Asesoría EMPRESARIAL

INFORME ESPECIAL

Pérdidas acumuladas en las empresas:

efectos y obligaciones societarias
Es evidente que los efectos de la pandemia generada por el COVID-19 han presentado
Resumen

constantes secuelas a nivel comercial, toda vez que no solo significa navegar los retos de
mantenerse activo en el mercado, sino que también supone determinar cómo la empresa
enfrentará las pérdidas del ejercicio fiscal generadas por la pandemia, así como la relación
del capital social con dichas pérdidas generarán obligaciones a nivel societario para
la persona jurídica, así como la potencialidad de responsabilidades para los órganos de
gestión de la misma.

Héctor J. GÓMEZ BERMEO

Abogado por la Universidad de San Martín de Porres. Magíster en Finanzas y Derecho Corporativo, con mención en Tributación por ESAN Graduate School
of Business. Egresado de la Maestría en Derecho Civil por la Universidad de San Martín de Porres. Egresado del Programa de Educación Ejecutiva (PEE) en
Derecho financiero por la ESAN Graduate School of Business. Autor de artículos y libros relacionados a Derecho corporativo.

PALABRAS CLAVES: Ley General de Sociedades / Reducción de capital No obstante, es importante señalar que los accionistas en
/ Pérdidas del ejercicio / Disolución / Accionista / Acciones. ningún momento se comprometen personalmente por
las deudas que tenga la sociedad con terceros, agotán-
dose su responsabilidad con el importe de sus aportes2.

INTRODUCCIÓN Abordado tal concepto, debemos comprender que una

Teniendo en consideración que el punto de partida de
este informe se circunscribe al capital social y los efectos
de dicha cuenta cuando el importe se modifica, debemos
detenernos y dar una definición a tal concepto, toda vez
que la Ley General de Sociedades (en adelante, la LGS) no
ha reparado en establecer definición alguna. Sobre dicho
particular, consideramos que la definición más sencilla es
que el capital social resulta en una promesa, la cual con-
siste en una promesa pública que “(…) realiza la sociedad
a favor del mercado con el fin de mantener un patrimonio
mínimo consistente en la cifra de ese capital”1.
Esta definición en buena cuenta evidencia la existencia
de un compromiso de parte de los accionistas en mante-
ner la cifra del capital como una suerte de garantía a favor
de los acreedores de la sociedad, en el sentido de que
sus respectivos aportes tendrán como finalidad, en un
escenario de insolvencia, garantizar el pago de las dife-
rentes obligaciones que la sociedad tiene con terceros.
1 CÓRDOVA BELTRÁN, Flor de María. “La función externa del capital
social”. En: Derecho de sociedad y gobierno corporativo. Grijley, Lima,
2008.
reducción de capital consiste en buena cuenta en la ope-
ración económica a través de la cual se disminuye la cifra
del capital social de la sociedad, generando como conse-
cuencia cualquiera de las siguientes opciones:
i) La disminución de la cantidad de acciones válidamente
emitidas.
ii) La disminución del valor nominal de las acciones de la
sociedad.
En lo concerniente a las motivaciones que podrían tener
los accionistas para acordar una reducción de la cifra del
capital social, estas se encuentran reguladas en el artículo
216 de la LGS. Sin perjuicio de ello, para efectos del pre-
sente informe nos centraremos solo en una de ellas, que
2 Para estos efectos resulta pertinente ceñirnos al contenido del
artículo 51 de la LGS, el mismo que establece:
“Artículo 51.- Capital y responsabilidad de los socios
En la sociedad anónima el capital está representado por acciones
nominativas y se integra por aportes de los accionistas, quienes no
responden personalmente de las deudas sociales.
No se admite el aporte de servicios en la sociedad anónima”.

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se encuentra relacionada a la compensación de pérdi-
das, mencionada en el inciso 4 del referido artículo, el
cual determina que una reducción de capital se realiza
mediante el reestablecimiento del equilibrio entre el
capital social y el patrimonio neto disminuidos por con-
secuencia de pérdidas.
En ese sentido, el restablecimiento del capital social parte
sobre la premisa de la existencia de pérdidas que han
mermado en buena cuenta la función que tiene el capi-
tal social en el mercado.
I. SOBRE LAS PÉRDIDAS Y LA REDUCCIÓN DE CAPITAL
Como se mencionó en el acápite introductorio, una reduc-
ción de capital se produce por la reducción de la cantidad
de acciones emitidas o por la reducción del valor nominal
de dichas acciones. En buena cuenta, esto involucra que
la promesa pública, relacionada con los aportes, que la
sociedad realizaba a favor del mercado se verá reducida
en la cifra del capital social.
Dicho esto, existen dos situaciones en concreto en que
las pérdidas acumuladas, o incluso del mismo ejercicio,
pueden traer consecuencias adversas a la sociedad, tanto
a nivel de la relación de accionistas respecto del capital
social como respecto de la responsabilidad de los órga-
nos de gestión por los actos que celebran con terceros.
Estas dos situaciones en concreto son a las que se hace
mención en los artículos siguientes:
“Artículo 220 de la LGS.- Reducción obligatoria por pérdidas
La reducción del capital tendrá carácter obligatorio cuando las
pérdidas hayan disminuido el capital en más del cincuenta por ciento
y hubiese transcurrido un ejercicio sin haber sido superado, salvo
cuando se cuente con reservas legales o de libre disposición, se rea-
licen nuevos aportes o los accionistas asuman la pérdida, en cuantía
que compense el desmedro” (el resaltado es nuestro).
“Artículo 407 de la LGS.- Causas de disolución
La sociedad se disuelve por las siguientes causas:
(…)
4. Pérdidas que reduzcan el patrimonio neto a cantidad inferior a la
tercera parte del capital pagado, salvo que sean resarcidas o que el
capital pagado sea aumentado o reducido en cuantía suficiente”
(el resaltado es nuestro).
II. SOBRE LA REDUCCIÓN DE CAPITAL POR ACUMU-
LACIÓN DE PÉRDIDAS
Estos dos artículos se encuentran enfocados en contex-
tos diferentes con efectos distintos tanto al interno de la
sociedad como con respecto de terceros. En dicho sen-
tido, para aterrizar el contenido de ambos artículos nos
remitimos el siguiente ejemplo práctico:
La sociedad XYZ S.A. cuenta con un millón de soles de capi-
tal social, y ha dejado de operar un promedio de 6 meses
debido a la pandemia, lo cual ha generado que en este
año 2020 tenga un resultado negativo de - 700 000 soles.
En dicho sentido, aplicando el artículo 220 de la LGS, la
empresa ha generado pérdidas que superan el 50 % del
capital pagado; no obstante, esta tendrá hasta un año des-
pués de haber generado la pérdida en cuestión para poder
recuperarse; por lo tanto, el hecho de que una empresa
tenga pérdidas que superen el umbral del 50 % no implica
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a
que automáticamente vaya a tener que realizar una reduc-
ción de la cifra del capital social.
Una vez cumplido el año sin que la sociedad no pudiera
recuperarse económicamente, nacerá la obligación de la
sociedad en reducir el importe de su capital social. No obs-
tante, ¿qué sucedería si la sociedad no procede con esta
reducción? Sobre dicho particular, la única consecuencia
será la imposibilidad de que la sociedad pueda distribuir
utilidades si es que previamente no ha solucionado el
equilibrio patrimonial de la sociedad3.
Sin perjuicio de lo anterior, otra solución al problema
planteado es que los accionistas realicen nuevos aportes
de capital, vía un aumento de capital, o se creen reservas
legales (siempre que estemos refiriéndonos a una socie-
dad anónima) o, en su defecto, facultativas que permitan
compensar el resultado adverso obtenido por la sociedad.
En este tipo de escenario no se genera un evento de res-
ponsabilidad en contra de los órganos de gestión, toda
vez que la responsabilidad se agota en el impedimento
de distribuir dividendos por parte de los accionistas.
III. SOBRE LA CAUSAL DE DISOLUCIÓN CUANDO LAS
PÉRDIDAS SUPERAN EL PATRIMONIO
El segundo supuesto regulado en el artículo 407 inciso
4 de la LGS parte de una premisa diferente que el caso
anterior, ya que apunta al patrimonio neto de la sociedad,
mas no al capital pagado del mismo, lo cual implica que
dentro del análisis del artículo toma en consideración el
capital social, reservas obligatorias, reservas facultativas,
primas de capital que pudiera haber, capital adicional,
resultados del ejercicio y resultados acumulados, entre
otros. En pocas palabras, se enfoca más en la situación
patrimonial de la sociedad antes que en el capital social
pagado por los mismos accionistas.
En cuanto a las consecuencias de no sanear esta situa-
ción de disolución, estas no se agotan en simplemente
una restricción en la distribución de las utilidades genera-
das por la sociedad, sino que se activan responsabilidades
de corte individual frente a terceros, ya que la sociedad
se convierte en una sociedad irregular, por lo que debe-
mos remitirnos al contenido de los artículos 423 y 424 de
la LGS, los cuales establecen lo siguiente:
“Artículo 423.- Causales de irregularidad
Es irregular la sociedad que no se ha constituido e inscrito conforme
a esta ley o la situación de hecho que resulta de que dos o más
personas actúan de manera manifiesta en sociedad sin haberla
constituido e inscrito. En cualquier caso, una sociedad adquiere la
condición de irregular:
(…) Cuando continúa en actividad no obstante haber incurrido en causal
de disolución prevista en la ley, el pacto social o el estatuto”.
3 Esto conforme lo señalado en el artículo 230 inciso 1 de la LGS, el
cual indica:
“Artículo 230.- Dividendos
Para la distribución de dividendos se observarán las reglas siguientes:
1. Solo pueden ser pagados dividendos en razón de utilidades obte-
nidas o de reservas de libre disposición y siempre que el patri-
monio neto no sea inferior al capital pagado”.

“Artículo 424.- Efectos de la irregularidad
Los administradores, representantes y, en general, quienes se presenten
ante terceros actuando a nombre de la sociedad irregular son personal,
solidaria e ilimitadamente responsables por los contratos y, en general,
por los actos jurídicos realizados desde que se produjo la irregularidad”.
Sobre la base del conjunto de estas normas se tiene que
para todos los representantes, independientemente de sus
cargos, que suscriban contratos con terceros en representación
de una sociedad que se encuentre con una causal de disolución
vigente como ya lo mencionamos, se activará también una
responsabilidad solidaria e ilimitada, en la cual el represen-
tante deberá responder frente al tercero acreedor.
Para efectos de graficar mejor la situación, consideremos que
tenemos la sociedad XYZ S.A., la cual tiene las siguientes cuen-
tas del patrimonio al corte del mes de diciembre del año 2020:
Patrimonio
Capital social S/ 100,000.00
Reserva legal S/ 20,000.00
Resultados del ejercicio S/ - 1’000,000.00
Total S/ - 880,000.00
Ahora bien, durante ese mismo mes, el gerente general
de la empresa suscribe un contrato de remodelación de
las oficinas administrativas de la sociedad con un contra-
tista, por un valor de S/ 50,000.00. Es importante mencio-
nar que el gerente general no ha garantizado el pago, de
forma personal, con una fianza solidaria o algún otro tipo
de garantía de carácter personal.
Teniendo en consideración la situación patrimonial de la
sociedad y que, evidentemente, está inmersa en una cau-
sal de disolución, conforme las normas de la LGS antes
señaladas, el gerente general que suscribió el contrato será
responsable de forma solidaria e ilimitadamente respecto
del contratista.
En tal sentido, en el evento de que el contratista realice
el trabajo encargado y la sociedad se rehúse en honrar
las obligaciones asumidas, el contratista no solo podrá ir
en contra la sociedad para realizar el cobro de la deuda
debida, sino que también iniciar acciones legales contra el
gerente general de la empresa debido a que este es solida-
riamente responsable por el cumplimiento de las obliga-
ciones que hubiera celebrado en nombre de la sociedad.
Es importante mencionar que, a diferencia del primer
supuesto que analizamos anteriormente, la responsabili-
dad solidaria de los representantes se activa de forma auto-
mática, no es necesario esperar un año para que la socie-
dad pueda revertir tal situación.
No obstante, las alternativas para solucionar este pro-
blema se traducen en mejorar la condición patrimonial
de la sociedad, para lo cual se podrían utilizar las siguien-
tes alternativas:
1. Capitalizar excedentes de revaluación. Conforme lo
establecido en el artículo 202 de la LGS 4. En este
4 “Artículo 202.- Modalidades
El aumento de capital puede originarse en:
(…)
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supuesto se parte de la premisa de que la sociedad
haya adquirido una serie de bienes que, producto
de mejoras que le haya hecho en un tiempo deter-
minado, se haya producido una revaluación positiva
en el valor de dichos bienes.
En tal sentido, en virtud de una tasación de dichos
bienes por un perito que acredite cuál es razonable-
mente el nuevo valor de dichos bienes, generará la
posibilidad de tener un “excedente de revaluación”
que permitiría incrementar la cifra capital e incluso
(dependiendo del nuevo valor de la revaluación) salir
de la causa de disolución.
La ventaja de esta alternativa es que los accionistas
incrementan su cantidad de acciones o el valor nomi-
nal de la mismas en el mismo porcentaje de tenencia
accionaria que tengan, por lo que no habrá inconve-
nientes asociados a la dilución de la posición de los
accionistas minoritarios de la sociedad.
2. Realizar nuevos aportes, ya sean de los accionistas, de
terceros nuevos accionistas o la capitalización de deu-
das de proveedores. En cualquiera de estas alternativas,
se traduce en un potencial cambio en el porcentaje
de tenencia de acciones de los accionistas originales,
por lo siguiente:
- Si el accionista mayoritario realiza un nuevo aporte,
esto implicará que, en el evento de que el accio-
nista minoritario no ejerza su derecho de suscrip-
ción preferente, exista la dilución del porcentaje de
acciones del accionista minoritario.
- Si, en cambio, es el tercero el que realiza el nuevo
aporte o, en su defecto, capitaliza sus deudas, y en
la medida que no se haya ejercido el derecho de
suscripción preferente, la composición inicial del
accionariado se verá modificado de forma integral,
diluyéndose la posición de los accionistas iniciales.
3. Si ninguna de las alternativas resultara viable debido a
que la sociedad no tiene ningún activo que revaluar,
o que los accionistas o terceros no tengan la intención
de realizar aportes nuevos, el representante legal que
suscribió el contrato inicial con el contratista deberá
asegurar el cumplimiento de las obligaciones de pago
por parte de la sociedad, controlando el flujo de caja
que esta tenga por sus actividades y cumplir con las
obligaciones que este ha celebrado en nombre de
la sociedad.
En este escenario, la sociedad seguirá manteniendo
actividades con una causa de disolución, pero tra-
tando de mitigar la activación de responsabilidad
personal de los representantes legales de la sociedad
en sí.
IV. MODELO DE ACTA DE REDUCCIÓN DE CAPITAL
A efectos de graficar mejor el contenido de un acuerdo
de reducción de capital, presentamos un formato gene-
ral para un mejor entendimiento sobre el tema abordado
en el presente informe:
3. La capitalización de utilidades, reservas, beneficios, primas de
capital, excedentes de revaluación”.
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ACTA DE JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS

DE XYZ S.A.C.
En la ciudad de Lima, a las 09:00 a.m. del día XXX de XXX de 2020, se reunió en local de la Sociedad, los accionistas de la de la empresa “XYZ
S.A.C.” (en adelante, la “Sociedad”):
• XXXXX, titular de 800,000 acciones, de un valor nominal de S/ 1.00 cada una, íntegramente suscritas y pagadas, titular del 80 % de las acciones
de la Sociedad.
• XXXXX, titular de 200,000 acciones, de un valor nominal de S/ 1.00 cada una, íntegramente suscritas y pagadas, titular del 20 % de las acciones
de la Sociedad.
Total de acciones representadas: 1’000,000 acciones comunes.
I. QUORUM E INSTALACIÓN:
Encontrándose presente los accionistas que representan la totalidad de las acciones suscritas con derecho a voto, se prescinde de la con-
vocatoria, en conformidad con el artículo 120 de la Ley General de Sociedades - Ley Nº 26887, y se acuerda por unanimidad constituirse
en Junta General de Accionistas, con el objetivo de tratar la agenda que se detalla a continuación.
II. PRESIDENCIA Y SECRETARÍA:
En este estado, se da por instalada la Junta General de Accionistas, en la que actúa como Presidente el señor XXXXXXXX, y en calidad de
Secretario el señor XXXXXXXX.
III. AGENDA:
1. Reducción de Capital Social de la empresa por reembolso del valor aportado.
2. Modificación Parcial del Estatuto social.
3. Autorización para suscripción de acuerdos.
Luego de leer la agenda, el Presidente manifestó lo siguiente:
1. REDUCCIÓN DE CAPITAL SOCIAL DE LA EMPRESA POR REEMBOLSO DEL VALOR APORTADO:
Nuestro capital social actual es de S/ 1’000,000.00, dividido en 1’000,000 de acciones comunes, de un valor nominal de S/ 1.00 cada una.
De conformidad al Informe de Gerencia que se les notificó con la debida antelación a todos los accionistas sería conveniente para
los intereses de la sociedad reducir el capital social de manera voluntaria, al amparo de lo dispuesto por el inciso 4 del artículo 216
de la Ley General de Sociedades.
La reducción que sería conveniente efectuar es por un monto de S/ 600,000.00, por lo que al final del procedimiento nuestro
nuevo capital social sería S/ 400,000.00.
En dicho sentido, se procedería en reducir las acciones válidamente emitidas, generando que cada accionista mantenga su res-
pectiva tenencia accionaria en los términos que se menciona a continuación:
• XXXXX, titular de 320,000 acciones, de un valor nominal de S/ 1.00 cada una, íntegramente suscritas y pagadas, titular del 80 % de
las acciones de la Sociedad.
• XXXXX, titular de 80,000 acciones, de un valor nominal de S/ 1.00 cada una, íntegramente suscritas y pagadas, titular del 20 % de
las acciones de la Sociedad.
Luego de una breve deliberación, los accionistas acordaron:
RESOLUCIÓN Nº 1:
APROBARON por unanimidad:
1.1. Reducir el capital social en S/ 600,000.00 (seiscientos mil con 00/100 soles), con cargo al capital, lo cual llevará nuestro
actual capital de S/ 400,000.00 (cuatrocientos mil con 00/100 soles), mediante la modalidad de reducción por el reesta-
blecimiento del equilibrio entre el capital social y el patrimonio neto de la Sociedad.
1.2. Reducir la cantidad de acciones emitidas, quedando el accionariado de la sociedad con la siguiente conformación accionaria:
• XXXXX, titular de 320,000 acciones, de un valor nominal de S/ 1.00 cada una, íntegramente suscritas y pagadas, titular del
80 % de las acciones de la Sociedad.
• XXXXX, titular de 80,000 acciones, de un valor nominal de S/ 1.00 cada una, íntegramente suscritas y pagadas, titular del
20 % de las acciones de la Sociedad.
2. MODIFICACIÓN PARCIAL DEL ESTATUTO
El Presidente informó a la Junta General de Socios que, como consecuencia de la Reducción de capital social acordado en el punto
anterior, era necesario modificar el Estatuto Social, con respecto al artículo concerniente al capital de la sociedad. Luego de una
breve deliberación, la Junta General acordó por unanimidad:
RESOLUCIÓN N° 2:
MODIFICAR el artículo XXXXX del estatuto social, el cual quedará redactado conforme al siguiente texto:
“ARTÍCULO XXXXX: El capital de la sociedad es S/ 400,000.00 (cuatrocientos mil con 00/100 soles), representado por 400,000 acciones
de un valor nominal de S/ 1.00 (uno con 00/100 soles) cada una, íntegramente suscritas y totalmente pagadas”.
3. AUTORIZACIÓN PARA SUSCRIPCIÓN DE ACUERDOS
Finalmente, aprobados los puntos anteriores de la agenda, el Presidente manifestó que se requiere otorgar poder a una persona
para que en nombre y representación de la sociedad pueda suscribir la minuta, Escritura Pública y toda la documentación nece-
saria a fin de dar cumplimiento con los acuerdos adoptados en la presente junta. Con este fin se propone al Gerente General de
la sociedad, XXXXXXXXX, identificado con DNI N° XXXXXXXX.
RESOLUCIÓN N° 3:
La Junta General de Socios acordó por unanimidad AUTORIZAR al Gerente General el Señor XXXXXXXXX, identificado con DNI
N° XXXXXXXX, para que en nombre y representación de la sociedad pueda suscribir todo documento público y privado que sean
necesarios para la formalización de todos y cada uno de los acuerdos adoptados en la presente Junta, principalmente la reducción
de capital, adquisición de acciones y amortización de acciones.
No habiendo más asuntos que tratar, siendo las 11:00 a.m. del mismo día, se levantó la sesión previa redacción, lectura y aprobación
de esta acta.
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