registrables, bastará
un instrumento privado.
Puede adquirirse por prescripción, la que será de plazo breve si media justo título y buena fe, o
largo en caso contrario. Es muy raro que se de dicha situación, ya que si alguien que ha poseído
por el tiempo de ley, invocará judicialmente la investidura de propietario y no mero usufructuario.
LEGITIMADOS:
Están legitimados para constituir usufructo los titulares de los derechos reales de dominio,
propiedad horizontal, superficie y los comuneros del objeto sobre el que puede recaer.
Modalidades de constitución:
Puede ser establecido en forma pura y simplemente, sujeto a condición o plazo resolutorios, o con
cargo; pero No puede sujetarse a condición o plazo suspensivos y si así se constituye, el usufructo
mismo se tiene por no establecido.
El usufructo no se transmite del usufructuario a sus herederos en caso de muerte, acaecida la cual
el bien o derecho retorna a su titular original.
Duración
El usufructo durará el plazo estipulado en su constitución, teniendo como plazo máximo la vida de
las personas físicas, y en caso de que nada diga este se considera Vitalicio, o de cincuenta años si
es persona jurídica.
Si la constitución del usufructo fue hecha por testamento, quien ha sido designado usufructuario
está obligado a inventariar y determinar el estado del objeto, en escritura pública. Esta obligación
tampoco es dispensable.
La falta de inventario y de determinación del estado de los bienes hace presumir que coincide con
la cantidad indicada en el título y que se encuentran en buen estado de conservación. Lo que se
busca es una correcta y efectiva determinación de los bienes objeto del derecho real, ya que
deben ser ciertos y determinados, por ello el inventario es de orden público y no puede ser
dispensado. Además, hace conocer con exactitud qué es lo que se deberá restituir una vez
cumplido el plazo. En el caso del Testamento, el inventario busca evitar la violación de la legítima
de los herederos forzosos.
Conservar el destino de la cosa: El uso y goce por parte del usufructuario debe ser conforme al
destino de los bienes del usufructo que se haya pactado, el que será determinado en el
instrumento de constitución, por la naturaleza de la cosa o por el uso al cual estaba afectada de
hecho.
En cuanto a las mejoras, el Usufructuario debe realizar las mejoras necesarias es decir aquellas de
mero mantenimiento y las que se ocasionen por su culpa.
En cuanto a los Impuestos, El usufructuario debe pagar los impuestos, tasas, contribuciones y
expensas comunes que afectan recaigan sobre los bienes objeto del usufructo".
Una vez vencido el plazo impuesto en la constitución, El usufructuario deberá entregar los bienes
objeto del usufructo a quien tenga derecho a la restitución al extinguirse el usufructo.
El nudo propietario conserva la propiedad de la cosa. Este tiene defensas posesorias y reales, con
las que cuenta todo titular de derecho real que se ejerce por posesión, es decir, las mismas que el
titular de dominio. Conservando la disposición jurídica y material de la cosa, pero debiendo
respetar el uso y goce a que está facultado el usufructuario, ya que de lo contrario, el
usufructuario puede exigir el cese de la turbación (si el usufructo es oneroso, puede optar por una
disminución del precio proporcional a la gravedad de la turbación). Asimismo tiene derecho para
ejecutar los actos necesarios para la conservación de la cosa, en caso de daño que se le cause a la
cosa por parte del Usufructuario.
EXTINCIÓN:
En caso de que el objeto del Usufructo sea un Inmueble, la extinción debe ser hecha de la misma
forma que fue constituida y deberá ser registrada.
El no uso por persona alguna durante DIEZ (10) años, por cualquier razón. El desuso involuntario
no impide la extinción, ni autoriza a extender la duración del usufructo.
USO
DEFINICION:
El Código Civil y Comercial mejoro la definición que contenía el Código Civil, y este establece que:
“El uso es el derecho real que consiste en usar y gozar de una cosa ajena, su parte material o
indivisa, en la extensión y con los límites establecidos en el Título respectivo del Código Civil, sin
alterar su sustancia. Si el título no establece la extensión del uso y goce, se entiende que se
constituye un usufructo. El derecho real de uso sólo puede constituirse a favor de persona
humana”
Uno de los temas que el nuevo código deja sin efecto es lo referente a las necesidades del usuario
y de su familia. Hoy se limitan a satisfacer las necesidades que se establezcan expresamente. El
cual es una de las diferencias que tiene con el Usufructo ya que esta última cuenta con iusutendi y
del iusfruendi.
Asimismo en el Uso, El usuario no puede constituir derechos reales sobre la cosa y los frutos no
pueden ser embargados por los acreedores cuando el uso de éstos se limita a las necesidades del
usuario y su familia.
HABITACION:
DEFINICIÓN:
“La habitación es el derecho real que consiste en morar en un inmueble ajeno construido, o en
parte material de él, sin alterar su sustancia. El derecho real de habitación sólo puede constituirse
a favor de persona humana".
A Diferencia del Usufructo, este derecho de Habitación, es de menor extensión, ya que sólo recaía
sobre un inmueble, y la posibilidad de morar en ella. En nuestro País dicha figura no fue de mucha
aplicación.
Dicho Derecho no es transmisible por acto entre vivos ni por causa de muerte, y el habitador no
puede constituir derechos reales o personales sobre la cosa. No es ejecutable por los acreedores,
mientas tenga carácter alimentario.
Cuando el habitador reside sólo en una parte de la casa que se le señala para vivienda, debe
contribuir al pago de las cargas, contribuciones y reparaciones a prorrata de la parte de la casa que
ocupa.
Se aplican las normas del usufructo en forma supletoria, a los derechos reales de uso y habitación.
a) del cónyuge supérstite, el cual cuenta con un derecho de habitación vitalicio y gratuito sobre el
inmueble de propiedad del causante. Para ello el inmueble debe reunir las condiciones de ser el
último hogar conyugal, y que al momento de la apertura de la sucesión no se encuentre en
condominio con otras personas. Este derecho es inoponible a los acreedores del causante, quienes
podrían ejecutar el bien si no estuviera afectado por el derecho de habitación. Este se produce de
pleno derecho sin necesidad de petición expresa, y no se requiere que sea el único inmueble
habitable.
b) El Código Civil y Comercial, incorporo la Figura del Conviviente Supérstite para ello este último
no debe poseer vivienda propia habitable ni los medios suficientes que aseguren la posibilidad de
conseguir una. Si se dan estos supuestos puede solicitar el derecho real de habitación gratuito
sobre el inmueble del causante, siempre que sea el último hogar conyugal y al momento de la
apertura de la sucesión no esté sujeto a condominio.
Extinción:
Tiene como límite máximo temporal de 2 años. Es inoponible a los acreedores del causante, y se
extingue si el conviviente constituye una nueva unión convivencial, se casa, adquiere una vivienda
habitable o los medios para conseguirla.
SERVIDUMBRES
“El derecho real que se establece entre dos inmuebles y que concede al titular del inmueble
dominante determinada utilidad sobre el inmueble sirviente ajeno.”
En el nuevo CCYCU distingue el inmueble dominante es aquel cuyo titular obtiene una
determinada utilidad del inmueble ajeno y el inmueble sirviente es aquel cuyo titular debe
soportar la obtención, de la heredad, de determinada utilidad por parte del titular del inmueble
ajeno.
Para el dueño del inmueble dominante la servidumbre, es un derecho real que tiene en su
patrimonio, Servidumbre activa; para el titular del inmueble sirviente se trata de una carga que
grava su fundo, Servidumbre pasiva.
“La servidumbre puede tener por objeto la totalidad o una parte material del inmueble ajeno.”
Los derechos que la servidumbre atribuye sobre el fundo ajeno pueden consistir en un “usar de él”
o en “impedir que el propietario ejerza algunos de sus derechos de propiedad”. Desde la óptica
opuesta, es decir, la del titular de la heredad sirviente, la servidumbre puede consistir en un “no
hacer” o en un “dejar hacer” . A modo de ejemplo pueden citarse la servidumbre de altius non
tollendi o la servidumbre de paso, respectivamente. No obstante, nunca la servidumbre puede
implicar una obligación de hacer para el titular del inmueble que soporta la carga.
POSITIVAS Y NEGATIVAS
La servidumbre es positiva cuando la carga real consiste en soportar su ejercicio, cuando obliga al
titular del fundo sirviente a dejar hacer algo a un tercero, ejemplo servidumbre de tránsito o de
sacar agua; y negativa cuando la carga real se limita a la abstención determinada impuesta por el
título, por 2 ejemplo la de no edificar o la de no realizar determinado tipo de actividades en el
fundo gravado por parte de su titular.
“Nadie puede imponer la constitución de una servidumbre, excepto que la ley prevea
expresamente la necesidad jurídica de hacerlo, caso en el cual se denomina forzosa”.
Las servidumbres nominadas se encuentran un poco más tipificadas que las genéricas, sin que
estas últimas dejen de estarlo.
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Ley 13512 Propiedad Nuevo Código Civil y Comercial:
Horizontal
Propiedad Horizontal
Art. ARTICULO 2037.- Concepto.
1° - Los distintos pisos de un edificio La propiedad horizontal es el derecho real que se ejerce sobre un
o distintos departamentos de un inmueble propio que otorga a su titular facultades de uso, goce y
mismo piso o departamentos de un disposición material y jurídica que se ejercen sobre partes privativas y
edificio de una sola planta, que sean sobre partes comunes de un edificio, de conformidad con lo que
independientes y que tengan salida a establece este Título y el respectivo reglamento de propiedad horizontal.
la vía pública directamente o por un Las diversas partes del inmueble así como las facultades que sobre ellas
pasaje común podrán pertenecer a se tienen son interdependientes y conforman un todo no escindible.
propietarios distintos, de acuerdo a las
disposiciones de esta ley. ARTICULO 2039.- Unidad funcional.
Cada piso o departamento puede El derecho de propiedad horizontal se determina en la unidad funcional,
pertenecer en condominio a más de que consiste en pisos, departamentos, locales u otros espacios
una persona. susceptibles de aprovechamiento por su naturaleza o destino, que tengan
independencia funcional, y comunicación con la vía pública,
directamente o por un pasaje común.
a) las sociedades;
d) las fundaciones;
g) las cooperativas;
b) Los locales e instalaciones de ARTICULO 2041.- Cosas y partes necesariamente comunes. Son
servicios centrales, como calefacción, cosas y partes necesariamente comunes:
agua caliente o fría, refrigeración,
etc.; a) el terreno;
c) Los locales para alojamiento del b) los pasillos, vías o elementos que comunican unidades entre sí y a
portero y portería; éstas con el exterior;
d) Los tabiques o muros divisorios de c) los techos, azoteas, terrazas y patios solares;
los distintos departamentos;
d) los cimientos, columnas, vigas portantes, muros maestros y demás
e) Los ascensores, montacargas, estructuras, incluso las de balcones, indispensables para mantener la
incineradores de residuos y en general seguridad;
todos los artefactos o instalaciones
existentes para servicios de beneficio e) los locales e instalaciones de los servicios centrales;
común.
f) las cañerías que conducen fluidos o energía en toda su extensión, y los
Esta enumeración no tiene carácter cableados, hasta su ingreso en la unidad funcional;
taxativo.
g) la vivienda para alojamiento del encargado;
Los sótanos y azoteas revestirán el
carácter de comunes, salvo h) los ascensores, montacargas y escaleras mecánicas;
convención en contrario.
i) los muros exteriores y los divisorios de unidades entre sí y con cosas y
partes comunes;
a) la piscina;
b) el solárium;
c) el gimnasio;
d) el lavadero;
Art.
4°- Cada propietario puede, sin
necesidad de consentimiento de los
demás, enajenar el piso o
departamento que le pertenece, o
constituir derechos reales o personales
sobre el mismo.
Art.
5° - Cada propietario atenderá los
gastos de conservación y reparación
de su propio piso o departamento
estando prohibida toda innovación o
modificación que pueda afectar la
seguridad del edificio o los servicios
comunes.
Art.
13.
- Los impuestos, tasas o
contribuciones de mejoras se
cobrarán a cada propietario
independientemente.
A tal efecto se practicarán las
valuaciones en forma individual,
computándose a la vez la parte
proporcional indivisa de los bienes
comunes.
Art.
14.- No podrá hipotecarse el
terreno sobre el que se asienta el
edificio de distintos propietarios, si la
hipoteca no comprende a este y si no
cuenta con la conformidad de todos
los propietarios.
Cada piso o departamento podrá
hipotecarse separadamente, y el
conjunto de los pisos o
departamentos, por voluntad de todos
los propietarios.
Art. Infracciones
15.- En caso de violación por parte de
cualquiera de los propietarios u ARTICULO 2069.- Régimen.
ocupantes, de las normas del art. En caso de violación por un propietario u ocupante de las prohibiciones
6°, el representante o los propietarios establecidas en este Código o en el reglamento de propiedad horizontal,
afectados formularan la denuncia y sin perjuicio de las demás acciones que corresponden, el consorcio o
correspondiente ante el juez cualquier propietario afectado tienen acción para hacer cesar la
competente y acreditada en juicio infracción, la que debe sustanciarse por la vía procesal más breve de que
sumarísino la transgresión, se dispone el ordenamiento local.
impondrá al culpable pena de arresto Si el infractor es un ocupante no propietario, puede ser desalojado en
hasta veinte días o multa en beneficio caso de reiteración de infracciones.
del Fisco, de doscientos a cinco mil
pesos.
Son igualmente válidas las decisiones tomadas por voluntad unánime del
total de los propietarios aunque no lo hagan en asamblea.
Las actas deben confeccionarse por un secretario de actas elegido por los
propietarios; éstas deben contener el resumen de lo deliberado y la
transcripción de las decisiones adoptadas o, en su caso, propuestas por la
mayoría de los presentes, y ser firmadas por el presidente de la asamblea
y dos propietarios.
Al pie de cada acta, el administrador debe dejar constancia de las
comunicaciones enviadas a los ausentes, de las oposiciones recibidas y
de las eventuales conformidades expresas.
DERECHO REAL DE SUPERFICIE:
Se presume que las construcciones, siembras o plantaciones las hizo el dueño del
inmueble, si no se prueba lo contrario.-
Con ello podemos afirmar que se permite que el derecho de superficie es el derecho
real que permite tener una cosa propia en terreno ajeno.-
Con anterioridad a la reforma del Código, el mismo solo establecía el derecho real de
Superficie Forestal, es decir solo se regulaba aquel que tenía por objeto lo forestal,
pero luego de la modificación del Código se establece en forma autónoma el derecho
real de Superficie.-
Entendemos que el CCCN ha tomado esta postura dual, previendo que este ha de
recaer sobre cosa ajena cuando aún no haya realizado el superficiario plantaciones o
construcciones y sobre cosa propia cuando dichas construcciones o plantaciones se
hayan comenzado a realizar, o bien cuando se hubiera transferido la propiedad
superficiaria sobre edificaciones o plantaciones ya existentes. El principal argumento a
favor de esta posición se encuentra en el texto del artículo 1888, que literalmente reza:
Derechos reales sobre cosa propia o ajena. Carga o gravamen real. Son derechos
reales sobre cosa total o parcialmente propia: el dominio, el condominio, la propiedad
horizontal, los conjuntos inmobiliarios, el tiempo compartido, el cementerio privado y la
superficie si existe propiedad superficiaria. Los restantes derechos reales recaen sobre
cosa ajena…
CARACTERES:
Es un derecho real
Es Temporario
El objeto de este derecho real será siempre un inmueble, quedan excluidos los bienes
muebles.
Como enunciamos mas arriba, mientras no haya edificación o plantación (derecho real
de superficie en sentido estricto), el objeto será un inmueble ajeno, perteneciente
precisamente al dueño del suelo, en tanto que, una vez comenzadas las plantaciones
o construcciones (propiedad superficiaria) el objeto será un inmueble propio.-
Debemos destacar que si esa cosa inmueble que sirve de asiento a la propiedad
superficiaria (las plantaciones o construcciones) fuera separada del suelo (ej: en caso
de cosecha o los materiales resultantes de una demolición) estaremos no ya ante un
supuesto de dominio revocable, sino ante un dominio pleno sobre esas cosas
muebles. Este se regirá por las reglas genéricas establecidas al respecto (arts. 1895 y
concordantes), pues la mutación de la naturaleza de la cosa, por su desvinculación
ontológica del suelo, genera un cambio del régimen dominial.-
a) sobre la rasante : haciendo referencia tanto las raíces (en el caso de plantaciones)
como los cimientos (en el caso de las construcciones) inevitablemente se han de
extender parcialmente al subsuelo del inmueble, el superficiario inevitablemente
ocupará el espacio sobre la rasante dada la materialidad de las construcciones o
plantaciones que se realicen;
El contrato: puede ser oneroso o gratuito y ser transmitido por acto entre vivos o mortis
causa.-
LEGITIMADOS:
Están facultados para constituir el derecho de superficie los titulares de los derechos
reales de dominio, condominio y propiedad horizontal”
Si bien se encuentra limitado por el derecho de superficie (por lo que no debe turbar su
ejercicio) sigue siendo el propietario del mismo, por lo que mantiene la disposición
jurídica y material del mismo. Por ende puede, por ejemplo, constituir derechos reales
o personales que sean compatibles con el derecho del superficiario, como así también
actos materiales sobre el suelo.-
Causales de extinción:
EFECTOS DE LA EXTINCIÓN:
La letra de la norma pone en evidencia que los efectos jurídicos de la extinción difieren
según el derecho del superficiario se hubiera extinguido por cumplimiento del plazo
legal o contractual o bien por alguna de las otras causales.
Ahora bien, solo en caso de extinción por cumplimiento del plazo legal o convencional
esto se produce de manera plena y automática, haciéndose el propietario del suelo
dueño de lo construido, plantado o forestado, libre de los derechos reales o personales
impuestos por el superficiario. En cambio, cuando la extinción se produce antes de
que llegara a cumplirse ese plazo, las consecuencias son diferentes porque, si bien
hay una “reactivación” del principio de accesión y el propietario del suelo extiende su
dominio a las construcciones o plantaciones subsistentes, lo cierto es que, para
proteger a los terceros que han contratado durante la vigencia del derecho de
superficie, la ley se encarga de aclarar que los derecho reales y
personales constituidos sobre la superficie o sobre el suelo continúan gravando
separadamente las dos parcelas, como si no hubiese habido extinción, hasta el
transcurso del plazo del derecho de superficie.
Importante es destacar que, producida la extinción, el propietario del suelo hace suyas
las plantaciones o construcciones existentes, sin necesidad de tradición, por lo que, en
caso de que el superficiario no entregara la posesión de la cosa, queda constituido
como un poseedor en nombre del dueño, conforme al artículo 1968, aplicable por
expresa remisión contenida en el artículo 2128.
Atento a que se produce este incremento patrimonial por parte del dueño del suelo, el
artículo 2126 establece que se le deberá abonar al superficiario una indemnización,
para evitar que se configure un enriquecimiento sin causa. Esta indemnización será la
que las partes, de común acuerdo, hubieren fijado, ya sea en el contrato constitutivo o
en convenios posteriores. En caso de que no hubiere mediado acuerdo al respecto,
será el juez quien deba decidir sobre el parámetro que el propio artículo 2126 se
encarga de establecer disponiendo que deberán tomarse en cuenta “los valores
subsistentes incorporados por el superficiario durante los dos últimos años,
descontada la amortización”.
http://www.jnb.org.ar/40/images/trabajos40jnb/tema1/T1-SUARES-y-VAZQUEZ-El-
derecho-de-superficie-y-su-aplicacion.pdf
https://jndcbahiablanca2015.com/wp-content/uploads/2015/09/Gallo_EXTINCION.pdf
http://www.saij.gob.ar/liliana-abreut-begher-comentarios-sobre-derecho-real-superficie-
codigo-civil-comercial-dacf150402-2015-07-15/123456789-0abc-defg2040-51fcanirtcod
https://www.youtube.com/watch?v=NZXtgARfOPE
USUFRUCTO
CARACTERES:
-De aquí surgen los caracteres que tiene el Usufructo: - Es un derecho real principal,
sobre cosa ajena, de uso y goce y disposición jurídica. - Su contenido es una
desmembración de dos facultades del derecho real de dominio: uso (usus) y goce
(fructus). – Principio rector salva rerumsubstantia, ya que no se puede alterar o
menoscabar la materia, salvo aquel menoscabo ordinario causado por el uso regular
que se haga de la cosa, - No puede cambiar el destino para el cual fue dada en
usufructo
-Puede ser constituido sobre la totalidad del inmueble o una parte material del mismo,
e inclusive sobre una parte indivisa en el supuesto de: cosa no fungible; un derecho,
solo en los casos que la ley lo prevé; una cosa fungible cuando recae sobre un
conjunto de animales; y en todo o parte de una herencia cuando el usufructo es de
origen testamentario (conf.art.2130 CCC).
- El usufructo puede ser constituido por el titular dominial, por los condóminos, los
titulares de propiedad horizontal y por el superficiario (conf.art.2131CCC). Se amplia la
legitimación activa para la constitución de este derecho a favor del superficiario
-No existe el usufructo judicial. Cuando los art.441 (en el divorcio) y art.524 (en las
uniones convivenciales) mencionan en el supuesto de la compensación económica por
ruptura de la relación, la posibilidad de que se pague en dinero, con el usufructo de
determinados bienes o de cualquier modo que acuerden las partes o en su defecto
decida el juez, ello hace que el juez nunca podrá imponer un usufructo judicial si las
partes no lo acuerdan entre ellas (conf. art.2133 y art. 1896 CCC).
- Desaparece el usufructo legal contenido en el art. 2816 del Código Civil. Conforme
los presupuestos de la responsabilidad parental los padres son los responsables de la
administración de los bienes de los hijos (conf.art. 645 inc.e y art. 646 inc.f Código Civil
y Comercial.-
OBJETO:
Los derechos reales o personales que sean objeto del usufructo, deben encontrarse
en el comercio. El usufructo puede ejercerse sobre la totalidad, sobre una parte
material o por una parte indivisa de los siguientes objetos: a) una cosa no fungible”;es
decir objeto material susceptible de valor y bien determinado; “b) un derecho, sólo en
los casos en que la ley lo prevé” (ejemplo, usufructo de créditos); “c) una cosa fungible
cuando recae sobre un conjunto de animales; d) el todo o una parte indivisa de una
herencia cuando el usufructo es de origen testamentario”. Los tres primeros casos son
usufructo singular, y el último, de usufructo universal, en tanto recae sobre la totalidad
de los derechos reales y personales del causante, en el porcentaje respectivo.
CONSTITUCIÓN: Para constituir usufructo, la misma puede hacerse por: actos entre
vivos o de última voluntad y puede ser impuesto por imperio de la ley. En ningún caso
puede ser constituido judicialmente.
1. Legitimación para constituir el usufructo Establece el art. 2131 que sólo están
legitimados para constituir usufructo el dueño, el titular de un derecho de
propiedad horizontal, el superficiario y los comuneros del objeto sobre el que
puede recaer.
a) Dueño: Indudablemente el titular del derecho de dominio puede
desprenderse del derecho de gozar la cosa de su propiedad, que puede ser
inmueble o mueble (conf. arts. 1941, 15, 16, 226 y 227). A diferencia del
régimen derogado, el dueño fiduciario puede constituir usufructo, de
conformidad con lo dispuesto por los arts. 1688 y 1704, salvo que en el
contrato o testamento se limite esta facultad. También el dueño revocable se
encuentra legitimado para tal fin, pero el usufructo estará sujeto a la
verificación del evento resolutorio (art. 1966), salvo que se trate de cosas no
registrables y el usufructuario sea de buena fe (art. 1967).
b) Titular de un derecho de propiedad horizontal: En forma análoga al dueño, el
titular del derecho real de propiedad horizontal puede constituir usufructo (conf.
art. 2037). El Código no dispone nada de los "conjuntos inmobiliarios", del
"tiempo compartido" y del "cementerio privado", aunque lo cierto es que el
usufructo, aunque con dificultades mayores o menores, no es incompatible con
ninguno de ellos. En rigor, el conjunto inmobiliario al organizarse como
propiedad horizontal especial podría admitir por parte de sus titulares la
constitución de usufructo; también el tiempo compartido civil sobre un inmueble
organizado como condominio de uso alternado y periódico. No parecen
legitimados los titulares de derecho real de sepultura, ni los compartidores en
sistemas turísticos de tiempo compartido.
c) Superficiario: El titular del derecho real de superficie puede constituir
usufructo sobre lo construido, plantado o forestado, limitado por el plazo de
duración de la superficie (conf. arts. 2114 y 2117). Kiper destaca una
contradicción en la norma. Según el art. 2120 el superficiario sólo puede
constituir derechos reales de garantía, mientras que el dueño no puede turbar
al superficiario (art. 2121). Entonces, el dueño puede si no turba, constituir
derecho de usufructo, pero el superficiario no puede, ya que esta norma sólo
admite derechos de garantía. Podría advertirse, en teoría, una coexistencia
entre usufructuarios. El titular podría constituir usufructo en la medida de su
derecho y el superficiario puede gravar con usufructo el contenido del suyo
cuando construya unidades que someta a propiedad horizontal (art. 2120, últ.
oración, 1888).
d) Comuneros: Los condóminos, individualmente, pueden constituir derecho
real de usufructo sobre su cuota parte ideal (conf. arts. 1983 y 1987). Con
respecto al condómino y la parte indivisa resulta aplicable el art. 1989. Este
último dice que: "Cada condómino puede enajenar y gravar la cosa en la
medida de su parte indivisa sin el asentimiento de los restantes condóminos".
En atención al principio de orden público que impera en materia de constitución
de los derechos reales, quienes no resulten legitimados por la ley no pueden
constituir el derecho de usufructo (conf. art. 1884). En el régimen anterior, en
un caso se confirmó la sentencia que hizo lugar a la demanda de reivindicación
promovida, en tanto que el derecho real de usufructo fue constituido sobre un
bien ganancial de titularidad del otorgante del acto, cuando la sociedad
conyugal ya estaba disuelta por fallecimiento de la esposa.
El contrato que resulta ser la causa fuente del derecho real de usufructo, se le aplican
supletoriamente las normas que rigen el contrato de compraventa. Así lo indica el 1124
CCC que reenvía al art.1123 cód.ci
Se prevé el usufructo testamentario conf .art. 2137 CCC, aspecto que coincide con el
Código derogado, conf. art.2812 inc.2 y el art. 2817 CC.
CAPACIDAD:
El código Civil y Comercial nada dice con respecto a la capacidad para constituir el
usufructo, es por ello que debemos remitirnos a las normas análogas sobre
compraventa, en caso de que el usufructo sea oneroso; a la Donación, en caso de que
sea gratuito, y Disposiciones de última voluntad, si el mismo se constituyó por
Testamento, teniendo en cuenta además si la cosa es mueble o inmueble. En caso de
duda, se presume oneroso. Es muy importante hacer tradición de la cosa, para que se
configure el modo del derecho real. En el caso de que estemos haciendo referencia a
un Inmueble se necesitara de la escritura pública, en el caso de muebles registrables
como ser automotores, el respectivo formulario con firma certificada ante autoridad
competente. Asimismo, si son bienes muebles no registrables, bastará un instrumento
privado. Puede adquirirse por prescripción, la que será de plazo breve si media justo
título y buena fe, o largo en caso contrario. Es muy raro que se de dicha situación, ya
que si alguien que ha poseído por el tiempo de ley, invocará judicialmente la
investidura de propietario y no mero usufructuario.
DERECHO CIVIL IV
REALES
CONCEPTO, ACEPCIONES, DISTINCIONES.
SUPERFICIE:
Art. 2114: El derecho de superficie es un derecho real temporario, que
se constituye sobre un inmueble ajeno, que otorga a su titular la facultad
de uso, goce y disposición material y jurídica del derecho de plantar,
forestar o construir, o sobre lo plantado, forestado o construido en el
terreno, el vuelo o el subsuelo, según las modalidades de su ejercicio y
DERECHOS REALES plazo de duración establecidos en el título suficiente para su constitución
PRINCIPALES, TEMPORALES, y dentro de lo previsto en este Título y las leyes especiales
DESMEMBRACIONES DEL
DOMINIO (USO Y GOCE)
USUFRUCTO:
Art. 2129: Usufructo es el derecho real de usar, gozar y disponer
jurídicamente de un bien ajeno, sin alterar su sustancia. Hay alteración de
la sustancia, si es una cosa, cuando se modifica su materia, forma o destino,
y si se trata de un derecho, cuando se lo menoscaba
DEFINICION CCYC
USO:
Art. 2154.- El uso es el derecho real que consiste en usar y gozar de una cosa ajena,
su parte material o indivisa, en la extensión y con los límites establecidos en el
título, sin alterar su sustancia. Si el título no establece la extensión del uso y goce se
entiende que se constituye un usufructo.
HABITACION:
Art. 2158.- La habitación es el derecho real que consiste en morar en un
inmueble ajeno construido, o en parte material de él, sin alterar su
sustancia
PROPIA: SUPERFICIE (cuando empiezan a
haber plantaciones, es decir cuando existe
propiedad superficiaria)
SOBRE COSA
AJENA:
SUPERFICIE HABITACION
USUFRUCTO USO
FACULTAD DE USO, GOCE Y DISPOSICION
SUPERFICIE USUFRUCTO
OTORGA FACULTAD DE
USO HABITACION
SUPERFICIE:
PUEDE CONSTITUIR DERECHOS REALES
SOBRE LA COSA (usufructo y uso)
USUFRUCTO:
PUEDE CONSTITUIR DERECHOS REALES
SOBRE LA COSA (uso, habitación,
PUEDE servidumbre, anticresis)
CONSTITUIR PUEDE CONSTITUIR DERECHOS PERSONALES
NUEVOS (uso y goce)
DERECHOS
REALES?
USO
HABITACION
SUPERFICIE SE ALTERA NATURALMENTE LA COSA
PUEDE
ALTERARSE
LA COSA?
USUFRUCTO
NO PUEDE ALTERAR LA
COSA, SALVO LA
USO
ALTERACION NORMAL POR
EL USO
HABITACION
SUPERFICIE
PUEDE CONSTITUIRSE A
FAVOR DE PERSONAS
HUMANAS O NO HUMANAS
USUFRUCTO
A FAVOR DE
QUE TIPO DE
PERSONAS?
USO
SE CONSTITUYEN SOLO A
FAVOR DE PERSONAS HUMANAS
HABITACION
SUPERFICIE Construcciones: 70 años
Plantaciones: 50 años
USO
No tiene plazo máximo
HABITACION
SUPERFICIE -ACTO ENTRE VIVOS-MORTIS CAUSA
USUFRUCTO
USO
HABITACION NO ES TRANSMISIBLE
SUPERFICIE Puede ser tanto sobre superficie edificada como sobre la superficie
agraria. - Puede ser oneroso o gratuito.-Pueden coexistir varios derechos
de superficie sobre el mimo inmueble (ej: sobre subsuelo, y sobre suelo
rasante
USO
Están facultados para constituirlos, los titulares de derechos
reales de dominio, condominio (por unanimidad), superficie y
propiedad horizontal. Sólo puede constituirse a favor de
persona humana.
HABITACION
SUPERFICIE NO
SE PUEDE USUCAPIR?
Cabe recordar que las garantías constituyen una especie dentro de un género. Primeramente
habrá que reconocer que, con esa función, se halla el patrimonio del deudor. Otro tanto ocurre
con las garantías personales que el derecho privado concede. Podemos decir que los derechos
reales de hipoteca, anticresis y prenda constituyen garantías típicas.
Otras, las atípicas, no afectan de manera directa el patrimonio del deudor. Entre estas últimas
podemos nombrar a la reserva de dominio y al fideicomiso de garantía.
Por garantía, y a ella responden las contempladas en el título, se entiende toda medida de
refuerzo que se añade a un derecho de crédito para asegurar su satisfacción. Atribuye al
acreedor un nuevo derecho subjetivo o nuevas facultades (por ejemplo, la simple retención de
la cosa que debe entregar)
Las garantías reales —como las que aquí se tratan— son las que recaen sobre cosas
determinadas. Tienen, como uno de sus efectos, la oponibilidad erga omnes, exclusiva
cualidad de todos los derechos reales. Cabe remarcar que las garantías típicas que en este
título se enuncian, están alcanzadas por el orden público. Llamar “imperativas” a las normas
que siguen , consulta de mejor modo el interés involucrado. No se tratan únicamente de
herramientas que posibilitan el crédito, sino también que, por el privilegio que conceden, estos
institutos traducen la expectativa de posibilitar su reembolso en caso de incumplimiento, lo
cual no puede acontecer en desmedro de otros acreedores desprevenidos.
De este modo, se tornan operativos para todos esos derechos reales de garantía una serie de
requisitos estructurales y naturales. Son estructurales la convencionalidad (art. 2185 CCyC); la
accesoriedad (art. 2186 CCyC) y la especialidad, tanto en cuanto al objeto (art. 2188 CCyC),
como en cuanto al crédito (art. 2189 CCyC). Es natural, la indivisibilidad (art. 2191 CCyC).
Ello significa que el poder jurídico —que el derecho real de garantía traduce sobre la cosa—
queda sujeto, como accesorio, al crédito como principal. El CCyC dice en el art. 856 que los
derechos y obligaciones son accesorios a una obligación principal cuando dependen de ella en
cualquiera de los aspectos precedentemente indicados o cuando resultan esenciales para
satisfacer el interés del acreedor. A su vez, fija como efectos en el art. 857 CCyC que la
extinción, nulidad o ineficacia del crédito principal extinguen los derechos y obligaciones
accesorios, excepto disposición legal o convencional en contrario. Al recurrir el Código al
término “créditos”, engloba a obligaciones, las que a su vez pueden ser de dar sumas de
dinero, pero también de dar cosas, de hacer o no hacer. La función de garantía de estos
derechos reales no puede quedar circunscripta a las obligaciones en dinero, aunque sea lo
habitual. De ahí que se aprecie correcta la expresión “garantía de créditos”. La facultad que
conceden los derechos reales de garantía es la de otorgar a su titular el derecho de perseguir
la cosa en poder de quien se encuentra y de hacer valer su preferencia con respecto a otro
derecho real o personal que ha obtenido oponibilidad posteriormente conforme al principio
“prior in tempore potior in iure”. Viene a cuento, en este aspecto, el régimen de inoponibilidad
que proyecta el art. 1893 CCyC desde el que se tiene —a contrario sensu— el cumplimiento de
los presupuestos que cada derecho real de garantía lleva implícito, permiten efectivizar las
ventajas aludidas con independencia de la calidad y condición de terceros, titulares de
derechos reales o personales
CONVENCIONALIDAD:
El artículo fija con claridad que los derechos reales de garantía tienen una manera de quedar
constituidos, que es por contrato con intervención de los legitimados. Ello debe distinguirse de
la fuente exclusivamente legal de los derechos reales y, en particular, de los tratados en los
capítulos del título que analizamos. Con ello tenemos que el derecho real es plena
consecuencia de un contrato.
Aunque no lo mencione el precepto, puede anudarse que —en caso de intervenir un
mandatario, tanto para la constitución, cuanto para la aceptación de la garantía— debería,
cuando corresponda, actuar con poder suficiente. Cuando la norma refiere a los “los
legitimados” para la válida constitución de cualquiera de estos derechos reales de garantía, no
hace sino proyección de lo dispuesto de manera general en el art. 1892 CCyC sobre “Título y
modos suficientes” que expresa: “Para que el título y el modo sean suficientes para adquirir un
derecho real, sus otorgantes deben ser capaces y estar legitimados al efecto”. A su vez, se
precisa la actuación del titular del crédito en cuyo favor la constituye: el acreedor. Véase, en
este punto, que no se admite la titularidad del derecho real de garantía si, en paralelo, no se lo
es del crédito respecto del cual el primero es accesorio. Previamente dijimos que la
convención por la que se admite la constitución del derecho real (hipoteca, anticresis o
prenda) va a permitir —publicidad mediante— la oponibilidad de la garantía desde el
momento en que puede ser conocida por los terceros. En este aspecto, no debe soslayarse que
para los derechos reales de garantía sobre cosas registrables “la inscripción es modo
suficiente” (art. 1892 CCyC) aunque “no pueden prevalerse de la falta de publicidad quienes
participan en los actos, ni aquellos que conocían o debía conocer la existencia del título del
derecho real” (art. 1893 CCyC). La inscripción de los derechos reales constituidos sobre
inmuebles es reglada por la ley 17.801 (arts. 1°, 2°, 3° y concs.). Con relación a los
automotores, cabe atenerse a lo dispuesto por el decreto-ley 6582/1958 (art. 19 y concs.). Por
lo todo lo visto, se entiende que el carácter convencional, es esencial. Dicho lo anterior, cabe
repasar los presupuestos instrumentales que se exigen para satisfacer el requisito de la
convencionalidad. En la tarea encontramos que, si los derechos reales de garantía recaen
sobre inmuebles, la convención debe efectuarse en escritura pública (art. 1017, inc. a, CCyC).
Deviene indisponible para las partes una forma distinta (arg. art. 962 CCyC). Cuando la ley
exige la escritura pública, se entiende que no podría ser demostrado por un medio distinto.
Por tal motivo, deberá mantenerse a las formas específicamente autorizadas por el Código
para la hipoteca (art. 2208 CCyC), rigiendo para la anticresis el precepto primeramente
referido. En el caso de garantías reales dadas sobre cosas muebles, atenerse al comentario a
los arts. 2212 CCyC (anticresis) y ARTÍCULO 2187. Créditos garantizables Se puede garantizar
cualquier crédito, puro y simple, a plazo, condicional o eventual, de dar, hacer o no hacer. Al
constituirse la garantía, el crédito debe individualizarse adecuadamente a través de los sujetos,
el objeto y su causa, con las excepciones admitidas por la ley 2222 CCyC (para la prenda).
CRÉDITOS GARANTIZABLES
Los créditos garantizables son la causa de los derechos reales de garantía. Bajo la nómina de
“créditos” aquello que precisa la norma son, en puridad, obligaciones. Es que, como se señala,
los derechos reales de garantía aseguran el cumplimiento de ellas. Pueden ser objeto de garantía
real las obligaciones sin sujeción a condición alguna (puras y simples), o diferidas en el tiempo
hasta el vencimiento de un término (a plazo), o subordinadas en su eficacia o resolución a un
hecho futuro e incierto (condicionales o eventuales), o que impliquen la entrega de alguna cosa
(de dar), o aquella cuyo objeto consiste en la prestación de un servicio o en la realización de un
hecho (hacer), o una abstención del deudor o tolerar una actividad ajena (no hacer). De más
está decir que, por ocupar el lugar de “principal”, la suerte de la obligación determinará la
subsistencia del derecho real de garantía. Debe repararse que la norma en lugar alguno requiere
que se establezca el quantum dinerario de la obligación. El art. 2189 CCyC impone un quantum
al monto de la garantía, que es algo distinto. Aunque ordinario, ese extremo aparece
mencionado (por ejemplo, una suma de dinero dada en mutuo, el valor monetario que
representa la mercadería entregada, el saldo de precio); la obligación principal puede no
expresarse en una suma de dinero. Ello también permite distinguir la accesoriedad aquí tratada
del principio de especialidad crediticia. Las obligaciones eventuales tienen como característica
que su nacimiento obedece a una contingencia futura. Al considerar la norma que ellas pueden
ser garantizables por derechos reales como los que tratamos, no debe descartarse que el crédito
resultante deba estar referido en el contrato. Ello no es sino consecuencia de lo normado por el
art. 2187 CCyC, en cuya virtud se manda a identificar los créditos de manera adecuada, a través
de los sujetos, el objeto y su causa. Esta clase de operaciones normalmente mercantiles o
financieras, prevén en el estatuto constitutivo, una manera de contabilizar los saldos a fin de
concentrar en un título el resultado de la deuda y demandar ejecutivamente su pago. Los
contratos de cuenta corriente mercantil (art. 1430 CCyC) y cuenta corriente bancaria (art. 1393
CCyC), constituyen típicos generadores de créditos eventuales. Ello, claro está, si el saldo resulta
acreedor. Ratificando la necesaria convención como fuente de todo derecho real de garantía
(art. 2185 CCyC) este precepto manda —dice “debe”— a que sea individualizado
adecuadamente el crédito a través de los sujetos, objeto y causa involucrados
Ello constituye el norte de la regulación pues, lo que se pretende con el precepto es evitar una
expresión general de la causa del gravamen, al punto de condicionar a las partes y a los
terceros con la incerteza sobre la vigencia y alcance de aquella. El art. 2189 CCyC contempla
una modalidad que, como allí se dice, permite que el crédito “pueda” quedar individualizado o
“pueda nacer posteriormente”. Lo que, en principio, parece una regulación contraria a la que
aquí se analiza; en rigor, se contesta con varias directrices que fluyen del texto en conjunto
(arg. art. 2° CCyC). En efecto, debe ser considerado que: a) la ley impone el deber de
individualizar el crédito consignando a los sujetos, el objeto y la causa (art. 2189 CCyC); b)
individualizados estos elementos de la obligación principal, el crédito puede nacer
posteriormente; c) el gravamen constituye, en todos los casos, el máximo de la garantía real
por todo concepto; d) la constitución de la garantía es válida, aunque falte alguna de las
especificaciones del objeto o del crédito, siempre que se pueda integrar de acuerdo al
conjunto de las enunciaciones del acto constitutivo (art. 2190 CCyC). Por tales motivos
entendemos que, al referir al nacimiento posterior del crédito, las bases sobre su causa
siempre habrán de referirse en el instrumento que contenga el gravamen.
ARTÍCULO 2187. Se puede garantizar cualquier crédito, puro y simple, a plazo, condicional o
eventual, de dar, hacer o no hacer. Al constituirse la garantía, el crédito debe individualizarse
adecuadamente a través de los sujetos, el objeto y su causa, con las excepciones admitidas por
la ley
ARTÍCULO 2204. Cancelación del gravamen Las garantías inscriptas en los registros respectivos
se cancelan: a) por su titular, mediante el otorgamiento de un instrumento de igual naturaleza
que el exigido para su constitución, con el que el interesado puede instar la cancelación de las
respectivas constancias registrales; b) por el juez, ante el incumplimiento del acreedor, sea o
no imputable; la resolución respectiva se inscribe en el registro, a sus efectos. En todos los
casos puede requerirse que la cancelación se asiente por nota marginal en el ejemplar del
título constitutivo de la garantía.
El artículo regula el caso de la cancelación del derecho real de garantía que hubiere de ser
anotado en el registro de la propiedad respectivo.
Como se recordará, los derechos reales podían recaer sobre cosas registrables, cuando la ley
requiere la inscripción de los títulos en el respectivo registro (art. 1890 CCyC). Si el respectivo
régimen acuerda a la inscripción efectos declarativos o constitutivos, encontraremos que el
derecho real se extingue registral o extraregistralmente. De manera que, la cancelación de la
que trata el precepto, tendrá un alcance distinto sea que se trate de un sistema declarativo o
constitutivo. En el primero de los regímenes —declarativo— el derecho real nace y se extingue
fuera de la órbita registral. Si bien queda sujeta su publicidad al anoticiamiento que supone su
inscripción, no menos cierto resulta que su existencia y el conocimiento de ella derivan de lo
que las partes y terceros conozcan. En cambio, para los casos en que las normas registrales
referidas a determinada clase de cosas (automotores, caballos de pura sangre) impongan una
inscripción constitutiva, cierto es que la cancelación solo derivaría de su respectiva inscripción.
Por los efectos que las leyes especiales le conceden a la inscripción registral, esta conserva
plenos efectos —aunque sin causa— mientras el gravamen se encuentre publicitado como
vigente. La cancelación que autoriza el artículo puede operar por voluntad del acreedor o
merced a la intervención sustitutiva del órgano jurisdiccional. En el primer caso, el acreedor,
único legitimado, debe suscribir la escritura pública de cancelación. Basta su libre voluntad en
ese sentido a cuyo fin deberá expedirse “un instrumento de igual naturaleza que el exigido
para su constitución”. Cuando la misma se cumple por vía judicial, el interesado (deudor o
propietario de la cosa alcanzada por el gravamen) debe acreditar en el proceso respectivo que
ha extinguido la deuda y que el acreedor no otorga el acto tendiente a lograr la cancelación del
asiento respectivo. Será la sentencia la que, en caso de verificar la extinción de la obligación
por cualquier modo por el que ellas se extinguen, ordene la supresión de la inscripción. Una
vez firme aquella, podrá ser comunicada mediante el instrumento de vigor.-
Buenos Aires, lunes 11 de diciembre de 2017 • ISSN 1666-8987 • Nº 14.325 • AÑO LV • ED 275
Director:
Guillermo F. Peyrano
Consejo de Redacción:
Gabriel Fernando Limodio
Daniel Alejandro Herrera
Nelson G. A. Cossari
Martín J. Acevedo Miño
D i a r i o d e D o c t r i n a y J u r i s p r u d e n c i a
Que pueda resultar un poseedor imperfecto respecto del ción francesa de que los frutos eran accesorios del inmue
Sumario: I. Concepto. Art. 2212 del cód. civil y verdadero propietario de la cosa, quien vendría a ser el ble, cuando, en realidad, los frutos y el terreno forman
comercial. – II. Naturaleza. – III. Aplicación práctica. poseedor perfecto, es otra cuestión, pero resulta ser un po una sola cosa, de manera que, al afectar a sus frutos, el
– IV. Constitución. – V. Derechos del acreedor anti- seedor al fin. derecho afecta a su propio inmueble, el cual, además, es
cresista. – VI. Obligaciones del acreedor anticresista. Es más, si no fuera poseedor no habría anticresis, si por entregado al acreedor anticresista, que asume la calidad
– VII. Oposición a terceros adquirentes del inmueble. esta entendemos, como así lo expresa el propio artículo, de poseedor legítimo, implicando las facultades que este
– VIII. Restitución del inmueble. – Bibliografía. que el deudor o un tercero por él pone en posesión de un derecho real otorga sobre la cosa, una verdadera desmem
inmueble al acreedor y lo autoriza a percibir los frutos. bración del dominio de su propietario, habida cuenta de
I encontrarse privado del derecho de percibir los frutos.
Concepto. Art. 2212 del cód. civil y comercial II En consecuencia, y atento a nuestra legislación de fon
Naturaleza do, no cabe duda de que la anticresis es un derecho real
La anticresis es el derecho real de garantía que recae conforme con lo prescripto por los arts. 1887, inc. m), y
sobre cosas registrables individualizadas, cuya posesión se De acuerdo con lo expresado en la nota al anterior art. 2212 del cód. civil y comercial.
entrega al acreedor o a un tercero designado por las partes, 3239 del Código de Vélez(2), se ha puesto en duda la na Y ello, igualmente lo expresamos así porque en nues
a quien se autoriza a percibir los frutos para imputarlos a turaleza de este derecho real sobre la base de que se trata tro derecho los frutos(4) y el inmueble forman una misma
una deuda. de un derecho sobre los frutos de la cosa, pero que no la cosa.
La anticresis(1), pues, es un derecho real que recae so afecta. La pretendida discusión, entonces, sí podría plantearse
bre cosas registrables, de naturaleza mueble o inmueble, a Pero Vélez precisamente(3) combatía esta postura, ex en Francia(5), donde se considera a los frutos como acceso
diferencia del Código Civil, donde recaía exclusivamente presando que quienes así opinaban partían de la concep rios del inmueble debido a que la anticresis, como dijimos,
sobre inmuebles; pasando la cosa al acreedor, tan solo en reposa sobre los frutos y no sobre la cosa.
cuanto a los frutos, que los percibe y los imputa a la deuda.
La crítica que le cabe al artículo es la misma que fuera (2) Nota al art. 3239: “Cód. francés, artículo 2080. En el derecho
hecha con respecto al usufructo, a la hipoteca y principal romano, el fin característico de la anticresis era la compensación hasta III
la debida concurrencia de los intereses y de los frutos. Toda vez que
mente a la prenda, es decir, se hace mención del contrato el crédito no producía interés, y que el inmueble empeñado producía
Aplicación práctica
(que es un derecho personal) y, en este caso, a la anticresis frutos que eran percibidos por el acreedor para extinguir el principal, No es un derecho real que se haya aplicado en nuestro
(que es un derecho real), más que a la relación real. no era anticresis, sino un contrato de prenda que no tenía nombre
país como forma de garantir deudas. De ahí que criticá
Y con respecto al anticresista, si es poseedor o tenedor, particular.
Troplong y el juez Camoully se empeñan en demostrar que la anti- bamos la falta de privilegio dada por la ley al acreedor
que sí lo es por resultar titular de un derecho real y, como anticresista.
cresis no da un derecho real porque no reposa en la cosa misma sino
nosotros conocemos la posesión, al resultar el contenido en los frutos; el fundo no es tocado y penetrado por el contrato; los
de aquellos, no podemos negar, entonces, el atribuido ca frutos y no el inmueble son el asiento de esa prenda.
rácter. Troplong, ‘Anticresis’, n° 524, véase Revista de las Revistas, t. 15, do. No es ciertamente cuando las manzanas caen del árbol, cuando
desde la p. 48. Estos escritores parten de un antecedente equivocado las adquiero por accesión; ellas ya me pertenecían. Los frutos, como
de que hemos hablado antes de ahora, que en un fundo los frutos son las hojas, mientras están unidos, no son una cosa distinta del árbol. No
Nota de Redacción: Sobre el tema ver, además, los siguientes tra- accesorios del terreno cuando en verdad los frutos y el terreno forman puedo decir que ante todo tengo la propiedad del árbol, y separada-
bajos publicados en El Derecho: Panorama actual de las garantías en una sola cosa. Por consiguiente, la prenda que se constituye por la mente la propiedad de los frutos. Tengo simplemente la propiedad de
el derecho privado, por Leopoldo Peralta Mariscal, ED, 193-513; La anticresis es sobre una parte de la propiedad inmueble, y no puede ne- un árbol cargado de hojas y de frutos. No puedo entonces decir que
anticresis, por Gabriel De Reina Tartière, ED, 217-601; La anticresis, sus garse que hay una desmembración del derecho de propiedad, cuando tengo primero un bien inmueble, el terreno en que está el árbol: un
posibilidades en un mercado actual, por Juan Manuel Peire, ED, 249- los frutos futuros de un inmueble se dan en prenda, en seguridad y para primer bien mueble, que sería el árbol y después otros tantos bienes
707; Las garantías crediticias en el nuevo Código Civil y Comercial y pago de una deuda”. muebles como frutos haya. No tengo sino un bien inmueble que son el
algunas referencias al derecho comparado para avizorar el porvenir, (3) Nota al art. 2571: “L. 35, Título 28, Parte 3a y véase L. 16, suelo y el árbol con todos sus frutos, los cuales forman un solo todo, un
por Miguel Eduardo Rubín, ED, 261-768; Derechos reales: publicidad Título 2, Parte 3a. En los escritores del derecho, y en casi todos los solo y mismo objeto de mi propiedad. Pero pues que no tengo sino un
posesoria y publicidad registral. Relaciones. ¿Qué hay de nuevo an- códigos, se encuentra como un principio, al tratar de la accesión, que solo bien inmueble, que comprende indivisiblemente, el suelo, el árbol
tiguo?, por H. Domingo C. Cura Grassi, ED, 267-395; Definición y pertenecen al dueño de la cosa por derecho de accesión los frutos y los frutos, y que después de la formación de estos frutos en ramas
caracteres de los derechos reales en el Código Civil y Comercial, por naturales de ella, y todo lo que ella produce. Este es un grave error en del árbol, no tengo un bien nuevo, no hay por qué hablar de adquisi-
H. Domingo C. Cura Grassi, ED, 270-603; Derechos reales: publicidad los principios o una confusión de estos, ¿en qué momento, pregunta ción alguna. Nada he adquirido, no tengo en mi patrimonio una cosa
registral. Algunos interrogantes respecto a cuestiones de forma y fondo, Marcadé, adquiero yo por accesión los frutos o productos de la co- nueva. Conservo y continúo en tener lo único que tenía: luego no hay
el Código Civil y Comercial y la ley 17.801, por H. Domingo C. Cura sa que es mía? No es sin duda cuando ellos se separan de la cosa adquisición de propiedad (sobre el art. 546)”. Pothier se empeña en
Grassi, ED, 272-791. Todos los artículos citados pueden consultarse en principal para tomar una existencia distinta, porque entonces habría sostener que hay dos cosas distintas, el terreno y los frutos (“De la pro-
www.elderecho.com.ar. contradicción en los términos. Sería absurdo decir que una cosa viene piedad”, n° 151).
(1) Señalamos que su nombre deriva de “anti” y “cresis” que sig- a ser mía por accesión, cuando ella se separa. Mis derechos sobre los (4) Recomendamos la lectura de la nota a los anteriores arts. 2329
nifican “contra” y “uso”, respectivamente, y ello es así atento a la productos separados de la cosa que los ha producido no pueden ser y 2444 del Código de Vélez.
naturaleza de este derecho real, habida cuenta de resultar otro, y no el sino la continuación del derecho que yo tenía antes de su separación, (5) En Francia, los frutos que produce una cosa pertenecen a su
propietario, quien percibe los frutos. cuando estaban verdaderamente unidos a la cosa que los ha produci- dueño por accesión.
CONTENIDO
DOCTRINA
El renacer de la anticresis como derecho real de garantía a partir del Código Civil y Comercial, por Domingo C. Cura Grassi......................................................................... 1
De las medidas cautelares a la tutela anticautelar: breves consideraciones de un incipiente instituto tuitivo, por María Paula Mamberti.............................................................. 3
CUENTA Nº 13.547
JURISPRUDENCIA
Civil
Médico: Responsabilidad médica y de los establecimientos asistenciales: requisitos de configuración; culpa. Prueba: Carga de la prueba: relación de causalidad; falta de prue-
ba; historia clínica; imputaciones; rechazo (CNCiv., sala H, octubre 4-2017)........................................................................................................................................... 4
Provincia de Buenos Aires
CASA
ARG Derechos del Consumidor: Relación de consumo: acreditación; pagaré de consumo; ejecución; rechazo; requisitos de la LCD; carencia (C1ªCC San Isidro, sala III, octubre
C
10-2017)................................................................................................................................................................................................................................. 7
2 Buenos Aires, lunes 11 de diciembre de 2017
Pocos son los casos que se conocían en la práctica, tan vertimos una norma similar del Código Civil y Comercial tuirlo porque, v. gr., le resulte onerosa la conservación del
solo nos viene a la memoria aquel celebrado en la ciudad que autorice al acreedor a retener la cosa. inmueble, pues puede hacerlo en cualquier tiempo.
de Buenos Aires respecto de las recaudaciones del Cine Sin embargo, como ya lo adelantáramos aquí, el Códi b) La restitución por el deudor no podrá hacerse sino
Ideal de la calle Suipacha, así como también algún que go Civil y Comercial le otorga al acreedor anticresista un después de la extinción total de la deuda.
otro caso con respecto a los ferrocarriles, v. gr., la refac privilegio especial de acuerdo con lo prescripto por el art.
ción que se realizó al inmueble donde actualmente funcio 2582, inc. e). Bibliografía
na Galerías Pacífico. El acreedor está autorizado, entonces, a percibir los fru Ahrens, Heinrich, Cours de droit natural, París, 1839.
Afortunadamente, el Código Civil y Comercial le otor tos del inmueble, con el cargo de imputar su valor sobre lo Alegría, Héctor, Diálogo de economía y derecho, La
ga privilegio especial al acreedor anticresista en el art. que le es debido, y dar cuenta al deudor. Ley, 9-5-07.
2582, inc. e), de ahí el título del presente ensayo, enten Pensamos que las partes pueden, sin embargo, convenir – Las garantías “autoliquidables”, RDPC, Nº 2.
diendo que estamos frente a un renacer de este derecho en que los frutos se compensen con los intereses, sea en su Allende, Guillermo L., Panorama de los derechos
real de garantía. totalidad o hasta determinada concurrencia. reales, Buenos Aires, La Ley, 1967.
No olvidemos que, a diferencia del otro derecho real Si nada hay convenido entre las partes sobre la compen Barassi, Ludovico, Diritti reali e possesso aquilano,
de garantía que es la hipoteca, donde el acreedor no tiene sación de los frutos con los intereses, el acreedor debe, Milán, 1952.
la cosa, en la anticresis, en cambio, el acreedor está en en nuestra opinión, compensarlos y dar cuenta de ellos al Bergoglio, Jorge, Evangelii gaudium.
posesión de la cosa, con el beneficio inmediato que esa deudor. Bielsa, Rafael, Compendio de derecho administrati-
circunstancia trae. Creemos que si el acreedor hiciere mejoras en el in vo, 2ª ed., Buenos Aires, Depalma, 1957.
mueble, deben serle satisfechas por el propietario hasta la Bueres, Alberto, Código Civil y Comercial de la Na-
concurrencia del mayor valor que resultare tener la finca; ción, Buenos Aires, Hammurabi, 2015.
IV pero la suma debida por ese mayor valor no puede exceder Cámara, Héctor, Prenda con registro o hipoteca mo-
Constitución el importe de lo que el acreedor hubiere gastado de acuer biliaria, Buenos Aires, Ediar, 1961.
Requisitos do con lo prescripto por el art. 2217 del cód. civil y comer Cammarota, Antonio, Derecho hipotecario argenti-
cial referido precisamente a gastos. no, Buenos Aires, Lajouane, 1929.
Entrega del inmueble al acreedor(6).
Carnelutti, Francesco, Sistema de derecho procesal
El constituyente debe ser propietario del inmueble o, al civil, Buenos Aires, Uteha, 1944.
menos, tener derecho a los frutos(7). VI
Castán, José, Derecho español. Derechos de cosas,
Debe formalizarse un contrato(8). Obligaciones del acreedor anticresista
11ª ed., 1979, vol. I, t. I.
Forma de este derecho real El acreedor está obligado a cuidar el inmueble y pro Clerc, Carlos y otros, Derechos reales en el nuevo
veer su conservación, y no puede modificar el destino ni Código Civil y Comercial, Buenos Aires, Erreius, 2016.
Si bien nosotros conocemos que la anticresis no requie realizar ningún cambio del que resulta que el deudor, des Colombo, Carlos, Código Procesal Civil y Comercial
re de la escritura pública y que solo queda perfecta entre pués de pagarle la deuda, no puede explotar la cosa de la de la Nación, Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 1974.
las partes por la entrega, no sin estar sujeta a formalidad manera en que antes lo hacía, todo conforme lo prescripto Cornejo, Américo, Derecho registral, Buenos Aires,
alguna, todo ello lo expresamos como “contrato real”. por el art. 2216 del cód. civil y comercial. Astrea, 2012.
Igualmente, sabemos que, como “derecho real” que es, El acreedor está también obligado a pagar las contribu Cura Grassi, Domingo, Elementos de derechos rea-
para poder ser opuesta a terceros, debe estar formalizada ciones y las cargas del inmueble de acuerdo con lo pres les, Buenos Aires, Astrea, 2017.
en escritura pública(9). cripto por el art. 2217 del cód. civil y comercial. – Derechos reales en el nuevo Código Civil, en colabo
Prueba De la lectura de estos artículos, resulta entonces que el ración, Buenos Aires, Erreius, 2016.
acreedor anticresista tiene la obligación de conservar y ad Dasen, Julio - Vera Villalobos, Enrique, Posesión.
En materia de prueba, este derecho real se rige por los ministrar el inmueble, pagar los impuestos y cargas, con Defensa posesoria, Buenos Aires, TEA, 1962.
principios generales de la prueba, tanto en materia con servar los derechos del deudor sobre el inmueble y resti – El derecho real de superficie, LL, 1987-D.
tractual como en derechos reales(10). tuir el inmueble una vez extinguida la obligación. De Castro y Bravo, Federico, Derecho civil de Es-
Legitimación Advertimos igualmente de la lectura del art. 2217, que paña. Parte general, 2ª ed., Madrid, Instituto de Estudios
hace referencia a “inmuebles” cuando en realidad debió Políticos, 1949, t. 1.
La anticresis solo puede ser constituida por el propieta decir “cosas registrables”, que son el objeto de la anticre De Damu y de Olivart, Ramón, La posesión, Barce
rio que tenga capacidad para disponer del inmueble. sis si estamos a su definición en el art. 2212. lona, Imprenta de Jaime Jepús, 1884.
El art. 2213 refiere que pueden constituir anticresis los Fernández, Raymundo, Tratado teórico y práctico de
titulares de los derechos reales de dominio, condominio, derecho comercial, Buenos Aires, LexisNexis, Depalma,
propiedad horizontal, superficie y usufructo. VII 1993.
Pensamos que el legislador olvidó incorporarla igual Oposición a terceros adquirentes del inmueble(13) Grimaldi, Michael, L’hipothéquè rechargeable et le
mente a los titulares de los Conjuntos Inmobiliarios. En caso de que la cosa registral sobre la que recae el prêt viager hipothécaire, Semaine Juridique, n. 4, 2006-
Para aquellos que deseen profundizar en el tema, remi derecho real de garantía sea objeto de transmisión a un 1294.
timos a lo expresado en nuestra obra Elementos de dere- tercero, pensamos que el acreedor anticresista puede ha Ihering, Rudolf, La posesión, Madrid, Reus, 1926.
chos reales (Buenos Aires, Astrea, 2017). cer valer sus derechos constituidos por la anticresis con Kemelmajer de Carlucci, Aída, Derecho real de su-
Debe quedar igualmente en claro que la anticresis im tra esos terceros adquirentes de la cosa, como contra los perficie, Buenos Aires, Astrea, 1989.
porta un acto de disposición y no de administración(11), acreedores quirografarios y los hipotecarios posteriores al Lacruz Berdejo, José L., Lecciones de derecho inmo-
atento a que se faculta al acreedor anticresista a retener en establecimiento de la anticresis(14). biliario registral, Zaragoza, 1957.
pago de su crédito los frutos que el inmueble produjera, Mc Cormack, Gerard, El futuro de las garantías rea-
para lo cual es necesario contar con poderes especiales les y personales, Revista de Derecho Comparado, nº 6.
que así lo establezcan(12). VIII Piaget, Jean, Psicología y pedagogía, Barcelona, Crí
Restitución del inmueble tica, 2001.
En nuestra opinión, el deudor no podrá pedir la restitu Pothier, Roberto, Tratado de la posesión y prescrip-
V ción, Barcelona, Librería de Juan Llordachs, 1880.
Derechos del acreedor anticresista ción del inmueble dado en anticresis, sino después de la
extinción total de la deuda; no así el acreedor, quien podrá Rivera, Julio C., Contratos bancarios con garantía
A diferencia del Código de Vélez, donde del art. 3245 restituirlo en cualquier tiempo y perseguir el pago de su real, LL, 1980-B.
resultaba: “El acreedor está autorizado a retener el inmue crédito por los medios legales, sin perjuicio de lo que se Roca Sastre, José, Derecho hipotecario, Barcelona,
ble que le ha sido entregado en anticresis, hasta el pago hubiese estipulado en el contrato. Bosch, 1954.
íntegro de su crédito principal y accesorio”. Ahora no ad Se contemplan, pues, dos casos: Roguin, Ernest, La règle de droit, París, F. Rouge,
a) La restitución por el acreedor se puede hacer en cual 1889.
(6) El anterior art. 3240 del Código de Vélez expresaba: “El contra- Santo Tomás de Aquino, Summa Teologica.
to de anticresis solo queda perfecto entre las partes, por la entrega real quier momento y ello está bien por resultar un derecho
real de garantía de pago de su crédito, y si él desea resti Savigny, Friedrich von, Traité de la possession en
del inmueble, y no está sujeto a ninguna otra formalidad”.
(7) El anterior art. 3241 del cód. civil expresaba: “El anticresis solo droit romain, 7ª ed., Bruselas, Bruylant-Cristophe y Com
puede ser constituida por el propietario que tenga capacidad para (13) Para constituir o ceder derechos reales sobre inmuebles. pagne, 1886.
disponer del inmueble”. (14) Recomendamos la lectura de la nota al art. 3254 del anterior Troplon, Raymond, Le droit civil expliqué. De la
(8) El anterior art. 3240 del Código de Vélez expresaba: “El contra- Código de Vélez: “Aubry y Rau: § 438. Proudhon: Usufructo, t. 1, prescription, París, Charles Hingray Libraire-Editeur,
to de anticresis solo queda perfecto entre las partes, por la entrega real nº 89 y sigs. Duranton: t. 18, n° 560. Zachariae: § 784, nota 8. Véase
del inmueble, y no está sujeto a ninguna otra formalidad”. Demante, n° 881. De otra manera, dependería del deudor destruir los
1833-1857.
(9) Conforme lo prescripto por los arts. 1892, 1893 del cód. civil y efectos legales anticresis, y no tendría este el carácter de prenda de la Vallet de Goytisolo, Juan, Estudio sobre garantías
comercial y ley 17.801, arts. 2° y 20. deuda. Troplong: Anticresis, desde el n° 573, combate extensamente reales, Madrid, Montecorvo, 1973.
(10) Aquí remitimos a nuestra opinión vertida en nuestra obra, Cu- la resolución que damos en el artículo respecto de los acreedores hi- Venezian, Giacomo, Usufructo, uso y habitación, Ma
ra Grassi, Domingo C., Elementos de derechos reales, Buenos Aires, potecarios posteriores a la entrega del inmueble en anticresis, fundado drid, Librería General de Victoriano Suárez, 1928.
Astrea, 2017, págs. 59/60, así como también, en materia de interpre- en lo que él cree un principio de que antes hemos hablado que el
tación de los contratos, remitimos a los anteriores arts. 217 y 218 del anticresis no crea un derecho real sobre un inmueble. Ha necesitado de
Wolff, Martín, Derecho de cosas, Barcelona, Bosch,
cód. comercial derogado. toda su ciencia para dar una apariencia de razón a su singular opinión 1977, t. III, vol. 2.
(11) Diferencia entre actos de administración y disposición, nota al muy diferente de la de casi todos los escritores de derecho. En el lugar
anterior art. 3244 del Código de Vélez. citado expone los argumentos que se propone destruir, pero, a nuestro
VOCES: DERECHO CIVIL - CÓDIGOS - CÓDIGO CIVIL Y
(12) Conforme lo prescripto por el art. 375 del cód. civil y comer- juicio, no ha alcanzado a hacerlo. Zachariae, en el lugar citado, con- COMERCIAL - DERECHOS REALES - HIPOTECA -
cial. testa victoriosamente a todos los argumentos de Troplong”. PRENDA - POSESIÓN - CONTRATOS
Buenos Aires, lunes 11 de diciembre de 2017 3
tivizar una eventual cautelar en su contra en virtud a tales que limite el campo de selección al acreedor de las diversas
actuaciones”. Un aspecto que destacar fue lo concerniente medidas cautelares por trabar posibles y se agota en ella; y
JURISPRUDENCIA
a la imposición de costas, ya que se resolvió imponerlas
en el orden causado por resultar la medida beneficiosa a
IV) que no debe ser sustanciada, dictándose inaudita parte.
Sin embargo, Toribio Sosa entiende que las anticautela
Médico:
ambas partes. res constituyen casos de levantamiento o sustitución antici- Responsabilidad médica y de los estableci-
Por su parte, el Superior Tribunal de la Provincia del pados que, en esencia, responden a la mutabilidad propia de
cualquier cautelar(19), solo que son ejercidos con premura.
mientos asistenciales: requisitos de configura-
Chaco, en los autos “Ceshma S.A.”(14), resolvió que una
fundación opositora a la construcción de un centro co Agrega a su postura, asimismo, la noción de la previa ción; culpa. Prueba: Carga de la prueba:
mercial se abstuviera de realizar cualquier acto u omisión sustanciación con apoyatura en tres núcleos centrales: I) relación de causalidad; falta de prueba; histo-
–comprendidas acciones judiciales– que pudiera pertur la excepcional unilateralidad de las precautorias, que se
bar la ejecución del proyecto edilicio y urbanístico, por orienta a eludir que el futuro afectado pueda frustrar su ria clínica; imputaciones; rechazo.
contar este con la aprobación de los pertinentes organis constitución, despojándose de bienes que operen como ga 1 – En materia de responsabilidad médica, resulta fundamental
mos administrativos de contralor. rantía suficientes, ya que es él mismo quien toma la ini la prueba de la culpa o negligencia del profesional, que a su
Asimismo, en la causa “Banco de la Provincia de Bue ciativa; II) si el levantamiento o sustitución conforme las vez generará la del establecimiento asistencial. Aquel, a su vez,
nos Aires”(15), la Cámara de Apelaciones en lo Civil y Co previsiones procesales deben resolverse previo traslado,
podrá excusarla demostrando la culpa exclusiva de la víctima o
mercial de Trenque Lauquen dispuso hacer lugar a la tute mismo criterio es aplicable si esta petición se realiza pre
de un tercero o el caso fortuito, e inclusive la mera inexistencia
la anticautelar requerida por el coejecutado, difiriendo la ventivamente, y III) si el acreedor se notificase de la soli
de negligencia de su parte, o prueba de su no culpa.
traba de medidas cautelares sobre las cuentas bancarias al citud, no podría solicitar a otro juez la traba de la medida
momento de la resolución de la excepción de falta de legi que pretende evitarse, sin que dicho decisorio pueda ser 2 – Si bien es cierto que, en líneas generales, puede sostenerse
timación pasiva interpuesta, ya que, tras un análisis prima tachado de nulidad(20). que quien alega el incumplimiento de su obligación por parte
facie, se concluyó que estas podían causar perjuicios o Por último, y como un lógico desprendimiento del crite del médico tiene a su cargo la prueba de que los servicios
gravámenes innecesarios. rio adoptado, entiende que se trataría de “accesorios a la ac profesionales se prestaron sin esa prudencia o diligencia, o
Finalmente, en “EMSADE S.A.”(16), el Juzgado de Dis cesoriedad”, y esto porque acceden a una medida cautelar, sea, que le corresponde al damnificado probar la relación de
trito en lo Civil y Comercial de la Octava Nominación de la cual, por su naturaleza, accede a un proceso principal(21). causalidad entre la culpa médica y el perjuicio que se invoca,
Santa Fe, en el marco del cumplimiento de un contrato Por ello, interpreta que las reglas de competencia aplicables no lo es menos que el médico debe probar que la prestación
de mutuo, se expidió acerca de la utilidad del instituto son las que determinan al juez competente en el principal. brindada ha poseído la idoneidad necesaria y se ha realizado
anticautelar; en el particular se pretendía evitar que una Si bien estimo que la postura planteada por Peyrano con la diligencia y prudencia correspondientes, por lo cual
medida cautelar abusiva o desproporcionada afectara el se ajusta en mejor medida al instituto bajo análisis, da nada impide que pueda exigirse al profesional médico involu-
desenvolvimiento financiero o el giro comercial de la acto do que el planteo por su posible afectado debe efectuarse crado en la litis una amplia colaboración en la dilucidación
ra y se ordenó la prohibición de solicitar la inhibición ge antes de la solicitud precautoria, no existiendo, a mi en de los hechos.
neral de bienes, previa constitución del pertinente seguro tender, inconvenientes en realizarla antes de la iniciación
3 – Dado que el plan de conducta que lleva adelante el médico
de caución o garantía suficiente. del proceso principal cuando la mora debitoris ya se halle
interviniente constituye la ejecución de la prestación princi-
Como puede verse, aunque no numerosas, las decisio configurada; no puede negarse que el postulado de Sosa
respecto a la competencia del órgano no resulta irrazona pal a cargo del establecimiento asistencial, su inexacto cum-
nes judiciales reseñadas reflejan una valiosa aceptación de plimiento comprometerá la responsabilidad de este último,
este mecanismo, el que puede aparejar la contención del ble. Sin perjuicio de ello, y en el punto indicado, ambas
corrientes podrían compatibilizarse en atención al estadio por lo cual solamente queda consolidada una vez acreditado
uso abusivo de las medidas cautelares, recordando que el el incumplimiento de la obligación principal comprometida,
hecho de asistirle un derecho al acreedor de una posible procesal en que las partes –o futuras partes– se encuen
tren: si no ha sido iniciado proceso alguno aún, no parece es decir, determinada la negligencia en el desarrollo del plan
resolución favorable no habilita colocar al deudor en una de conducta debido.
situación de suma gravedad injustificada. imprudente plantear que las reglas de competencia se regi
rán conforme las imperantes en cualquier medida autosa 4 – Cabe confirmar la sentencia que rechazó la demanda resar-
tisfactiva, pero, en caso de existir actuaciones judiciales ya citoria incoada por la actora contra el policlínico y los mé-
IV iniciadas, lo prudente sería formular dicha petición ante el dicos coaccionados, pues la prueba producida no ha logrado
De la naturaleza jurídica y sus implicancias juez en donde aquellas tramiten. acreditar que haya habido por parte del personal de dicho es-
Ya se ha precisado que esta herramienta procesal no tie tablecimiento asistencial una demora en la atención médica
ne una recepción positiva específica, sino que su ideario na V de la reclamante ni que el proceder de dichos profesionales
ce de la interpretación doctrinaria y su acogida jurispruden Reflexiones finales no fuera el que las circunstancias exigían y mucho menos que
cial. En este sentido, y como muchos institutos del derecho, los episodios relatados en el escrito de inicio hayan obrado
las discusiones en torno a su naturaleza jurídica no se ha No debe perderse de vista que, si bien las medidas cau a modo de nexo causal del nacimiento de la hija de la accio-
llan zanjadas, siendo en particular relevante las consecuen telares se erigen en pos de la salvaguarda de los derechos nante con los trastornos neurológicos evidenciados; máxime
de quien las solicita, no por ello debe quitarse el total si se tiene en cuenta lo dictaminado en los informes médicos
cias jurídico-procedimentales que ellas conllevan. Veamos.
amparo a quien se ve afectado por estas, este incipiente agregados en cuanto al correcto accionar de las médicas,
Concorde con los lineamientos trazados por Peyrano,
instituto –dado que su aplicación práctica es exigua– a conforme el cuadro que presentó la accionante.
las medidas anticautelares son verdaderas medidas autosa-
las claras coopera con evitar, en casos concretos, el abu
tisfactivas que conceden “una tutela definitiva e irreversi 5 – Corresponde desestimar las imputaciones formuladas por
so procesal. La armonización de los diversos intereses en
ble, en una actuación autónoma que se agota en sí misma. la actora a la historia clínica confeccionada por el personal
juego debe ser un indiscutible objetivo a alcanzar en el
No es accesoria, ni está subordinada a otro proceso. Ella del nosocomio accionado, ya que la alegada falta de copias
ámbito judicial, ya que solo así se respetará cabalmente la
se da en el marco de un proceso urgente, en el cual el ór del libro de ingreso de la accionante por la guardia gene-
manda constitucional de la tutela judicial efectiva (arts. 18
gano jurisdiccional, al satisfacer la pretensión que le diera ral mal puede generar certeza alguna respecto de la rela-
y 75, inc. 22, de la CN y 10 y 15 de la Constitución de la
nacimiento, cumple acabada y totalmente con su obliga Provincia de Buenos Aires), concordando con la función ción causal entre la supuesta demora en la atención médica
ción pública de prestar el servicio de justicia, obligación preventiva que los magistrados son llamados a ejercer (art. y el cuadro obstétrico devenido, con las consecuencias en
que también se extingue, en el caso, cerrándose el proceso 1710, cód. civil y comercial). la salud de la accionante y su hija. Idéntico razonamiento
con aquella sentencia definitiva e irreversible y, por ende, La protección de una de las partes no habilita la des cabe efectuar con relación a la otra imputación referida a la
con autoridad de cosa juzgada”(17). protección de la otra, más cuando la tutela anticautelar no posterior inserción del horario de atención de la reclamante
De lo antedicho se desprenden ciertas notas relevantes se dirige a obstaculizar el aseguramiento de la sentencia en la guardia obstétrica, desde que no se acreditó que tal
que le otorgan una fisonomía propia a esta tutela, entre mediante el dictado de toda medida, sino a procurar que circunstancia aparejara perjuicio alguno para dicha parte y
ellas encontramos: I) que se trata de un proceso autónomo dicha medida sea proporcional y razonable en vista de las tampoco que, con ello, se probara el ingreso por guardia a la
autosatisfactivo; II) que no operan necesarios criterios de circunstancias de la causa, y adecuada para resguardar la hora señalada en el escrito de inicio. R.C.
conexidad en la competencia del juez interviniente y, al efectividad de la ejecución de una posible condena, pero
decir del autor citado, “la competencia para conocer de una 59.678 – CNCiv., sala H, octubre 4-2017. – C., J. B. y otro c. Poli-
permitiendo el normal desenvolvimiento de la vida y ne clínico Bancario y otros s/daños y perjuicios - resp. prof. médicos
anticautelar (concebida como un proceso autosatisfactivo gocios de quien estará obligado a cumplir sin ocasionarle
autónomo) estará, en principio, fijada por el domicilio del y aux.
perjuicios injustificados o excesivos.
requirente que es quien experimenta la urgencia que justi En Buenos Aires, a los 4 días del mes de octubre de
fica la promoción de la anticautelar del caso”(18); III) que la VOCES: DERECHO PROCESAL - PROCESO JUDICIAL - DE- 2017, hallándose reunidos los señores jueces integrantes
tutela se dirige a la obtención de una resolución favorable RECHO - CÓDIGOS - CÓDIGO CIVIL Y COMER- de la Sala H de la Cámara Nacional de Apelaciones en lo
CIAL - MEDIDAS CAUTELARES - JURISPRUDENCIA Civil, a los efectos de dictar sentencia en los autos: “C. J.
(14) STJ Chaco, “Ceshma S.A. c. Fundación Encuentro por la Vida,
Cultura y Democracia s/medida cautelar”, causa n° 1990/13-1-C, (19) Conf. arts. 203 del cód. procesal civil y comercial de la Na-
B. y otro c/ Policlínico Bancario y otros s/ daños y perjui
sent. 2-6-14. ción y cód. procesal civil y comercial bonaerense. cios - resp. prof. médicos y aux.”, y habiendo acordado
(15) CApel.CC Trenque Lauquen, “Banco de la Provincia de Buenos (20) Sosa, Toribio E., Levantamiento o sustitución “anticipados” de seguir en la deliberación y voto el orden de sorteo de estu
Aires c. Hernández, Cristian-Transportadora Los Pinos II S.A. s/cobro medida cautelar, ED, 257-701. dio, el Dr. Fajre dijo:
ejecutivo”, causa n° 89131, sent. 22-8-14. (21) “Las medidas cautelares tienen naturaleza instrumental y acce-
(16) Juzgado de Distrito en lo Civil y Comercial 8ª Nominación soria, pues no constituyen un fin en sí mismas y tienden a posibilitar el I. La sentencia de fs. 977/985 rechazó la demanda incoa
Santa Fe, “EMSADE S.A. y otros c. Guzzo, Marcelo Fabián s/medida cumplimiento de la sentencia definitiva a dictarse en el juicio principal da por M. S. L. de O., J. B. C., C. A. C., J. B. C. –hijo– y Á.
autosatisfactiva”, causa n° RCJ 786/17, sent. 2-11-16. iniciado o a iniciarse, y su finalidad consiste en asegurar la eficacia de I. C., contra la Obra Social Bancaria Argentina, el Policlíni
(17) C2ªCC La Plata, sala II, “Cruset, María José c. Telefónica de Ar- la sentencia, mas no convertirse en tal” (CS, “Pou, Pedro c. Estado Na-
gentina S.A. s/medidas cautelares”, causa n° 117922, sent. 2-12-16. cional - Poder Legislativo s/medida cautelar autónoma” –del dictamen
co Bancario y las médicas M. L. B. y M. B. P., con costas.
(18) Peyrano, Jorge W., Precisiones sobre las medidas..., cit., pág. de la Procuración General, al que remite la Corte Suprema–, causa La decisión fue apelada por los demandantes y por el
773. n° P. 718. XXXVII, sent. 9-3-04). Ministerio Público Tutelar.
Buenos Aires, lunes 11 de diciembre de 2017 5
A fs. 1021/1027 expresó agravios la parte actora, que aviso a quirófano, neonatólogo y anestesista de guardia. A
fueron respondidos a fs. 1029/1032 por la codemandada las 0:40 horas nació D., con un peso de 3.560 kg, quien a NOVEDADES 2017
B. A su turno, hizo lo propio la Sra. defensora de menores raíz del sufrimiento fetal grave experimentado padeció una
de cámara, quien mantuvo y fundó el remedio promovido encefalopatía crónica con la que convivió hasta su falleci
en la anterior instancia (ver fs. 1035/1038). miento acaecido el 26 de junio de 2007 (ver historia clínica Maximiliano Cossari
de la niña agregada a fs. 602/949).
II. Ante todo cabe señalar que, en cuanto al encuadre ju COLECCIÓN CÓDIGO CIVIL
La Obra Social Bancaria Argentina, luego de efectuar Y COMERCIAL DE LA NACIÓN
rídico que habrá de regir esta litis, atendiendo a la fecha en
una negativa pormenorizada de los hechos relatados por El principio precautorio
que tuvo lugar el hecho que la generó, entiendo que resulta
de aplicación al caso lo dispuesto en la normativa conte su contraria, sostuvo que se considera a la naturaleza de como principio general
nida en el Código Civil, hoy derogado, por aplicación de la responsabilidad derivada de prestaciones médicas como para la protección
lo establecido en el art. 7 del Código Civil y Comercial de de origen contractual y de medios, correspondiendo a la de la persona humana
la Nación, actualmente vigente, sin perjuicio de señalar, actora la prueba del incumplimiento contractual por parte
del galeno y/o de la entidad, mediante la cual se dé por ISBN 978-987-3790-60-7
claro está, que a idéntica solución se arribaría aplicando 191 páginas
al caso las normas pertinentes de este último cuerpo legal. probada su culpa, circunstancia que no surge acreditada de
la presentación inicial.
III. Precisado lo anterior, diré que la cuestión que se A fs. 199 se decretó la rebeldía de la codemandada Po
somete a decisión en esta instancia radica, precisamente, liclínico Bancario.
en determinar si la actuación que le cupo a la Obra Social Por su parte, la médica M. L. B., quien se desempeñaba Venta telefónica: (11) 4371-2004
Bancaria Argentina, así como al Policlínico Bancario y a como médica de guardia en la especialidad Obstetricia y Compra online: ventas@elderecho.com.ar
las médicas B. y B. P., fue la adecuada o bien si la alega Ginecología de la Obra Social del Personal Bancario, se www.elderecho.com.ar
da demora en la atención médica puede reputarse como ñaló en su responde que exclusivamente puede referirse a
un hecho generador de responsabilidad de las accionadas, la asistencia de la reclamante dentro de ese servicio donde cifras tensionales elevadas, el feto no presentó signos de
conforme el cuadro de salud que presentó M. S. L. de O. ingresó a las 23:55 horas, conforme lo informó su contra compromiso. Siendo aproximadamente las 00:15 horas,
al dar a luz a su hija D. de los M. C. Es decir, si el accionar ria al iniciar la demanda y se condice con las copias de la frente al incremento del cuadro doloroso de la paciente,
de las demandadas pudo haber evitado el desenlace que historia clínica. Agregó que no existen constancias de aten se decidió el pase urgente a quirófano para efectuar la ce
finalmente se produjo. ción de la paciente por la guardia obstétrica del nosocomio sárea, que fue llevada a cabo por la Dra. B. como cirujana
Se agravia la actora en cuanto sostiene que la anterior antes de dicho horario. Recuerda que al ingresar al servicio y fueron ayudantes los Dres. B. (primer ayudante) y B. P.
sentenciante confundió la historia clínica secuestrada el 26 la actora presentó una gestación de término con anteceden (segunda ayudante).
de abril de 2007 con las hojas del libro de guardia del Poli te obstétrico de tres cesáreas previas, refirió haber tenido IV. Sentado lo anterior, es preciso determinar, si tal co
clínico Bancario; en tal sentido afirma que en el marco del contracciones uterinas por 7 horas antes del horario de la mo se indica en el escrito de inicio, y se reitera en los
expediente sobre medidas preliminares, el Oficial de Jus primera atención obstétrica con pérdida de líquido amnió agravios, existió una tardía atención a la Sra. L. de O. en
ticia entregó fotocopias certificadas en las que se indicaba tico claro por genitales externos de dos horas de evolución; el sector de guardia general por parte de sus responsables,
que M. S. L. de O. había ingresado al nosocomio a las se encontraba sin fiebre, con frecuencia cardíaca normal que redundara en el nacimiento de D. con los trastornos
22:15 horas, sin embargo tales documentos, que considera y con franco cuadro de hipertensión arterial, edemas de mencionados.
prueba decisiva sobre la tardanza en la atención médica, miembros inferiores y sobrepeso, lo que se define como un Sentado ello, diré que comparto la postura que pro
desaparecieron del Juzgado sin ningún tipo de explicación. cuadro de preeclampsia severa. Entiende que de acuerdo clama que la obligación asumida por el médico no es de
Entienden que yerra la a quo al determinar el objeto de con los controles obstétricos realizados, no se encontraron resultado, sino de medios. No se compromete a sanar al
la acción, dado que no se persiguió la reparación por la elementos que hubieran ameritado pensar en un cuadro de enfermo, sino solamente a atenderlo con prudencia y dili
muerte de D. de los M. C. –quien al momento de iniciarse sufrimiento fetal. Al momento de indicar su internación gencia, a proporcionarle todos los cuidados que conforme
las diligencias preliminares se hallaba aún con vida– si la paciente había sido adecuadamente informada y había a los conocimientos científicos que su título presume, son
no que la pretensión debió enmarcarse dentro del resarci dado su conformidad para la práctica a realizar (cesárea conducentes al logro de la curación, la que no puede ase
miento por la calidad en la sobrevida de la niña y su fami abdominal). Sostiene que la reclamante no concurrió para gurar (conf. Trigo Represas, Félix, “Responsabilidad civil
lia desde su nacimiento hasta su defunción. Señalan que ser asistida por el equipo obstétrico inmediatamente des de los profesionales”, pág. 81). De hecho, el art. 20 de la
la juez de grado puso su mirada en una pretendida mala pués de haber comenzado con las contracciones uterinas y ley 17.132 prohíbe a los profesionales que ejerzan la medi
praxis que habría ocurrido durante el parto, mientras que la rotura de bolsa y que la intensidad de tales contraccio cina anunciar o prometer la curación fijando plazos, anun
es la demora en la atención médica el hecho acusado co nes fueron las causantes de la dehiscencia de la zona de la ciar o prometer la conservación de la salud (incisos 1 y 2).
mo generador de responsabilidad. Se agravian por la falta cicatriz del útero. Tampoco obran constancias de controles En materia de responsabilidad médica, resulta funda
de valoración del peritaje caligráfico, como así también prenatales adecuados para su cuadro de preeclampsia. mental la prueba de la culpa o negligencia del profesional,
por desvirtuar las conclusiones del informe médico en lo A las 00:15 horas las condiciones obstétricas de la pa que a su vez generará la del establecimiento asistencial.
atinente a la mecánica de los sucesos del parto, en cuanto ciente cambiaron de manera intempestiva por aumento de Aquél, a su vez, podrá excusarla demostrando la culpa
aclara que el sufrimiento fetal de D. fue consecuencia de dolor en hipogastrio, constatándose signos de inminencia exclusiva de la víctima o de un tercero o el caso fortuito e
la ruptura uterina previa al alumbramiento. Por último se de rotura uterina. En ese momento se avisó en forma ur inclusive, la mera inexistencia de negligencia de su parte,
quejan por la falta de valoración de la conducta de la insti gente a quirófano, anestesista y neonatólogo de guardia, o prueba de su no culpa (conf. Highton, Elena, “Prueba
tución responsable de la mala praxis acusada. para adelantar la cesárea. Califica de falsa la afirmación del daño por mala praxis médica”, en Revista de Derecho
III. [sic] Desde esta perspectiva entonces me abocaré de la demandante en cuanto refiere que la paciente habría de Daños, Nº 5, pág. 74).
a tratar los agravios de la parte actora, no sin antes hacer ingresado a la guardia de obstetricia con un cuadro de in En líneas generales, podría sostenerse que quien alega
una síntesis de los hechos que se relatan en autos. minente rotura uterina, dado que al momento de su inter el incumplimiento de su obligación por parte del médico,
Así, refirió esa parte que el día 1º de octubre de 2004, nación y durante el control de las 00:05 horas el cuadro tiene a su cargo la prueba de que los servicios profesiona
se encontraban los reclamantes en su hogar cuando antes que presentaba ameritaba la posibilidad de estabilizarla y les se prestaron sin esa prudencia o diligencia, o sea que le
de las 22.00 horas, las contracciones que experimentaba la realizar los exámenes mínimos para la realización del acto corresponde al damnificado probar la relación de causali
Sra. L. de O. se hicieron más dolorosas y notó la pérdida quirúrgico indicado. Las condiciones obstétricas variaron dad entre la culpa médica y el perjuicio que se invoca.
de líquido por los genitales externos. Atento ello, con 37 en escasos minutos hacia un cuadro de emergencia que Sin embargo, no existe consenso en lo que hace a la
semanas y media de embarazo se trasladó junto a su espo ameritó su inmediata resolución. Al efectuar la cesárea carga de la acreditación de la culpa, pues hay quienes sos
so hacia el Policlínico Bancario, ingresando por guardia se constató la presencia de importante cantidad de sangre tienen que probado el contrato y el daño por el accionan
antes de las 22:15 horas. en la cavidad abdominal (hemoperitoneo), producto de la te, es el demandado quien debe demostrar acabadamente
Sostuvo que se la recibió en la guardia general del no ruptura uterina. Debido a la rapidez con la que se proce su cumplimiento o sea la prueba de que cumplió con la
socomio, manifestando sufrir fuertes dolores en el abdo dió, dicha pérdida de sangre no logró descompensar el atención debida. Al médico le resultará mucho más fácil
men sobre la cicatriz de las cesáreas anteriores –ya que sus estado hemodinámico de la paciente; se encontraba el feto intentar una demostración de una conducta acorde con lo
tres hijos fueron dados a luz de este modo– y haber roto casi fuera del útero al momento de la apertura abdominal, prometido, que al paciente convencer al juez acerca del
bolsa antes de las 22.00 horas. Allí se limitaron a consultar a causa de la dehiscencia completa de la zona de las cica apartamiento de la conducta médica respecto de la presta
los datos de rigor y antecedentes de la paciente sin contar trices de las anteriores cesáreas. ción emergente del negocio celebrado (conf. Mosset Itu
con atención médica hasta casi la medianoche, momento La médica M. B. P. al contestar la demanda señaló que rraspe, Jorge, “Responsabilidad civil del médico”, pág.
en que un enfermero o auxiliar masculino que pasaba por al momento de los hechos se desempeñaba como residente 293; Lorenzetti, Ricardo, “Responsabilidad civil de los
el pasillo donde se encontraba ubicado el matrimonio, ob de segundo año de Tocoginecología del Policlínico Ban médicos”, pág. 246).
servó el estado en que se hallaba la actora y solicitó se le cario. Desconoció el relato de la reclamante acerca de su En el mismo sentido se dijo que el médico debe probar,
otorgue atención urgente. permanencia en la guardia general del nosocomio y en tal no sólo que ha puesto los medios, sino que éstos han sido
Señaló que en la historia clínica no se dejó constancia de sentido sostuvo que las pacientes que cursan embarazo suficientes y eficientes para obtener la curación de su pa
la admisión de la paciente a la guardia general acontecido de término y presentan contracciones no demoran más de ciente, lo cual si no se ha obtenido, no puede ser imputa
a las 22:30 horas aproximadamente y ante el agravamiento dos minutos en ser derivadas a la guardia de obstetricia, ble a los mismos. Debe probar que la prestación brindada
de los síntomas, a las 23:55 horas se produjo su ingreso a ya que la misma cuenta con médicos de guardia activa. ha poseído la idoneidad necesaria y se ha realizado con la
la guardia de obstetricia, se le efectuó un segundo control Destacó que la actora colocó en cabeza de los profesiona diligencia y prudencia correspondiente (conf. Riu, Jorge,
a las 00:05 horas –ya del 2 de octubre de 2004– sin que los les demandados la responsabilidad por el daño neurológi “Responsabilidad civil de los médicos”, pág. 86).
galenos tomaran medida alguna; fue recién al llevar a cabo co de su hija, mientras que fue ella misma quien puso en Siendo ello así, nada impide que pueda exigirse enton
el tercer control y ante el aumento de dolor en hipogastrio riesgo su propia vida y la de la niña con la demora en que ces al profesional médico involucrado en la litis una am
por rotura uterina que se decidió practicar la cesárea y dar incurriera. Mencionó que si bien la paciente presentaba plia colaboración en la dilucidación de los hechos.
6 Buenos Aires, lunes 11 de diciembre de 2017
Ahora bien, en nuestro sistema jurídico la culpa se apre Ahora bien, es importante que al compulsar la prueba a fin de evitar el “non liquet”. Indirectamente indica a cuál
cia en concreto, pero utilizando un tipo de comparación ofrecida surge que de la copia del libro de guardia de obs de las partes le interesa la demostración y por lo tanto,
abstracto, que es elástico, fluido y adecuado a cada situa tetricia (fs. 192/194) se encuentra un asiento de fecha 1 de asume, el riesgo de la falta de evidencia (conf. Lorenzetti,
ción particular. Por lo tanto, de acuerdo con el sistema ins octubre de 2004, firmado por el médico M. B., que dice: L. Ricardo, “Carga de la prueba en los procesos de daños”,
tituido por el art. 512 del Código Civil, el juez debe atener de O., 38 años Embarazo de 37,3 sem. + pérdida de líqui LL 1991-A-998).
se en principio a la naturaleza de la obligación o del hecho do por gen. ext., LF + , MF +, FCF 150 x ´, TV = normal, Por ello, el citado art. 377 comienza diciendo que in
y a las circunstancias de personas, tiempo y lugar, conside DU 2/10/40, TC= cuello formado, 2 cm de dilatación, bol cumbe la carga de la prueba a la parte que afirme la pre
rando las condiciones personales del agente, al único efecto sa rota, luego una inscripción ilegible por estar superpues sencia de un hecho controvertido.
de hacer mérito a la mayor o menor previsibilidad del daño ta la firma del mencionado galeno, HIE, dolor en cicatriz. Se considera como tal aquel hecho conducente, perti
impuesto en el caso (conf. CNCiv., Sala G, 31 de agosto de Asimismo, advierto que de la hoja de internación nente, útil, que incide con suficiente importancia en el cur
2007, Revista Gaceta de Paz, 11 de octubre de 2007). obrante a fs. 3 de la historia clínica perteneciente a la Sra. so de la litis, siendo su prueba necesaria porque dependiza
La culpa de los médicos está gobernada por estas re L. de O. surge que se decidió su internación a las 23:55 la verificación y convicción que el juez puede alcanzar
glas, en relación con los arts. 902 y, en su caso, 909 del horas a raíz del diagnóstico de embarazo de 37,4 semanas (conf. Gozaíni, Osvaldo, “El acceso a la justicia y el de
Código Civil (conf. Bueres, Alberto, “Responsabilidad ci- + triple cesárea anterior + bolsa rota + dolor leve en cica recho de daños”, en Revista de Derecho de Daños-II, Ed.
vil de los médicos”, págs. 212 y sgtes.). Comprende tres triz. A las 00:05 horas se encontró clínicamente estable; Rubinzal-Culzoni, pág. 192).
fases: la negligencia, la imprudencia y la impericia. La es recién en el control de las 00:15 horas que la paciente Ocurre que en este proceso no hay más prueba que las
primera supone una conducta omisiva, el no tomar las de refiere aumento de dolor en hipogastrio. Se constataron copias de la historia clínica acompañada, siendo que esa
bidas precauciones en un evento cualquiera. La segunda signos de inminencia de rotura uterina, se avisó urgente orfandad probatoria situaba el “onus probandi” exclusiva
consiste en una acción de la que había que abstenerse o en a quirófano, anestesista y neonatólogo de guardia. De ahí mente del lado de los accionantes.
una acción que se ha realizado de manera inadecuada, pre que sea factible presumir que los aludidos profesionales En síntesis, considero que con la prueba producida en
cipitada o prematura. La tercera consiste en la incapacidad no hayan podido advertir sino hasta este último control la estos autos no se ha logrado acreditar los extremos en los
técnica para el ejercicio de una función determinada, pro presencia de elementos que los hicieran suponer encon que la actora funda su reclamo, esto es, que haya habido
fesión o arte (conf. Mosset Iturraspe, op. cit., pág. 197). trarse frente a un cuadro de rotura uterina. por parte del personal del policlínico una demora en la
De ahí que el plan de conducta que lleva adelante el Luce a fs. 350/359 el informe del Colegio Médico de la atención médica de la reclamante y mucho menos que los
facultativo constituye, en realidad, la ejecución de la pres Provincia de Buenos Aires. En lo medular se destaca que la episodios relatados en el escrito de inicio hayan obrado a
tación principal a cargo del establecimiento asistencial, ra actora padecía un cuadro de preeclampsia severa, se decidió modo de nexo causal del nacimiento de D. con los trastor
zón por la cual su inexacto cumplimiento comprometerá la su internación a partir de presentar un embarazo de 37,4 nos que padeció.
responsabilidad de este último. Es allí donde adquiere rele semanas –considerado de término–, triple cesárea anterior, VIII. Con relación a este último aspecto mencionado,
vancia la culpa del médico en el desarrollo del plan de con bolsa rota y dolor leve en cicatriz. Allí se afirma que de diré que con buen criterio se han señalado las dificultades
ducta, pues dicho plan es lo debido por el ente asistencial, acuerdo a las constancias de la evolución de la paciente con las que tropieza el intérprete a la hora de establecer al
y será este último quien responderá, en el marco del con posteriores a la internación, durante el control de las 00:05 go aparentemente tan simple como la relación de causali
trato, por su propio incumplimiento (Sáenz, Luis R. J., “La horas se estaba realizando un chequeo integral materno fe dad. Es que cuando se sale de la superficie y se va al fondo
responsabilidad de las clínicas, hospitales y demás estable tal hasta que en el control de las 00:15 horas la condición de la cuestión, se advierte –como ocurre casi siempre con
cimientos asistenciales en el marco de la ley de defensa del obstétrica se agravó y fue indicada la cesárea de urgencia. las cosas simples– una enorme dificultad para precisar lo
consumidor”, en Picasso, Sebastián - Vázquez Ferreyra, Es decir que de acuerdo a la constancia de evolución de las que debe entenderse por causa de un daño. ¿Cuándo debe
Roberto A., Ley de Defensa del Consumidor. Comentada y 00:05 horas, la paciente no había presentado un cuadro de considerarse que la acción o la omisión de una persona
anotada, La Ley, Buenos Aires, 2011, t. III, ps. 626 y ss.). inminencia de rotura uterina. Estima que el lapso que medió han causado realmente un perjuicio? ¿Con qué criterio se
Desde esta perspectiva, en el caso, la responsabilidad desde el ingreso a la paciente hasta la extracción fetal puede puede determinar esta circunstancia, necesaria para que el
del policlínico quedaría consolidada una vez acreditado el considerarse como aceptablemente óptimo. Finalmente, los perjuicio le pueda ser imputado jurídicamente a su autor?
incumplimiento de la obligación principal comprometida, profesionales que suscribieron el informe consideraron que La respuesta a estas preguntas constituye uno de los pro
es decir, determinada la negligencia en el desarrollo del la médica B. se desempeñó de acuerdo a las circunstancias blemas más debatidos en derecho, desde hace casi cien
plan de conducta debido (arts. 511, 512, 519 y concs. del de tiempo, modo, lugar y persona y a la lex artis. años (conf. Orgaz, Alfredo, El daño resarcible, pág. 56).
Código Civil).
VI. De acuerdo con lo dictaminado por el perito mé Por otra parte, nuestro Código Civil se ha enrolado en
V. Aplicando estas ideas al caso de autos, resulta que dico, así como al contenido del informe del Colegio de la teoría de la causalidad adecuada, en virtud de la cual no
la peritación médica es de una importancia prácticamente Médicos de la Provincia de Buenos Aires, a mi modo de todas las condiciones son equivalentes ni conducen en la
decisiva, en tanto asesora sobre temas que normalmente ver, no existen en autos elementos que permitan que me práctica al mismo resultado. Lo que permite diferenciar
escapan a la formación profesional del juez (conf. High aparte de las mentadas conclusiones, y, mucho menos que una causa de otra es lo que sucede en la generalidad de los
ton, Elena, “Prueba del daño por la mala praxis médica”, me hagan presumir un accionar negligente por parte de casos. La causa se descubre “en función de la posibilidad y
en Revista de Derecho de Daños, Nº 5, pág. 63). las médicas codemandadas en la atención médica que le probabilidad de un resultado, atendiendo a lo que corrien
Se acentúa el significado de la pericia, que es evalua dispensaran a la actora. temente acaece según lo indica la experiencia diaria en
da según las reglas de la sana crítica. Cuanto mayor es En efecto para así decidir he tenido especialmente en orden al curso ordinario de los acontecimientos: id quod
la particularidad del conocimiento, menor es la posibili cuenta que tanto los galenos firmantes de los aludidos in plerum que accidit” (conf. Goldenberg, Isidoro, “La rela-
dad de apartarse. Sin embargo, esa importancia no implica formes, han sido coincidentes y contundentes en sostener ción de causalidad en la responsabilidad civil”, pág. 23).
aceptación lisa y llana. El juez no homologa la pericia, la que durante los dos primeros exámenes clínicos indicados Según esta concepción, la relación de causalidad que
analiza, la examina, la aprecia con las bases que contiene por la Dra. B., la actora no padecía aún un cuadro compa existe entre el daño ocasionado y el antecedente se da
el art. 477 del Código Procesal (conf. Cipriano, Néstor A., tible de ruptura uterina de urgente resolución quirúrgica, cuando éste lo produce normalmente, conforme al curso
“Prueba pericial en los juicios de responsabilidad médica de modo que es factible sostener que su accionar tuvo su natural y ordinario de las cosas.
[Finalidad de la prueba judicial]”, en LL, 1995-C-623). correlato con los datos semiológicos constatados en el li Para saber cuándo un hecho acontece regularmente,
Desde esta perspectiva abordaré el análisis de la pe bro de atención de guardia y su diagnóstico fue correcto, se debe efectuar un juicio en abstracto, una prognosis, o
ritación médica que luce a fs. 430/436. Allí, el experto, sin que guarde relación alguna con el potencial curso de prognosis póstuma, prescindiendo de lo efectivamente su
se refirió a los puntos de pericia propuestos por la actora evolución del cuadro de la actora; máxime si se tiene en cedido y atendiendo a lo que usualmente ocurre y al grado
y las médicas demandadas. En tal sentido concluyó que cuenta que a partir de las complicaciones en la evolución de previsión que cualquier hombre razonable podría haber
la causa que originó este lamentable cuadro obstétrico de que sufrió al efectuarse el último control de las 00:15 ho tenido por razón de su profesión o de cualquier otra cir
alta urgencia y con un grado de morbimortalidad materna ras, la médica ordenó practicar la cesárea con la rapidez y cunstancia. La función del juez consiste precisamente en
fetal elevada fue la ruptura uterina. Entre las condicio urgencia necesarias para la resolución del caso. realizar un pronóstico retrospectivo de probabilidad, pre
nes del embarazo de la paciente que surgen de la historia guntándose si la acción que está juzgando era por sí sola
clínica se evidencia que se trató de un embarazo con 3 VII. Ahora bien, es sabido que desde el punto de vista apta para provocar normalmente esa consecuencia (conf.
cesáreas anteriores de 37.4 semanas contando con hiper estrictamente procesal, los litigantes deben probar los pre Yzquierdo Tolsada, Mariano, Responsabilidad civil con
tensión arterial e importantes edemas en miembros infe supuestos que invocan como fundamento de su pretensión, tractual y extracontractual, p. 237).
riores (preeclampsia). A su entender la complicación que defensa o excepción, y tal imposición no depende de la Las dificultades para probar la relación de causalidad
puede presentar una paciente con tales antecedentes, 2 ho condición de actor o demandado, sino de la situación en en los casos de responsabilidad médica hallan “su razón
ras de bolsa rota y 7 horas de contracciones uterinas es la que cada litigante se coloque dentro del proceso. de ser en que en el daño final que sufre un paciente suelen
hemorragia a causa de la ruptura del útero a nivel de la Esta idea que emerge del art. 377 del Código Procesal, converger múltiples factores que no deben ser imputados
cicatriz. Al ser interrogado respecto de los causantes de la se relaciona con la carga de la prueba, si bien no debe per en su totalidad al médico, en la medida que éste no los ha
rotura uterina de la Sra. L. de O., indicó que cabe pensar derse de vista que ella juega sólo en la formación lógica de ya aportado. Obsérvese que, en primer lugar, nos encontra
que corresponde al tiempo que estuvo con contracciones la sentencia cuando falta prueba, por insuficiente, incom remos con el estado de salud del enfermo (previo a tomar
uterinas. No encuentra en la historia clínica de internación pleta o por frustración de la actividad procesal de las partes. contacto con el profesional), quien se encuentra –en la ma
datos que le hicieran sospechar de un sufrimiento fetal Únicamente entonces se debe acudir a los principios sobre yoría de los casos– afectado por un mal o enfermedad; en
previo, por lo que entiende que la depresión que presentó la carga de la prueba, al verse el juzgador en la necesidad de segundo lugar, el paciente recibirá un tratamiento determi
la recién nacida fue a causa de la hemorragia materna que fijar quién deberá soportar las consecuencias que se produ nado para combatir esa afección (v. gr. rayos, medicacio
determinó dicho cuadro. Por los datos recabados en autos cen cuando quien debía probar, no lo ha conseguido (conf. nes, intervenciones quirúrgicas, etc.) que pueden repercutir
el motivo por el que se indicó hacer la cesárea fue el diag Fenochietto-Arazi, ob. cit., Tomo 2, págs. 322 y sigs.). de diferentes maneras sobre su estado de salud; finalmente,
nóstico presuntivo de inminencia de rotura uterina. Desde La noción de la carga de la prueba ha sido diseñada aun debidamente diagnosticado y tratado por el médico, la
el momento de su internación a las 23:55 horas, opinó que como una regla de juicio dirigida al juez, que le indica enfermedad que sufre el paciente puede continuar su evo
los profesionales actuaron correctamente y con idoneidad. cómo resolver frente a hechos insuficientemente probados, lución hasta provocarle la muerte, sin que quepa efectuar
Buenos Aires, lunes 11 de diciembre de 2017 7
reproche alguno a la conducta del galeno” (conf. Calvo de certeza, y no de mera probabilidad, acerca de la exis uno de los profesionales y el mérito de la labor profesional
Costa, Carlos A., “Responsabilidad médica. Causalidad tencia del hecho que es objeto de prueba, pero para que apreciada por su calidad, eficacia y extensión, consideran
adecuada y daño: una sentencia justa”, LL, 2006-D, 69). ello ocurra, debe ser “precisa”, lo que requiere no sólo do además lo dispuesto por los artículos 1, 6, 7, 9, 10, 19,
Así, se ha discutido si las predisposiciones de la vícti que entre los hechos probados y el deducido medie una 33, 37, 38 y concs. de la ley 21.839 –t.o. ley 24.432–.
ma, es decir, su particular estado de propensión fisiológi conexión directa, sino que además sean susceptibles de En consecuencia, por no ser elevados se confirman los
ca, deben ser tenidas en consideración por el juzgador y de interpretarse en un sentido único; finalmente, los indicios honorarios regulados al Dr. Federico Edgardo Moroni, le
qué manera. Por una parte, un principio fundamental en el deben ser concordantes, es decir no excluyentes y formar trado patrocinante de la codemandada M. L. B., por su
derecho de la reparación impone que ésta sea integral, pe por lo tanto entre sí un conjunto armonioso y coherente actuación en las tres etapas del proceso.
ro por otra, una regla no menos constante limita los daños (conf. Palacio, Lino E., Derecho Procesal Civil, 1999, Le Por no resultar elevados se confirman los honorarios
y perjuicios únicamente a los causados por el agente agre xisNexis - Abeledo-Perrot, Lexis Nº 2508/003332). regulados a la Dra. Mónica Beatriz Nogueira letrada apo
sor (conf. Prevot, Juan Manuel, “El nexo de causalidad en Cuando las presunciones no están establecidas por la derada de la Obra Social Bancaria Argentina, por su actua
los casos de responsabilidad médica”, LL, 2005-D, 892, ley, sólo constituirán prueba en tanto se funden en hechos ción en las tres etapas del proceso.
con cita de obras francesas y norteamericanas). reales y probados y cuando por su número, precisión, gra Previo a tratar los honorarios de los Dres. Mariana
En este sentido es claro que no ha llegado a acreditarse vedad y concordancia lleven al ánimo del juez la razonable Noemí Calero y Rubén Alfredo Segura, hágase saber que
la existencia de la relación causal entre la demora en la convicción de la verdad del hecho o hechos controvertidos deberá notificarse de la regulación de honorarios de fs.
atención de la Sra. L. de O. y el nacimiento de su hija D. conforme a las reglas de la sana crítica aunque no llegue a 985 vta., la primera letrada y proveerse la presentación del
con los trastornos neurológicos evidenciados; máxime si producir prueba absoluta (conf. Morello, Sosa, Berizonce, letrado patrocinante de la parte actora de fs. 993.
se tiene en cuenta lo dictaminado en los informes médicos Código Procesal Civil y Comercial de la Nación, Tomo II- III. En cuanto a los honorarios de los peritos, se tendrá
agregados, en cuanto al correcto accionar de las médicas, C, págs. 69/70 y sus citas). en consideración el monto del proceso conforme lo deci
conforme el cuadro que presentó la reclamante. Desde esta óptica, no puedo menos que desestimar las dido precedentemente, la entidad de las cuestiones some
imputaciones formuladas a la historia clínica en este sen tidas a sus dictámenes, mérito, calidad y extensión de las
IX. Párrafo aparte merece el tratamiento de las imputa tareas, incidencia en la decisión final del litigio y propor
tido, ya que la alegada falta de copias del libro de ingreso
ciones que formula la actora con relación a las supuestas cionalidad que debe guardar con los estipendios regulados
de la actora al nosocomio por la guardia general, mal pue
irregularidades en que se habría incurrido al elaborar la a favor de los profesionales que actuaron durante toda la
de generar certeza alguna respecto de la relación causal
historia clínica. tramitación de la causa (art. 478 del CPCC).
entre la supuesta demora en la atención médica y el cuadro
Señala en primer término que no surge la presencia de Por lo antes expuesto, por resultar equitativos se con
obstétrico devenido, con las consecuencias en la salud de
protocolo quirúrgico, tampoco quien ha sido el cirujano firman los honorarios regulados a los peritos: médico Dr.
la accionante y su hija.
que intervino en la operación, ni los ayudantes que lo asis Oscar Nievas y calígrafa Jimena María Beltrán.
Idéntico razonamiento cabe efectuar con relación a la
tieron, el anestesista, ni cómo fue el procedimiento. Previo a tratar los honorarios de la perito psicóloga Lic.
otra imputación referida a la posterior inserción del hora
Sabido es que la historia clínica debe ser el fiel reflejo Estela Rosa Elbert, hágase saber que deberá notificarse de
rio de atención de la reclamante en la guardia obstétrica,
de los pasos cronológicos seguidos por los facultativos y la regulación de honorarios de fs. 985 vta.
desde que no se acreditó que tal circunstancia aparejara
sus auxiliares, y si bien las omisiones no autorizan por sí IV. En cuanto a los honorarios de la mediadora, esta Sa
perjuicio alguno para la parte actora, y tampoco que con
solas a concluir que no se practicaron las medidas que las la entiende, que a los fines de establecer los honorarios de
ello se probara el ingreso por guardia a la hora señalada en
reglas del arte exigían, no puede negarse la trascendencia los mediadores corresponde aplicar la escala arancelaria
el escrito de inicio.
de una historia clínica que omite datos imprescindibles vigente al momento de la regulación (cfr. autos “Brascon,
Por todo lo expuesto y luego de haber analizado la
para el seguimiento y evolución del paciente (CNCiv., sala Martha Grizet Clementina c. Almafuerte S.A. s/ds. y ps.”,
prueba producida en autos y evaluado la misma a la luz
A, 20/10/2006, La Ley Online, ver voces: daños y perjui del 25/10/2013, Exp. 6618/2007).
de la sana crítica, no puedo sino concluir que en el caso
cios - responsabilidad médica - mala praxis médica - his En consecuencia, teniendo en cuenta lo dispuesto por
no ha podido acreditarse que el proceder de las médicas
toria clínica - apreciación de la prueba). el Decreto 2536/2015 Anexo I, art. 2º, inc. g) –según Dec.
del Policlínico Bancario –B. y B. P.–, no fuera el que las
Sin embargo, las omisiones, ambigüedades, disconti 767/2016–, por no resultar elevados se confirma la retribu
circunstancias exigían, ni que las imputaciones formula
nuidades, los claros o enmiendas que presente la historia ción de la Dra. Marta Noemí Simoni.
das a la historia clínica comporten una presunción clara en
clínica de un paciente dan lugar a presunciones “hominis” V. Por las tareas realizadas en esta instancia que culmi
contra del cuerpo médico que tenía la obligación de con
desfavorables al galeno, a quien incumbe la prueba ten naron en la presente sentencia, regúlanse los honorarios
feccionarla, por lo que no puede imputársele responsabili
diente a desvirtuarlas, la que debe apreciarse con criterio del Dr. Federico Edgardo Moroni en la suma de pesos ...
dad de ningún tipo al respecto, lo que me lleva a proponer
riguroso, toda vez que la omisión de la historia clínica o ($...) (art. 14 del Arancel). Regístrese, comuníquese a la
al acuerdo que se desestimen los agravios en examen y se
su imperfecta redacción privan al paciente de un crucial Dirección de Comunicación Pública, dependiente de la de
confirme la sentencia apelada.
elemento de juicio para determinar la culpa imputable al la CSJN (conf. Ac. 15/13), notifíquese y oportunamente
médico (CNCiv., sala E, 06/11/2000, La Ley 2001-E, 853, X. Por todo lo expuesto, y para el caso de que mi voto devuélvase. – José B. Fajre. – Liliana Abreut de Begher. –
854, 855, J. Agrup., caso 16.067). fuere compartido, propongo al acuerdo que se confirme la Claudio M. Kiper.
Ahora bien, establece el art. 163, inc. 5º del Código sentencia apelada en todo cuanto decide y fuera objeto de
Procesal que las presunciones no establecidas por ley apelación y agravios, y se impongan las costas de alzada a
constituirán prueba cuando se funden en hechos reales y la actora vencida.
probados y cuando por su número, precisión, gravedad y
La Dra. Abreut de Begher y el Dr. Kiper por las consi
Derechos del Consumidor:
concordancia, produjeren convicción según la naturaleza Relación de consumo: acreditación; pagaré
deraciones expuestas por el Dr. Fajre adhieren al voto que
del juicio, de conformidad con las reglas de la sana crítica.
antecede. de consumo; ejecución; rechazo; requisitos
Se trata de las llamadas presunciones judiciales o presun
ciones “hominis”, en tanto las consecuencias jurídicas las Y Visto: lo deliberado y conclusiones establecidas en el de la LCD; carencia.
deduce el juez partiendo de la existencia de hechos reales y acuerdo transcripto precedentemente por unanimidad de
probados. Se habla entonces de indicios, los que están repre votos, el Tribunal decide: 1 – Puesto que del contrato agregado a autos por la actora
sentados por todo rastro, vestigio, huella, circunstancia y, en I. Confirmar la sentencia apelada en todo cuanto decide –préstamo personal con destino de los fondos para “fiesta
general, todo hecho debidamente comprobado, susceptible y fuera objeto de apelación y agravios e imponer las costas hija”– resulta acreditada la relación de consumo entre las
de llevar por vía de inferencia al conocimiento de otro hecho de alzada a la actora vencida, de conformidad con lo dis partes vinculada al pagaré que se ejecuta, suscripto por el
desconocido. El indicio es una circunstancia que por sí sola puesto en el considerando X. ejecutado en favor de la entidad bancaria accionante, cabe
no tiene valor alguno; en cambio, cuando se relaciona con II. A los efectos de conocer en los recursos de apelación
otras y siempre que sean graves, precisas y concordantes, deducidos contra los honorarios regulados a fs. 985/985
EDICTOS
constituyen una presunción. Por lo tanto, la presunción es vta., es de señalar que en los supuestos de rechazo de
la consecuencia que se obtiene por el establecimiento de ca demanda debe computarse como monto del juicio el va CITACIONES CIUDADANÍA
racteres comunes en los hechos (conf. Fenochietto, Carlos, lor íntegro de la pretensión (conf. Fallo Plenario “Multi El Juzgado Nacional en lo Civil nº El Juzgado Nacional de Primera Ins-
17, a cargo del Dr. Eugenio Ricardo tancia en lo Civil y Comercial Federal
“Código Procesal Civil y Comercial de la Nación-Comenta flex S.A. c/ Consorcio de Propietarios Bartolomé Mitre Labeau, Secretaría Unica a cargo Nº 7, a cargo del Dr. Javier Pico Te-
del Dr. La Blanca Iglesias Osvaldo A, rrero, Secretaría nº 14, a mi cargo,
do, anotado y concordado”, Tomo I, págs. 592 y sigs.). 2257/59”, CNCiv. [en pleno], 30-09-1975, La Ley Colec sito en Av. De los Inmigrantes 1950 sito en Libertad 731, 6º piso de la
El valor probatorio de la presunción se basa en que los ción Plenarios, pág. 509). Piso 5º de la Ciudad Autónoma de CABA, comunica que la Sra. LINDO
Buenos Aires, en autos caratulados CARRERA LILY AURORA, con DNI Nº
hechos o indicios tomados como punto de partida por el A tales efectos debe atenderse al capital reclamado en “Ferrate Carlos Ernesto c/Lucero 94057080, nacido el 21/11/1975
juez, se encuentren debidamente comprobados. En lo refe la demanda que ha sido desestimada, no correspondiendo Nelly Josefina y Otros S/ Daños y en Huacho, Chancay, República del
Perjuicios Expediente 30210/2012” Perú, ha solicitado la declaración de la
rente al “número” de presunciones como elemento a com incluir los intereses en la base del cálculo de los honorarios, cita a los eventuales herederos del ciudadanía argentina. Cualquier per-
putar para dotarlas de fuerza probatoria, debe entenderse pues para que esto ocurra se requiere que hayan sido objeto Sr. CARLOS ERNESTO FERRATE a fin sona que tuviere conocimiento de al-
de que comparezca/n a estar a de- gún acontecimiento que pudiere obstar
referida, no a aquéllas, sino a los hechos indiciarios sobre de reconocimiento en el fallo definitivo (confrontar en este recho en el plazo de diez días bajo a dicha concesión, deberá hacer sa-
los cuales se apoyan, ya que de conformidad con las reglas último aspecto art. 19 del Arancel y esta Sala en autos “Pre apercibimiento de lo dispuesto por ber su oposición fundada al Juzgado.
el art. 53 inc. 5) del Cód. Procesal. El presente se publica a los efectos del
de la sana crítica, una sola presunción, cuando reviste gra vención Aseguradora de Riesgos del Trabajo SA c. Medina El presente edicto deberá publicarse Art. 11 de la ley 346. Publíquese por
vedad y precisión, puede resultar suficiente para acreditar Juan José y otros s/cobro de sumas de dinero” del 27/09/11). por dos días en el diario El Derecho. dos días dentro de un plazo de quince
Buenos Aires, 28 Agosto de 2017. días. Buenos Aires, 1 de diciembre de
la existencia de un hecho. La “gravedad” de la presunción Asimismo, se tendrá en cuenta, la naturaleza del pro Osvaldo La Blanca Iglesias, sec. 2017. Carlos G. Mallo, sec. fed.
se vincula con su aptitud para generar un suficiente grado ceso y su resultado, etapas procesales cumplidas por cada I. 7-12-17. V. 11-12-17 322 I. 11-12-17. V. 12-12-17 6324
Interior: Bahía Blanca: Notas Jurídicas: Tel. (0291) 4527524 / La Plata: Eliana Roca Tel. (011) 1522570080 / Mar del Plata: Jorge Rabini Tel./Fax (0223) 4893109 / Córdoba: Alveroni Libros Jurídicos (0351) 4217842
Mendoza, San Juan, San Luis: José Graffigna Tel. (0261) 1534849616 / S. S. Jujuy: Librería Universitaria Tel./Fax (0388) 4237963 / San Miguel de Tucumán: Bibliotex Tel. (0381) 4217089
Noreste: Jorge Thea Tel. (011) 1564660335 / Patagonia: Nelson Ramírez Tel. (011) 1564629553
Buenos Aires, lunes 11 de diciembre de 2017 Nº 14.325 AÑO LV
Redacción y Administración:
Tel. / Fax: 4371-2004 (líneas rotativas)
D i a r i o d e D o c t r i n a y J u r i s p r u d e n c i a e-mail: elderecho@elderecho.com.ar • www.elderecho.com.ar
revocar la sentencia que consideró que dicho título no es un to por el ejecutado en favor de la entidad bancaria accio Así, no puede ignorarse el acuerdo que presupone la
pagaré de consumo y que, por ende, no eran aplicables las nante, en la misma fecha que el contrato de fs. 64, por el ejecutabilidad del cartular.
normas de protección a los consumidores y usuarios. mismo monto y con iguales intereses a los pactados en el A ello cabe agregar, considerando que en el caso el su
2 – Cabe hacer lugar a la excepción planteada por el consu-
préstamo (fs. 7, arts. 266, 384 CPCC; 3 ley 24.240; 1092, jeto activo es una entidad bancaria y el emisor un consu
midor ejecutado y declararse la inhabilidad del título que
1093 y 1094 CCyC; 18 CN). midor, que la contratación entre entidades financieras y
se ejecuta (art. 542, inc. 4º, cód. procesal civil y comercial),
De allí que en función de los elementos ahora disponi particulares consumidores debe reunir los requisitos esta
pues, al ser este último un pagaré de consumo, debió reunir
bles, la realidad del carácter del vínculo que unió a las partes blecidos en el art. 36 de la LDC (v. gr. descripción del bien
los requisitos establecidos en el art. 36 de la LDC –v. gr.
(de consumo) aparece demostrada, razón por la cual corres o servicio objeto de la compra, precio de contado, monto
descripción del bien o servicio objeto de la compra, precio
ponde revocar la resolución apelada (art. 260, 272 CPCC). financiado, tasa de interés efectiva anual, costo financiero
de contado, monto financiado, tasa de interés efectiva anual,
V.II) [sic] En razón de lo expuesto en el apartado an total, cantidad, periodicidad y monto de los pagos a reali
costo financiero total, cantidad, periodicidad y monto de los
terior, corresponde analizar los fundamentos planteados zar, gastos, seguros y adicionales si los hubiere).
pagos a realizar, gastos, seguros y adicionales si los hubiere–,
oportunamente por quien resultó vencedor en la instancia Por el contrario, el pagaré, conforme el Decreto Ley
por lo cual, al carecer de estos, no tiene las condiciones in-
de origen, pues los mismos quedan implícitamente someti 5965/1963, sólo debe reunir los requisitos enunciados en
dispensables para obligar al demandado. R.C.
dos al tribunal de apelación como consecuencia del recurso el art. 101 de dicho decreto (cláusula “a la orden” o la
interpuesto por la otra parte, y también las defensas esgri denominación del título inserta en el texto del mismo, pro
59.679 – C1ªCC San Isidro, sala III, octubre 10-2017. – Banco Pata- midas por el ejecutado –dado el modo en que se resolvió la mesa pura y simple de pagar una suma determinada, plazo
gonia S.A. c. G., A. s/cobro ejecutivo. cuestión en la instancia de origen– (doct. art. 273 CPCC; y lugar del pago, nombre de aquél al cual o a cuya orden
Ibáñez Frocham, “Tratado de los recursos en el proceso debe efectuarse el pago, indicación del lugar y de la fecha
En la ciudad de San Isidro, a los 10 días del mes de
civil”, 4ª ed., pág. 169; en igual sentido Azpelicueta-Tes en que el vale o el pagaré han sido firmados; y la firma del
octubre de dos mil diecisiete, se reúnen en Acuerdo los
sone, “La Alzada. Poderes y Deberes”, Librería Editora suscriptor).
señores Jueces de la Sala Tercera de la Excma. Cámara
Platense, Bs. As. 1993, p. 171; causas SI-5725-DDO, r.i. Ello así, resulta evidente que el acuerdo que el pagaré
Primera de Apelación en lo Civil y Comercial del Depar
381/17 de Sala II; SI-47692-16 r.i. 286/17 de Sala IIIª). que se pretende ejecutar importa en el caso (obligación
tamento Judicial San Isidro, Doctores María Irupé Soláns
El ejecutado opuso al progreso de la ejecución promo del particular consumidor de pago a favor del banco que
y María Fernanda Nuevo, para dictar sentencia interlocu
vida por el banco accionante, excepción de inhabilidad prestó el dinero para la fiesta de la hija), carece de las
toria en los términos del art. 36 de la ley 5827 en el jui
de título contemplada en el art. 542 inc. 4º del CPCC, por condiciones exigidas por la ley protectoria del consumidor
cio: “Banco Patagonia S.A. c/ G., A. s/ Cobro Ejecutivo”
entender esencialmente que no contiene los recaudos for –de orden público–, por lo que el documento carece de
–Causa nº SI44266/2014–; practicado el sorteo pertinente
males a los fines de no vulnerar el principio constitucional las condiciones indispensables para obligar al demandado
(arts. 168 de la Constitución de la Provincia de Buenos
de defensa en juicio. (arts. 1, 2, 3, 36, 65 y cc. de la ley 24.240; 1092, 1093,
Aires y 263 del Código Procesal), resultó que la votación
La excepción de inhabilidad de título no sólo proce 1094, 1095 CCyC; 18 y 28 CN).
debía tener lugar en el siguiente orden: Soláns y Nuevo,
de cuando se refiere a las formas extrínsecas del docu Por tal razón, debe hacerse lugar a la excepción plan
resolviéndose plantear y votar las siguientes cuestiones:
mento que se pretende ejecutar, sino también en aquellos teada por el ejecutado y declararse la inhabilidad del título
1) ¿Se ajusta a derecho la sentencia apelada?
casos en que el documento acompañado no encuadre en que se ejecuta (art. 542 inc. 4º CPCC).
2) ¿Qué pronunciamiento corresponde dictar?
la enumeración legal, o cuando quien se presenta como IV.2) [sic] Por lo demás, toda vez que la nulidad con
A la primera cuestión la Sra. Juez doctora Soláns dijo: ejecutante no sea el titular del derecho que invoca, o la templada por el artículo 36 de la LCQ, no ha sido la pre
persona a quien se ejecuta no sea la obligada al pago, es tensión del presente proceso, que no ha mediado recon
I. La resolución recurrida
decir, en definitiva, cuando está ausente la legitimación vención o acumulación al respecto y que ello excede el
La sentencia de fs. 49/51 rechazó el planteo de nulidad
sustancial activa o pasiva (conf. Morello..., “Códigos...”, marco del juicio ejecutivo, teniendo en cuenta que a fin de
y la excepción de inhabilidad de título articulados por el
Tº VI-1, págs. 386 y 388; Fenochietto-Arazi, “Código Pro determinar la existencia o no de un vicio que tache de nulo
demandado a fs. 27/35, y mandó llevar adelante la ejecu
cesal Comentado”, Tº 2, pág. 745; causas 109.840 del 8-7- al vínculo contractual que une a la entidad bancaria con
ción hasta tanto la parte ejecutada, A. G., haga al Banco
2010 RSI: 228/2010; SI-14387-2010, r.i. 404/11; causa el ejecutado, se requiere del marco de debate adecuado
Patagonia S.A. íntegro pago del capital nominal reclama
nº B-9202-0, r.i. 307/13 del 1/08/2013 de Sala IIIª). (nulidad dependiente de juzgamiento), y por tanto objeto
do de $ 24.473,22 con más sus correspondientes intereses.
La aptitud de ser parte en un proceso concreto, denomi de una acción previa reclamada por la parte interesada que
II. La articulación recursiva nada por el derecho procesal legitimatio ad causam, cons dé acabada oportunidad a la contraria de defenderse de
La ejecutada apela y expresa agravios a fs. 54/60, los tituye un requisito subjetivo de la pretensión en cuanto tal cuestión por la vía pertinente (arts. 1037, 1038, 1044,
que fueron contestados a fs. 65/66. supone la titularidad activa o pasiva de la relación jurídica 1045, 1046, 1048 y cc. del CCiv., 387, 388, 1384, 1408 y
sustancial, de ahí la afirmación de que la persona legitima cc. CCyC, doct. art. 18 de la CN; 272, 330 del CPCC), la
III. Los agravios
da en un determinado proceso es aquella revestida por la misma no ha de ser analizada.
III.1) Se agravia el recurrente porque el Sr. Juez a quo
ley para discutir el objeto sobre el que versa el litigio. Ap Por las razones expuestas, voto por la negativa.
no consideró demostrada la existencia de una relación de
titud esta que viene determinada por la posición respecto
consumo entre las partes la que no puede desconocerse en A la misma cuestión la Sra. Juez Dra. Nuevo, por igua
de la pretensión procesal, de tal modo que sólo las perso
razón de que la entidad bancaria es proveedora de servi les consideraciones votó en el mismo sentido.
nas que se encuentran en cierta relación con la acción pue
cios, y la demandada consumidora. Sostiene que al menos
den ser parte en el pleito en que ésta se deduce (SCBA B A la segunda cuestión, la Dra. Soláns dijo:
cabe inferirla en base a la calidad de las partes.
65480 RSD-282-16, S 19/10/2016; SCBA B 61204 RSI- En atención al resultado que arroja la votación anterior,
Dice que la existencia de un pagaré de consumo supone
750-16 I 14/09/2016, conf. causa C 118.896 S 20/04/2016; corresponde revocar la resolución recurrida y hacer lugar
la preexistencia de un contrato de mutuo en el que la enti
causas 106.683 y 106.688 del 2-6-09 RSD 51/09, 111.070 a la excepción de inhabilidad de título planteada por el
dad bancaria reviste el carácter de mutuante y el mutuario
r.i. 88/11 de Sala III). ejecutado, con costas a la ejecutante vencida (arts. 68, 69,
es consumidor, motivo por el cual solicita se apliquen las
Conforme los extremos antes referidos, la pretensión 274 y 556 CPCC).
normas de protección a los consumidores y usuarios y se
del banco actor consiste en el cobro por vía ejecutiva del
interprete la relación conforme a los principios aplicables La Sra. Juez Dra. Nuevo, votó en igual sentido.
cartular acompañado, contra el suscriptor A. G.
en la materia.
El pagaré, título valor abstracto por cuyo intermedio Por ello, en virtud de las conclusiones obtenidas en el
III.2) Por último, en relación a los pagos que denun
una persona (librador) promete incondicionalmente pagar Acuerdo que antecede y de los fundamentos expuestos en
ció la ejecutante, plantea que los argumentos del Juzgador
cierta suma de dinero a otra (tomador) en lugar y fecha el mismo, se revoca la resolución recurrida y se hace lugar
para rechazarlos –imposibilidad de analizar la causa de la
que se indique (Novellino, Ejecución de títulos ejecutivos a la excepción de inhabilidad de título planteada por el
obligación e inexistencia de prueba pericial contable– re
y ejecuciones especiales, Ed. La Rocca, Bs. As. 1997, p. ejecutado. Las costas se imponen a la actora perdidosa
sultan contradictorios.
91), requiere no sólo de la firma de librador para que naz (arts. 68, 69, 274 del CPCC), a cuyo fin, en atención al
IV. El análisis de la resolución recurrida en ca la obligación que lleva inserta, sino que además es ne mérito, extensión, e importancia de las tareas desarrolla
función de los agravios expresados cesario un acuerdo de voluntades entre el que se pretende das por las doctoras Alba María Prósperi (Tº XI – Fº 356
IV.1) Para resolver como lo hizo, el magistrado de gra obligar cambiariamente firmando el título y la persona que CASI), apoderada de la parte actora y Paola Ciommo (Tº
do tuvo en cuenta que en el caso el ejecutado no logró acepta recibir el documento, ya sea como medio de pago, VI – Fº 405 CALM), patrocinante de la ejecutada, se fijan
demostrar la existencia de una relación de consumo. para facilitarlo o garantizarlo. Es decir que, si el cartular sus honorarios en la sumas de ... pesos respectivamente
Sin embargo, de los términos de las presentaciones de una vez firmado, no es entregado a una persona y recibida (arts. 21, 22, 26, 27 y cc. D/Ley 8904/77). Por la labor
la accionada, como así también del contrato agregado a por ésta, no nace obligación alguna, pues faltaría en ella habida ante esta Alzada, se regulan los estipendios de las
fs. 64 por la actora –préstamo personal de fecha 30 de ma el sujeto activo (conf. Luis Eugenio Ubilla Grandi, Teoría Dras. Ciommo y Prósperi, en las sumas de ... pesos res
yo de 2103, por $25.700, con destino de los fondos para General de la letra de cambio y el pagaré en la ley 18.092, pectivamente (arts. 274 CPCC, 31 D. Ley 8904).
“fiesta hija”–, resulta acreditada la relación de consumo Ed. Jurídica de Chile, Santiago de Chile, 1990, p. 21; arts. Regístrese y devuélvase. – María I. Soláns. – María F.
entre las partes vinculada al pagaré que se ejecuta, suscrip 1137 CCiv., 957 CCyC). Nuevo (Sec.: Ana M. Breuer).
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PUBLICIDAD DE LOS DERECHOS REALES:
Se llama publicidad a aquellos medios usados para difundir o propagar toda clase
de hechos, actos o situaciones. Cuando dichos actos, hechos o situaciones son de
índole jurídica, se la llama publicidad jurídica. Es muy importante la publicidad de
derechos reales, porque estos son absolutos, todas las personas deben
respetarlos y para ello deben conocerlos a través de medio idóneo. Por ejemplo,
cuando una hipoteca esta debidamente inscripta en registro, nadie puede alegar
que desconocía la existencia del derecho
Art. 21. El Registro es público para el que tenga interés legítimo en averiguar el
estado jurídico de los bienes, documentos, limitaciones o interdicciones inscriptas.
Las disposiciones locales determinarán la forma en que la documentación podrá
ser consultada sin riesgo de adulteración, pérdida o deterioro.
EL INTERDICTO DE RETENER:
EL INTERDICTO DE RECOBRAR:
Debe ser una desposesión consumada, y la demanda debe dirigirse contra el autor,
sus sucesores, copartícipes o beneficiarios del despojo.
UNIDAD VII
DRA VIVIANA GLIBOTA
El Patrimonio de una persona, es la garantía común de sus acreedores, sin
embargo a veces es insuficiente para asegurar el cobro de un crédito.
Para evitar el riesgo, se han ideado, seguridades o garantías que pueden ser:
Personales Reales
Realización por un tercero antes del vencimiento Si el bien gravado es subastado por un tercero antes
del plazo: del cumplimiento del plazo, el titular de la garantía
tiene derecho a dar por caduco el plazo y cobrar con
la preferencia correspondiente. Art. 2197.
Responsabilidad del propietario no deudor: Art. 2199. El propietario no deudor, sea que
constituye la garantía o quien adquiere el bien
gravado, sin obligarse en forma expresa al pago del
crédito asegurado, responde únicamente con el bien
objeto del gravamen y hasta el máximo del
gravamen.
Subrogación del propietario no deudor: Art. 2202.
Extinción
1. del Derecho por vía de consecuencia :
- Por extinción de la obligación garantizada por ser accesorio del crédito.
- Por pago, consignación judicial, novación.
2. Por via directa: se extingue el derecho real, pero subsiste el crédito (Art. 2186 y
2237 C.C.C.N.)
3. Por renuncia (Art. 944), en la Prenda: por restitución de la cosa (Art. 954). En
Anticresis: por incumplimiento del acreedor (Art. 2216).
4. Por acuerdo entre partes
5. Por destrucción del objeto (Art. 1907)
6. Subasta judicial
7. Consolidación
8. Dominio revocable (Art. 1965)
Subasta - Cancelación
Art. 2212 – Es el derecho real de garantía que recae sobre cosas registrables individualizadas,
cuya posesión se entrega al acreedor o a un tercero designado por las partes, a quien se
autoriza a percibir los frutos para imputarlos a una deuda.
La anticresis es el derecho real en función de garantía que recae sobre cosas registrables
individualizadas, cuya posesión se entrega al acreedor o a un tercero designado por las
partes, que otorga las facultades de usar la cosa, percibir sus utilidades (gozar) imputándolas
a la deuda, y las de realizar los objetos y percibir los créditos sobre su producido. (Alterini)
Téngase presente que las facultades de realización del objeto gravado y de cobrarse sobre su
producido atañen al contenido de todos los derechos reales de garantía —para cuyo cobro el
crédito garantizado tendrá privilegio (art. 2582, inc. e], Código Civil y Comercial)—, aunque
al tratar los derechos reales de garantía en particular el Código Civil y Comercial las silencia
en la anticresis, ya que únicamente se refiere a ellas en materia de hipoteca (art. 2205) y de
prenda (arts. 2229 y 2232, in fine)
OBJETO DE LA ANTICRESIS
ART. 2205
Concepto: La hipoteca es el
derecho real de garantía que recae
sobre uno o más inmuebles
individualizados que continúan en
poder del constituyente y que otorga
al acreedor, ante el incumplimiento
del deudor, las facultades de
persecución y preferencia para
cobrar sobre su producido el crédito
garantizado.
REQUISITOS DE FONDO
• Ser propietario del Inmueble
• Tener capacidad para enajenar inmueble
• Tener asentimiento conyugal, si son gananciales
• Principio de especialidad
REQUISITOS DE FORMA
• Hacerse por escritura publica
• Inscribirla en el Registro Inmobiliario
• Acreedor debe aceptar constitución de hipoteca
FORMA DEL CONTRATO CONSTITUTIVO
ART. 2208:
ART. 2219
• la reivindicatoria
• la confesoria
• la negatoria
• de deslinde.
ACCIONES
REVINDICATORIA
Reivindicación de cosas y de universalidades de hecho
La cosa puede ser reivindicada en su totalidad o en parte material. También puede
serlo la universalidad de hecho.
DERECHOS CIVIL IV
REALES
UNIDAD VIII
0
UNIDAD Nº
VIII
UNIDAD VIII
Hipoteca. Concepto. Requisitos de fondo. La forma del contrato hipotecario. Anticresis. Concepto. Plazo de duración.
Contrato de anticresis. Requisito de fondo. Forma del contrato. Prenda. Concepto. Contrato de prenda. Requisitos de
fondo. Acciones Posesorias. Art. 2238. Las vías legales para adquirir la posesión o tenencia de las cosas. Acciones
Reales. Concepto. Enumeración y concepto de cada una de las acciones reales. Art. 2257.
Hipoteca
Definición: El art. 2205 define a la hipoteca como “La hipoteca es el derecho real de garantía que recae sobre uno o
más inmuebles individualizados que continúan en poder del constituyente y que otorga al acreedor, ante el
incumplimiento del deudor, las facultades de persecución y preferencia para cobrar sobre su producido el crédito
garantizado.”.
Requisitos de fondo
o Legitimación. Pueden constituir hipoteca los titulares de los derechos reales de dominio, condominio,
propiedad horizontal, conjuntos inmobiliarios y superficie.
o Hipoteca de parte indivisa. Un condómino puede hipotecar la cosa por su parte indivisa. El acreedor
hipotecario puede ejecutar la parte indivisa sin esperar el resultado de la partición. Mientras subsista
esta hipoteca, la partición extrajudicial del condominio es inoponible al acreedor hipotecario que no
presta consentimiento expreso.
o Determinación del objeto. El inmueble que grava la hipoteca debe estar determinado por su ubicación,
medidas perimetrales, superficie, colindancias, datos de registración, nomenclatura catastral, y cuantas
especificaciones sean necesarias para su debida individualización.
o Duración de la inscripción. Los efectos del registro de la hipoteca se conservan por el término de veinte
años, si antes no se renueva.
o Convenciones para la ejecución. Lo previsto en este Capítulo no obsta a la validez de las convenciones
sobre ejecución de la hipoteca, reconocidas por leyes especiales.
2
UNIDAD Nº
VIII
La hipoteca se constituye por escritura pública excepto expresa disposición legal en contrario. La aceptación del
acreedor puede ser ulterior, siempre que se otorgue con la misma formalidad y previamente a la registración.
Anticresis
La anticresis no sólo recae sobre inmuebles sino sobre todas las cosas registrables, es decir que se adicionan
los muebles, cuya posesión se entrega al acreedor con posibilidad y para percibir los frutos imputándolos a la
deuda. Así se incluye una garantía con desplazamiento respecto de muebles.
Tiene un breve plazo máximo de diez años para inmuebles y cinco para muebles, lo que hace que no dure
toda la vida del bien, como suele suceder en este momento, aunque es poco lo que se la constituye en la
práctica. La entrega abreviada sumada al privilegio posibilitará mayor agilidad, ya que permitirá un tiempo
para usar la cosa y percibir frutos, y si es insuficiente se ejecuta el objeto.
Concepto: ARTICULO 2212 Concepto. La anticresis es el derecho real de garantía que recae sobre cosas registrables
individualizadas, cuya posesión se entrega al acreedor o a un tercero designado por las partes, a quien se autoriza a
percibir los frutos para imputarlos a una deuda.
Requisitos de fondo
Legitimación. Pueden constituir anticresis los titulares de los derechos reales de dominio, condominio,
propiedad horizontal, superficie y usufructo.
Plazo máximo. El tiempo de la anticresis no puede exceder de diez años para cosas inmuebles y de cinco años
para cosas muebles registrables. Si el constituyente es el titular de un derecho real de duración menor, la
anticresis, se acaba con su titularidad.
Derechos del acreedor. El acreedor adquiere el derecho de usar la cosa dada en anticresis y percibir sus frutos,
los cuales se imputan primero a gastos e intereses y luego al capital, de lo que se debe dar cuenta al deudor.
Deberes del acreedor. El acreedor anticresista debe conservar la cosa. Puede percibir los frutos y explotarla él
mismo, o darla en arrendamiento; puede habitar el inmueble o utilizar la cosa mueble imputando como fruto el
alquiler que otro pagaría.
Excepto pacto en contrario, no puede modificar el destino ni realizar ningún cambio del que resulta que el
deudor, después de pagada la deuda, no puede explotar la cosa de la manera que antes lo hacía.
El acreedor debe administrar conforme a lo previsto por las reglas del mandato y responde de los daños que
ocasiona al deudor.
3
UNIDAD Nº
VIII
El incumplimiento de estos deberes extingue la garantía y obliga al acreedor a restituir la cosa al titular actual
legitimado.
Gastos. El titular del objeto gravado debe al acreedor los gastos necesarios para la conservación del objeto,
aunque éste no subsista; pero el acreedor está obligado a pagar las contribuciones y las cargas del inmueble.
El acreedor no puede reclamar los gastos útiles sino hasta la concurrencia del mayor valor del objeto.
Duración de la inscripción. Los efectos del registro de la anticresis se conservan por el término de veinte años
para inmuebles y de diez años para muebles registrables, si antes no se renueva.
Prenda
Concepto: La prenda es el derecho real de garantía sobre cosas muebles no registrables o créditos instrumentados. Se
constituye por el dueño o la totalidad de los copropietarios, por contrato formalizado en instrumento público o
privado y tradición al acreedor prendario o a un tercero designado por las partes. Esta prenda se rige por las
disposiciones contenidas en el presente Capítulo. (Cap. 4 art. 2219).
Prenda con registro. Asimismo, puede constituirse prenda con registro para asegurar el pago de una
suma de dinero, o el cumplimiento de cualquier clase de obligaciones a las que los contrayentes le
atribuyen, a los efectos de la garantía prendaria, un valor consistente en una suma de dinero, sobre
bienes que deben quedar en poder del deudor o del tercero que los haya prendado en seguridad de una
deuda ajena. Esta prenda se rige por la legislación especial.
Posesión. Los derechos provenientes de la prenda sólo subsisten mientras el bien afectado se encuentra
en poder del acreedor o del tercero designado. Se reputa que el acreedor o el tercero continúan en
posesión de la prenda cuando media pérdida o sustracción de ella o hubiera sido entregada a otro con
obligación de devolverla.
Si el acreedor pierde la posesión de la cosa, puede recuperarla de quien la tiene en su poder, sin
exceptuar al propio constituyente de la prenda.
Oponibilidad. La prenda no es oponible a terceros si no consta por instrumento público o privado de
fecha cierta, cualquiera sea la cuantía del crédito. El instrumento debe mencionar el importe del crédito y
contener la designación detallada de los objetos empeñados, su calidad, peso, medida, descripción de los
documentos y títulos, y demás datos que sirven para individualizarlos.
Prendas sucesivas. Puede constituirse una nueva prenda sobre el bien empeñado, a favor de otro
acreedor, si el acreedor en cuyo poder se encuentra consiente en poseerlo para ambos o si es entregada
en custodia a un tercero en interés común. La prioridad entre los acreedores queda establecida por la
fecha de su constitución. No obstante, las partes pueden, mediante declaración de su voluntad formulada
4
UNIDAD Nº
VIII
con precisión y claridad, sustraerse a los efectos de esta regla y establecer otro orden de prelación para
sus derechos, a fin de compartir la prioridad o autorizar que ésta sea compartida.
Disposiciones Generales
Se regula la prenda con desplazamiento, sea de créditos o de cosas muebles no registrables, se ofrecen pautas de
oponibilidad y se incluyen las prendas sucesivas a favor de diversos acreedores con la posibilidad de incluir un pacto con
la declaración de los acreedores formulada con precisión para sustraerse a los efectos de la regla de prioridad
estableciendo otro orden de prelación.
Clasificación de Prenda:
o Prenda de cosas: Se suprime la prenda tácita que es clandestina y la falta de conocimiento conspira
contra su oponibilidad a terceros.
Se modifica la prenda anticrética, pues, en principio, si la cosa produce frutos naturales o civiles el
acreedor debe percibirlos e imputarlos al crédito, siendo válido el pacto en contrario. En el Código Civil
es facultativa la percepción.
Se regula con cierto detalle la ejecución de la cosa prendada
o Prenda de créditos: La prenda de créditos, apenas incluida en el Código Civil para cuestiones menores,
se establece como un instrumento de fomento de créditos importantes. El acreedor debe cobrar incluso
judicialmente el crédito prendado o enajenar forzadamente la participación en un contrato con
prestaciones recíprocas.
Prenda de cosas
Prenda de cosa ajena: Si el acreedor que recibe en prenda una cosa ajena que cree del constituyente la
restituye al dueño que la reclama, puede exigir al deudor la entrega en prenda de otra de igual valor. Si el
deudor no lo hace, el acreedor puede pedir el cumplimiento de la obligación principal aunque tenga plazo
pendiente; si el crédito está sujeto a condición se aplica el artículo 2197.
Frutos. Si el bien prendado genera frutos o intereses el acreedor debe percibirlos e imputarlos al pago de la
deuda, primero a gastos e intereses y luego al capital. Es válido el pacto en contrario.
Uso y abuso. El acreedor no puede usar la cosa prendada sin consentimiento del deudor, a menos que el uso de
la cosa sea necesario para su conservación; en ningún caso puede abusar en la utilización de la cosa ni
perjudicarla de otro modo.
El incumplimiento de lo dispuesto en el primer párrafo de este artículo, da derecho al deudor a:
o a) dar por extinguida la garantía y que la cosa le sea restituida;
5
UNIDAD Nº
VIII
Rendición de cuentas. Efectuada la venta, el acreedor debe rendir cuentas, que pueden ser impugnadas
judicialmente, pero ello no afecta la validez de la enajenación.
Documentos con derecho incorporado. La prenda de títulos valores se rige, en lo pertinente, por las reglas de la
prenda de cosas.
6
UNIDAD Nº
VIII
Prenda de créditos
Créditos instrumentados. La prenda de créditos es la que se constituye sobre cualquier crédito instrumentado
que puede ser cedido.
La prenda se constituye aunque el derecho no se encuentre incorporado a dicho instrumento y aunque éste no
sea necesario para el ejercicio de los derechos vinculados con el crédito prendado. Se aplican supletoriamente
las reglas sobre prenda de cosas.
Constitución. La prenda de créditos se constituye cuando se notifica la existencia del contrato al deudor del
crédito prendado.
Conservación y cobranza. El acreedor prendario debe conservar y cobrar, incluso judicialmente, el crédito
prendado. Se aplican las reglas del mandato.
Si la prestación percibida por el acreedor prendario consiste en dinero, debe aplicar lo recibido hasta cubrir
íntegramente su derecho contra el deudor y en los límites de la prenda.
Si la prestación percibida no es dineraria el acreedor debe proceder a la venta de la cosa, aplicándose el artículo
2229.
Opción o declaración del constituyente. Cuando la exigibilidad del crédito pignorado depende de una opción o
declaración del constituyente, el acreedor prendario puede hacer la respectiva manifestación, por su sola
cuenta si su propio crédito es exigible, y de común acuerdo con aquél en caso contrario.
Si la opción o la declaración corresponden al deudor del crédito dado en garantía, sólo producen efecto si se
comunican al propio acreedor y al prendario.
Son válidos los pactos en contrario que celebran el acreedor prendario y el constituyente de la prenda.
Participación en contrato con prestaciones recíprocas. Si el crédito prendado se origina en un contrato con
prestaciones recíprocas, en caso de incumplimiento del obligado prendario el acreedor puede enajenar
forzadamente la participación de aquél en dicho contrato, sujeto a las limitaciones contractuales aplicables.
Si la cesión de la participación del constituyente está sujeta al asentimiento de la otra parte de tal contrato, y
éste es negado injustificadamente, debe ser suplido por el juez.
Por participación se entiende el conjunto de derechos y obligaciones derivados del contrato.
Extinción. Extinguida la prenda por cualquier causa sin haberse extinguido el crédito dado en prenda, el
acreedor debe restituir el instrumento probatorio del crédito prendado y notificar la extinción de la prenda al
deudor del crédito prendado.
7
UNIDAD Nº
VIII
ACCIONES POSESORIAS
Art. 2238: “Finalidad de las acciones posesorias y lesiones que las habilitan. Las acciones posesorias según haya
turbación o desapoderamiento, tienen por finalidad mantener o recuperar el objeto sobre el que se tiene una relación
de poder. Se otorgan ante actos materiales, producidos o de inminente producción, ejecutados con intención de tomar
la posesión, contra la voluntad del poseedor o tenedor.
Hay turbación cuando de los actos no resulta una exclusión absoluta del poseedor o del tenedor. Hay
desapoderamiento cuando los actos tienen el efecto de excluir absolutamente al poseedor o al tenedor.
La acción es posesoria si los hechos causan por su naturaleza el desapoderamiento o la turbación de la posesión,
aunque el demandado pretenda que no impugna la posesión del actor.
Los actos ejecutados sin intención de hacerse poseedor no deben ser juzgados como acción posesoria sino como
acción de daños.”.
- Acción de despojo. Corresponde la acción de despojo para recuperar la tenencia o la posesión a todo tenedor o
poseedor sobre una cosa o una universalidad de hecho, aunque sea vicioso, contra el despojante, sus herederos
y sucesores particulares de mala fe, cuando de los actos resulte el desapoderamiento. La acción puede ejercerse
aun contra el dueño del bien si toma la cosa de propia autoridad.
Esta acción comprende el desapoderamiento producido por la realización de una obra que se comienza a hacer
en el objeto sobre el cual el actor ejerce la posesión o la tenencia.
La sentencia que hace lugar a la demanda debe ordenar la restitución de la cosa o de la universalidad, o la
remoción de la obra que se comienza a hacer; tiene efecto de cosa juzgada material en todo cuanto se refiere a
la posesión o a la tenencia.
- Acción de mantener la tenencia o la posesión. Corresponde la acción de mantener la tenencia o la posesión a
todo tenedor o poseedor sobre una cosa o una universalidad de hecho, aunque sea vicioso, contra quien lo
turba en todo o en parte del objeto.
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UNIDAD Nº
VIII
- Esta acción comprende la turbación producida por la amenaza fundada de sufrir un desapoderamiento y los
actos que anuncian la inminente realización de una obra.
- La sentencia que hace lugar a la demanda debe ordenar el cese de la turbación y adoptar las medidas
pertinentes para impedir que vuelva a producirse; tiene efecto de cosa juzgada material en todo cuanto se
refiere a la posesión o a la tenencia.
ACCIONES REALES
Acciones reales.
Las acciones reales son los medios de defender en juicio la existencia, plenitud y libertad de los derechos reales contra
ataques que impiden su ejercicio.
Las acciones reales legisladas en este Capítulo son:
o la reivindicatoria
o la confesoria
o la negatoria
o de deslinde.
Las acciones reales son imprescriptibles, sin perjuicio de lo dispuesto en materia de prescripción adquisitiva.
Demanda y sentencia. Para el progreso de las acciones reales la titularidad del derecho debe existir al tiempo
de la demanda y subsistir al tiempo de la sentencia.
9
UNIDAD Nº
VIII
Daño. El actor puede optar por demandar el restablecimiento del derecho real u obtener la indemnización
sustitutiva del daño.
Si opta por el restablecimiento de su derecho, puede reclamar el resarcimiento complementario del daño.
Si opta por obtener la indemnización sustitutiva del daño, pierde el derecho a ejercer la acción real.
Cotitulares. Cosa juzgada. Las acciones reales competen a cada uno de los cotitulares contra terceros o contra
los restantes cotitulares.
Cuando la acción se dirige contra los cotitulares siempre lo es en la medida de la parte indivisa. Cuando se dirige
contra terceros puede tener por objeto la totalidad o una parte material de la cosa, o puede reducirse a la
medida de su parte indivisa. Restablecido el derecho sobre la totalidad o parte material del objeto, el ejercicio
por cada condómino se circunscribe a su parte indivisa.
La cosa juzgada extiende sus efectos respecto de todos los que pudieron ejercer su derecho de defensa en
juicio. El contenido de la sentencia relativo a la indemnización del daño aprovecha o perjudica sólo a los que han
intervenido en el juicio.
ACCIONES REVINDICATORIA
Objetos no reivindicables. No son reivindicables los objetos inmateriales, las cosas indeterminables o fungibles,
los accesorios si no se reivindica la cosa principal, ni las cosas futuras al tiempo de hacerse efectiva la
restitución.
Objetos no reivindicables en materia de automotores. No son reivindicables los automotores inscriptos de
buena fe, a menos que sean hurtados o robados.
Tampoco son reivindicables los automotores hurtados o robados inscriptos y poseídos de buena fe durante dos
años, siempre que exista identidad entre el asiento registral y los códigos de identificación estampados en chasis
y motor del vehículo.
Legitimación pasiva.
La acción reivindicatoria debe dirigirse contra el poseedor o tenedor del objeto, aunque lo tenga a nombre del
reivindicante.
10
UNIDAD Nº
VIII
El tenedor de la cosa a nombre de un tercero puede liberarse de los efectos de la acción si individualiza al poseedor. Si
no lo individualiza, queda alcanzado por los efectos de la acción, pero la sentencia no hace cosa juzgada contra el
poseedor.
Cuando se trata de un automotor hurtado o robado, la acción puede dirigirse contra quien lo tiene inscripto a su
nombre, quien debe ser resarcido en los términos del régimen especial.
Prueba en la reivindicación de inmuebles.
Respecto de la prueba en la reivindicación de cosas inmuebles, se observan las reglas siguientes:
a) si los derechos del actor y el demandado emanan de un antecesor común, se presume propietario quien
primero es puesto en posesión de la cosa, ignorando la obligación anterior, independientemente de la fecha del
título;
b) si los derechos del actor y el demandado emanan de diferentes antecesores, el título del reivindicante
posterior a la posesión del demandado, es insuficiente para que prospere la demanda, aunque el demandado no
presente título alguno;
c) si los derechos del actor y el demandado emanan de diferentes antecesores y el título del reivindicante es
anterior a la posesión del demandado, se presume que este transmitente era poseedor y propietario de la
heredad que se reivindica;
d) si los derechos del actor y el demandado emanan de diferentes antecesores, sin que se pueda establecer cuál
de ellos es el verdadero propietario, se presume que lo es el que tiene la posesión.
Respecto de la prueba en la reivindicación de cosas muebles registrables, robadas o hurtadas, cuando la registración del
demandado es de mala fe, se deben observar las reglas siguientes:
a) se presume la mala fe cuando no se verifica la coincidencia de los elementos identificatorios de la cosa de
acuerdo al régimen especial y tampoco se constata la documentación y estado registral;
b) el reivindicante debe probar su derecho con el certificado que acredita su inscripción en el registro respectivo.
El demandado debe justificar de igual manera el derecho que opone;
c) si el derecho invocado por el actor no está inscripto, debe justificar su existencia y la rectificación, en su caso, de
los asientos existentes. Si el derecho del demandado carece de inscripción, incumbe a éste acreditar el que
invoca contra el actor;
d) si el actor y el demandado presentan antecedentes que justifican la inscripción registral, emanados de un autor
común, es preferida aquella que acredita la coincidencia de los elementos identificatorios registrales exigidos
por el régimen especial;
11
UNIDAD Nº
VIII
e) si el actor y el demandado presentan antecedentes que justifican la inscripción registral derivados de personas
distintas, sin que se pueda decidir a quién corresponde el derecho controvertido, se presume que pertenece al
que lo tiene inscripto.
Derecho a reembolso.
Si se reivindica un objeto mueble no registrable robado o perdido de un poseedor de buena fe, éste no puede
reclamarle al reivindicante el precio que pagó, excepto que el objeto se haya vendido con otros iguales en una venta
pública, o en casa de venta de objetos semejantes, o por quien acostumbraba a venderlos.
Si se trata de una cosa mueble registrable robada o perdida, y la inscripción registral se obtiene de buena fe, el
reivindicante debe reintegrar al reivindicado el importe abonado.
En caso de reembolso, el reivindicante tiene derecho a repetir el pago contra el enajenante de mala fe.
Alcance
La acción reivindicatoria de una cosa mueble no registrable no puede ejercerse contra el subadquirente de un derecho
real de buena fe y a título oneroso excepto disposición legal en contrario; sin embargo, el reivindicante puede
reclamarle todo o parte del precio insoluto.
El subadquirente de un inmueble o de una cosa mueble registrable no puede ampararse en su buena fe y en el título
oneroso, si el acto se realiza sin intervención del titular del derecho.
Sentencia.
Si se admite la demanda, el juez debe ordenar la restitución del objeto, parte material de él o sus restos. En cuanto a las
reglas de cumplimiento de la sentencia, se aplican las normas del Capítulo 3 del Título II de este Libro.
Si se trata de una cosa mueble registrable y media inscripción a favor del vencido, debe ordenarse la rectificación del
asiento registral.
12
UNIDAD Nº
VIII
ACCIONES NEGATORIA
Legitimación pasiva
La acción negatoria compete contra cualquiera que impida el derecho de poseer de otro, aunque sea el dueño
del inmueble, arrogándose sobre él alguna servidumbre indebida. Puede también tener por objeto reducir a sus
límites verdaderos el ejercicio de un derecho real.
Prueba
Al demandante le basta probar su derecho de poseer o su derecho de hipoteca, sin necesidad de probar que el
inmueble no está sujeto a la servidumbre que se le quiere imponer o que no está constreñido por el pretendido deber
inherente a la posesión.
ACCIONES CONFESORIA
Legitimación pasiva
La acción confesoria compete contra cualquiera que impide los derechos inherentes a la posesión de otro,
especialmente sus servidumbres activas.
Prueba
Al actor le basta probar su derecho de poseer el inmueble dominante y su servidumbre activa si se impide una
servidumbre; y su derecho de poseer el inmueble si se impide el ejercicio de otros derechos inherentes a la
posesión; si es acreedor hipotecario y demanda frente a la inacción del titular, tiene la carga de probar su
derecho de hipoteca.
ACCIONES DE DESLINDE
Prueba y sentencia.
Cada una de las partes debe aportar títulos y antecedentes a efectos de probar la extensión de los respectivos
derechos, en tanto el juez debe ponderar los diversos elementos para dictar sentencia en la que establece una
línea separativa. Si no es posible determinarla por los vestigios de límites antiguos, por los títulos ni por la
posesión, el juez debe distribuir la zona confusa entre los colindantes según, fundadamente, lo considere
adecuado.
14
HIPOTECA
Al mencionar garantías reales, la más utilizada es la figura de la hipoteca. La misma recae sobre
bienes inmuebles y se constituye a los fines de asegurar el cumplimiento de una obligación.
“ Derecho real de garantía que recae sobre uno o más inmuebles individualizados que continúan
en poder del constituyente y que otorga al acreedor, ante el incumplimiento del deudor, las
facultades de persecución y preferencia para cobrar sobre su producido el crédito garantizado”.
Caracteres Esenciales:
- Debe ser inscripta para su oponibilidad a los terceros. La hipoteca nace con la firma de la
escritura y es el único derecho real en el cual no hay modo (ni posesorio ni inscriptorio), la
inscripción es declarativa y no constitutiva.
Es elemento natural
CONSTITUCION DE LA HIPOTECA
No hay otra hipoteca que la convencional. La hipoteca sólo puede ser constituida por escritura
pública o por documentos, que sirviendo de títulos al dominio o derecho real, estén expedidos por
autoridad competente para darlos, y deban hacer fe por sí mismos. Podrá ser una misma la
escritura pública de la hipoteca y la del contrato a que acceda. Cuando ha sido establecida por una
escritura pública en que el acreedor no figure, podrá ser aceptada ulteriormente con efecto
retroactivo al día mismo de su constitución.
Para que el contrato hipotecario tenga total validez, es necesario que el constituyente sea
propietario del inmueble y goce de plena capacidad, pues si ésta falta el acto será nulo (de nulidad
relativa). Las hipotecas realizadas por quien no es propietario son nulas de nulidad absoluta y se
denominan actos a non domino. Recordemos que en materia hipotecaria está prohibida la
convalidación. Si el dominio está sujeto a condición, rescisión o resolución, la hipoteca seguirá la
suerte del mismo.
La hipoteca puede ser constituida por un tercero, que garantiza la obligación del deudor. Si el
hipotecante asume la deuda y se obliga personalmente al pago, se denomina tercero adquirente
(adquiere la deuda) y se podrá ir contra todo su patrimonio (no sólo el inmueble), en caso de que
no alcancen los fondos provenientes de la realización de aquél. En cambio, si el hipotecante nada
dice respecto de asumir la deuda, sólo responde con el inmueble y se denomina tercero poseedor.
La anticresis, al igual que todos los derechos reales de garantía, sólo puede nacer de un contrato.
El contrato por el cual se constituye el derecho real de anticresis, debe celebrarse por escritura
pública, pero esta formalidad sólo es exigida ad probationem y es oneroso, unilateral y real
(porque se perfecciona con la entrega de la cosa). Debe ser inscripto para su oponibilidad.
Definición y objeto
“La anticresis es el derecho real de garantía que recae sobre cosas registrables individualizadas,
cuya posesión se entrega al acreedor o a un tercero designado por las partes, a quien se autoriza a
percibir los frutos para imputarlos a una deuda”.
Al igual que en la prenda, está prohibida la cláusula que autorice al acreedor a tomar en propiedad
la cosa en caso de que la deuda no fuese pagada pues, como todo derecho real de garantía,
implica solamente la preferencia sobre el precio de liquidación sobre la cosa y no sobre la cosa
misma.
Conforme lo dispuesto por el art. 2213 del Código Civil y Comercial, "pueden constituir anticresis
los titulares de los derechos reales de dominio, condominio, propiedad horizontal, superficie y
usufructo".
El plazo máximo de la anticresis no puede exceder de los diez años para cosas inmuebles y de
cinco para cosas muebles registrables. Cabe destacar que si el constituyente es titular de un
derecho real de menor duración, la anticresis se acaba con éste.
Por último podemos destacar que la inscripción en el registro mantiene sus efectos por el lapso de
veinte años para inmuebles y diez años para muebles registrables, pudiendo ser renovados. En
caso de no ser renovada, la inscripción caduca de pleno derecho.
LA PRENDA
El articulo 2219 consagra la noción del derecho real de prenda común o con desplazamiento y
entrega de la cosa afectada.
Estamos ante la presencia de un derecho real que recae sobre cosas muebles, es decir que puede
desplazarse de un lugar a otro por si mismas o por una fuerza externa y que no sean registrables, o
bien sobre derechos personales o créditos, en tanto en cuanto estén documentados bajo la forma
escrita.
La naturaleza del objeto determina quienes son los legitimados para la constitución de esta
garantía, a saber, si se trata de cosas muebles no registrables, los titulares de los derechos reales
de dominio o condominio sobre estas (el caso de la prenda de cosa ajena se considera infra); si
fuera un crédito, su titular actual o acreedor.
El constituyente del gravamen y legitimado a estos fines puede no ser el deudor de la obligación
principal asegurada, por lo que con esta garantía se pueden secundar deudas ajenas.
La forma de la convención prendaria ha de ser un documento escrito, público o privado que goce
de fecha cierta pues solo de esta forma se torna oponible a terceros.
El titulo suficiente contrato de prenda, es formal no solemne, dado que las exigencias apuntadas
están previstas a los fines de su prenda y consiguiente oponibilidad a terceros. La tradición
efectiva de la cosa o instrumento portante del crédito al acreedor, o a la persona designada por
este. Como se trata de una garantía real con desplazamiento o entrega efectiva de la cosa, hasta
tanto no suceda estos, no nacerá el derecho real equivalente.
El acreedor será poseedor legítimo de la cosa o documento escrito portante del crédito, y podrá
obrar en consecuencia.
EL CONTRATO DE PRENDA
La capacidad
Se requiere del constituyente del gravamen, sea o no el deudor, la capacidad de dispones, atento
a la consecuencia final que puede derivarse del incumplimiento de la obligación asegurada, cual es
la ejecución de la cosa.
La legitimación
Se exige que quien constituya el gravamen, detente la propiedad de los bienes afectado a la
garantía. De aquí que estén legitimados, en el caso, solo los titulares de derechos reales sobre cosa
propia (dominio o condominio). La inobservancia de este recaudo provoca la nulidad del
gravamen, motivo por el cual, el verdadero propietario e la cosa afectada, puede reclamar su
restitución al acreedor, por aplicación del principio del meno plus iuris.
La prenda requiere para su existencia como derecho real de la entrega efectiva de la cosa gravada.
Se trata de un componente que denota su condición de derecho real que se ejerce por la posesión
efectiva de las cosas.
La relación posesoria que el acreedor entabla con la cosa pignorada es distinta de la que rige en
materia de derechos reales sobre cosa propia o sobre cosa ajena, de uso goce. Ello así puesto que
el titular del derecho real en análisis, como lo es en garantía de una obligación, no puede servirse
de la cosa, salvo pacto expreso en contrario.
La tradición de la cosa y la relación posesoria que el acreedor entabla con ella, cumple una
finalidad propiamente publicitaria del gravamen, pero no habilitan a su titular a usar y gozar de
dicho objeto, de acuerdo a su destino. De aquí que el acreedor prendario se limite a conservar y
retener el objeto de marras, hasta tanto sea satisfecho en su crédito.
La existencia del derecho está ligada a la persistencia de la cosa en poder del acreedor, pues este
elemento (la posesión) el que le permite hacer efectiva, en su caso, la garantía real.
Así lo dispone el artículo 2221 CCyC que los derechos que da al acreedor la constitución de la
prenda, solo subsisten mientras está en posesión de la cosa o de un tercero convenido entre las
partes. Este último será depositario de la cosa mobiliaria, y por tanto tenedor de ella,
representando la posesión del acreedor.
REQUISITOS DE FORMA
Entre las partes, el negocio se perfecciona por el solo acuerdo de sus participantes, sumado a la
entrega efectiva de lo pactado.
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NORMATIVA REGISTRO AUTOMOTOR
https://www.dnrpa.gov.ar/Digesto-Automotor/digesto.php
AUTORIZADOS A CERTIFICAR
Artículo 1°.- Las firmas en las Solicitudes Tipo que no se certifiquen por o no se
estampen ante el Encargado de Registro de la radicación del automotor o del Registro
donde se presentará el trámite, deberán estar certificadas en las condiciones
establecidas en este Capítulo por:
a) Escribano Público.
“Artículo 5°.- La inscripción de los contratos bajo forma privada se hará ante el
encargado del Registro por las partes que en él intervengan. Si alguna de ellas no
supiere o no pudiere firmar, lo hará en su lugar el citado funcionario ante dos
testigos de conocimiento. Si el contrato se hubiera pactado y suscripto en otro
lugar y se presentare sólo para su inscripción, deberá acreditarse ante el
encargado del Registro la autenticidad de la firma por dos testigos de arraigo y
conocimiento."
Artículo 3°.- No requerirán de certificación:
SOBRE AUTOMOTORES
SECCION 1ª
NORMAS GENERALES
Artículo 3º.- PRENDA FLOTANTE.- Las prendas flotantes sobre vehículos aún no
inscriptos en el Registro Nacional de la Propiedad del Automotor se inscribirán en los
Registros de Créditos Prendarios.
SECCION 2ª
c) orden judicial.
b) El texto del original y las copias carbónicas deben ser idénticos. Las copias
no negociables deben ser nítidas.
Para la determinación del valor de mercado del automotor se tomará el valor que
surja de la tabla de valuación aprobada por la DIRECCIÓN NACIONAL para la
percepción del arancel de inscripción inicial o, en su defecto, el precio del bien que
surja de la factura de venta o documento equivalente.
SECCION 3ª
ENDOSO Y SU CANCELACION
Artículo 2°.- Para la inscripción del endoso se deberá presentar: certificado de prenda
(Solicitud Tipo “03” donde conste la inscripción de la prenda); contrato original de
prenda y la pertinente solicitud de la inscripción, mediante el uso de la Solicitud Tipo
“02”, suscripta indistintamente por el endosante o el endosatario; la constancia de
inscripción en la clave única de identificación tributaria (C.U.I.T.) o en el código único
de identificación laboral (C.U.I.L.) o en la clave de identificación (C.D.I.) del acreedor
prendario, en la forma establecida en el Título I, Capítulo I, Sección 2ª, artículo 13 y
una notificación del endoso al deudor prendario, la que podrá instrumentarse o bien en
hoja simple con la firma de este último certificada o bien adjuntando copia emitida por
el Correo del telegrama colacionado o carta documento dirigidos por el endosante al
domicilio constituido en el contrato.
El endosante y el endosatario firmarán en el casillero correspondiente del contrato de
prenda y de la Solicitud Tipo “03”. En el supuesto de segundos o ulteriores endosos,
éstos se instrumentarán en una nueva Solicitud Tipo “03” y en Hoja continuación del
contrato prendario, suscriptos por el endosante y el endosatario en el casillero
correspondiente, debidamente correlacionada con el contrato prendario, debiendo el
Encargado luego de registrar el acto, correlacionar la Solicitud Tipo “03” en la que se
anotó el endoso con el Certificado de Prenda (Solicitud Tipo “03”), consignando al
efecto la siguiente leyenda: “Corresponde a contrato de prenda inscripto en la Solicitud
Tipo “03” N°……….
Artículo 3º.- Rigen en general para este trámite las disposiciones contenidas en el
artículo 24 de la Ley de Prenda con Registro y su remisión al Código de Comercio y
disposiciones reglamentarias pertinentes.
Artículo 4º.- Las partes podrán establecer cláusulas, las que deberán figurar
expresamente al pie del casillero respectivo, y firmadas, como “Endoso sin
Responsabilidad”, “Endoso sin Garantía” o similares.
a) Solicitud Tipo “02” en todos los casos (si se tratara de órdenes judiciales o
escrituras la Solicitud Tipo “02” se acompañará como minuta).
SECCION 5ª
REINSCRIPCION DEL CONTRATO PRENDARIO Y CADUCIDAD
Artículo 1º.- La inscripción de los contratos de prenda sólo será cancelada por alguno
de los procedimientos previstos en el artículo 25 de la Ley de Prenda con Registro,
que a continuación se transcriben:
a) Cuando así lo disponga una resolución judicial;
Artículo 2º.- Para la cancelación por orden judicial, se deberá presentar dicha orden,
en original y DOS (2) copias y la Solicitud Tipo "02" como minuta y, en su caso, la
documentación a la que se alude en el artículo 5º de esta Sección.
Artículo 3º.- Para la cancelación por petición del acreedor o titular del automotor
prendado se deberá presentar Solicitud Tipo "02", firmada por el acreedor o el titular
según el caso, el certificado de prenda (Solicitud Tipo "03" en la cual se inscribió la
prenda) y el contrato original de prenda, ambos documentos debidamente firmados en
el casillero correspondiente por el legítimo tenedor (acreedor originario o último
endosatario); si el contrato hubiere sufrido modificaciones posteriores también se
presentará el documento que las instrumente (Hoja Continuación). En su caso se
presentará, además, la documentación a la que se alude en el artículo 5º de esta
Sección.
Podrán también solicitar la inscripción de la cancelación los mandatarios matriculados
en la Dirección Nacional y los adquirentes que simultáneamente presenten la Solicitud
Tipo "08" totalmente completada y en condiciones de inscribir la titularidad a su
nombre, en cuyo caso suscribirán la Solicitud Tipo "02" que acompañarán a la
documentación referida en este artículo.
Artículo 4º.- Para la cancelación por petición del titular registral mediante depósito
bancario del importe de la deuda, en los términos del artículo 25 inciso c) de la Ley de
Prenda con Registro, se deberá presentar la Solicitud Tipo "02" adjuntando el
comprobante del depósito bancario, dando cumplimiento al procedimiento previsto en
el Anexo I de esta Sección. En su caso se presentará, además, la documentación a la
que se alude en el artículo 5º de esta Sección. En el supuesto en que el deudor
manifieste no poseer deuda, deberá presentar una nota con carácter de declaración
jurada suscripta ante el Encargado de Registro o con su firma certificada en la forma y
por las personas indicadas en la Sección 1ª; Capítulo V, Título I, en la que declare no
poseer deuda alguna con el acreedor prendario por el contrato de prenda con registro
celebrado, solicitando se le notifique de su manifestación y peticionando se cancele la
inscripción.
ANEXO I
CAPITULO XIII
SECCION 6ª
CIRCULAR D.N.Nº 1
Señor Encargado:
1.- GENERALIDADES
Se percibirá la suma de 160.- (*) (ciento sesenta pesos argentinos) por cada
imposición a reintegrar, con crédito al rubro "Comisiones Cobradas" cuenta "Vinculada
con Obligaciones" subcuenta "Servicios Especiales de Depósitos".