SEM 19 Y 20 (SOCIETARIO, FUSIONES
Y ADQUISICIONES) MAG. DARWIN
TEMA: ATRIBUCIONES Y DEBERES
FUNCIÓN ECONÓMICA DEL CAPITAL
SOCIAL
Función económica del capital social
El capital social es el recurso por
excelencia del que se valen los socios
para poder realizar las actividades
económicas que han dado lugar a la
constitución de la sociedad.
En dicho sentido, a través del capital
social se cuenta, en principio, con los
fondos necesarios para que la sociedad
pueda realizar su objeto social.
En palabras de Julio SALAS, “el capital se
integra con las aportaciones que los
socios efectúan para que la sociedad
desarrolle los negocios y operaciones que
constituyen su objeto social.
Ahora bien, es cierto que el capital social
es el recurso por excelencia del que se
vale la sociedad, no debe descuidarse el
hecho de que la sociedad no sólo puede
desarrollar su objeto social a través de
fondos provenientes de sus socios sino
también a través de los préstamos que los
propios socios o terceros realicen a favor
de la misma.
En tal sentido, si bien esta es una función
“lógica” no es necesaria. Adicionalmente,
debe tenerse en cuenta que en aquellas
sociedades en las que las actividades
económicas principales a desarrollar sean
servicios, un importe de capital social, no
garantizará el correcto desarrollo del
objeto social.
Función jurídica del capital social
Respecto de la segunda función, Julio
SALAS nos dice que “el capital tiene un
contenido jurídico que va más allá de la
mera apreciación patrimonial señalada”.
Respecto de su contenido jurídico se
puede identificar una doble función que
cumpliría el capital social. La primera, una
función organizativa. La segunda, una
función de garantía.
En tal sentido, el capital social “(e)s un
instrumento de garantía de los
acreedores, en cuanto que la sociedad
asume la obligación de conservar un
patrimonio igual, por lo menos, a la
cuantía del capital social. Al mismo tiempo
es módulo de atribución de derechos a los
accionistas”.
La función organizativa
El capital social es el elemento que sirve
para fijar las relaciones entre los socios ya
que a través de él se puede determinar la
participación de cada socio y, en razón de
aquello, el poder que cada uno de los
mismos tiene dentro de la sociedad, así
como el contenido de sus derechos.
Así, por ejemplo, el artículo 286 de la Ley
General de Sociedades, referido a la
Sociedad Comercial de Responsabilidad
Limitada, señala lo siguiente:
“Artículo 286.- Formación de la
voluntad social.- La voluntad de los
socios que representen la mayoría del
capital social regirá la vida de la sociedad.
El estatuto determina la forma y manera
como se expresa la voluntad de los
socios, pudiendo establecer cualquier
medio que garantice su autenticidad.
Sin perjuicio de lo anterior, será
obligatoria la celebración de junta general
cuando soliciten su realización socios que
representen por lo menos la quinta parte
del capital social” (Énfasis agregado).
Tal como se ve en este artículo, la Ley
General de Sociedades establece que: (a)
la voluntad de los socios se determinará
por la mayoría del capital social; y (b) en
caso se cuente con un determinado
porcentaje del capital social (quinta parte
del capital social), se tendrá el derecho a
que de manera obligatoria se celebre la
junta general.

La función de garantía

Una idea generalizada en el ámbito

jurídico es la de resaltar que el capital
social, al igual que el patrimonio de las
personas naturales, cumple una función
de garantía respecto de las creencias que
se pudiera tener frente a los acreedores
de las mismas.

Ahora, yendo un poco más allá debe

aclararse que no es capital social el que
constituye la garantía, ya sea principal o
exclusiva, según nos encontremos ante
sociedades sin o con responsabilidad
limitada, frente a los acreedores sino el
patrimonio social el que se encargará de
responder.

La referida función de garantía se

evidencia, según el criterio tradicional,
sobre todo en aquellos casos en los que
las formas de organización, en las cuales
se limita la responsabilidad de los
beneficiarios residuales de las ganancias (
o aportantes de los activos) tales como las
sociedades anónimas, sociedades de
responsabilidad limitada, Fondos de
inversión, Fideicomisos, Empresas
Individuales de Responsabilidad Limitada,
por mencionar algunas. En tal sentido, la
garantía del pago a favor de los
acreedores estaría representada por el
capital social con el que cuentan las
respectivas estructuras.
 SEM 17 Y 18 (SOCIETARIO, FUSIONES Y
ADQUISICIONES) MAG. DARWIN
(DICTADO)
PACTO SOCIAL
ART.8 de la LGS
Establece que los convenios entre socios o
entre éstos y terceros son válidos ante la
sociedad y le son exigibles, siempre que sean
debidamente comunicados. Los pactos sociales
regulan las relaciones internas entre socios, su
finalidad es regular los posibles conflictos o
situaciones no previstas en la ley, es decir
regular el funcionamiento de la sociedad, de
manera que esta responda si la junta tomará
algún acuerdo que vulnere el pacto social.
En otras palabras, el pacto social es un acuerdo
privado que establecerá cómo manejar la
sociedad, siempre y cuando, no se pacte más
allá de la ley y no contravenga al estatuto de la
sociedad. En ese sentido podemos evidenciar
su carácter estrictamente voluntario y el
principio de autonomía de la voluntad de las
partes son los pilares fundamentales de todo
pacto. Es posible que este sea firmado por todo
los socios o solo por algunos, en ambas
situaciones la sociedad está obligada a
reconocer la validez de los convenios en todo lo
que le concierne.
En la práctica profesional, es inusual
encontrarnos con sociedades cuyos accionistas
han elaborado un pacto social, ya que no
pueden ser vistas como una oportunidad para
evitar conflictos en el futuro, restándo-les
importancia. Muchos consideran que es
suficiente tener estatutos, sin embargo, cuando
existen varios accionistas, es de gran utilidad
acordar claramente las expectativas que se
tienen sobre los demás accionistas con la
finalidad de proteger sus derechos, pues en
cualquier momento pueden existir intereses
contrapuestos.
Es así que el pacto social se consolida como
una herramienta societaria, elemental para
conseguir diversos fines elementales, dentro de
los cuales vale la pena mencionar las
siguientes:
1. Acordar mecanismos de distribución de
utilidades.
2. Proteger a los accionistas minoritarios
mediante acuerdos sobre el sentido del
voto.
3. Proteger a los socios, frente a un socio
mayoritario.
4. Blindar a la sociedad de nuevos
accionistas, entre otros.
Si bien toda sociedad debe contar con un
estatuto, el pacto social es opcional,
adaptándose a las necesidades de los socios,
cada pacto, debe ser único y elaborado, con
base a los objetivos de la sociedad y los
accionistas de los mismos. En este sentido, los
pactos sociales son privados y oponibles entre
socios que lo han firmado, dicha autonomía no
debe transgredir lo regulado por el objeto social
o los estatutos sociales. En buena cuenta el
pacto social es un mecanismo para proteger la
continuidad de la sociedad.
En este punto es fundamental preguntarse qué
debemos contemplar en el pacto social, la
respuesta dependerá del tipo societario elegido,
el objeto social y los escenarios a los que
consideramos que podríamos enfrentarnos en
un futuro. Dicho lo anterior se deben contemplar
lasa actuaciones habituales que suelen generar
conflictos o desavenencias entre los socios, por
lo que habría que tener en cuenta como mínimo
los siguientes puntos:
1. Entrada y salida de socios
2. Permanencia
3. Funciones de cada socio
4. No competencia
5. Confidencialidad
Es importante contemplar la entrada y salida de
nuevos socios, esto con la finalidad de
establecer claramente los requisitos y 4. Por omisión de la forma obligatoria
condiciones. Si el socio que abandona la pre-escrita. Al respecto y teniendo en
empresa tiene un compromiso de permanencia, cuenta que la ley General de sociedades
es necesario exigir el cumplimiento del pago de vela por la existencia de la sociedad, se
la penalidad de ser el caso, además de las limitan las posibilidades de declarar la
funciones detalladas de cada socio, con miras nulidad de pacto social, siendo una de
de establecer de manera clara las ellas la modificación del mismo para
responsabilidades. Por otro lado, la cláusula de eliminar la causal de nulidad. Así mismo,
no competencia es imprescindible en todo pacto hay que tomar en cuenta que el plazo
social, de manera que los socios no pueden para solicitar la nulidad caduca a los dos
pertenecer a otras sociedades o que puedan, años de inscrita la escritura pública en
pero que no tenga una actividad económica registros.
similar para que no se contraponga a los
intereses de la sociedad. Es decir, que los
socios se comprometan a no prestar sus
servicios o ser socios de otras empresas con
actividades similares. Otra causa que es muy
usual incluir es la confidencialidad. A lo largo del
tiempo, las empresas desarrollan información
valiosa que debe ser resguardada por los socios
de la misma.

En consecuencia estos se comprometen a no

divulgar dicha información y no utilizarla en
beneficio propio, así mismo es fundamental
incluir cláusulas de penalización por
incumplimiento de modo que pueda disuadir de
la acción eficiente. Así también, el pacto social,
puede contener prohibiciones temporales,
respecto a la transferencia de acciones,
aspectos relativos a la estructura de la
sociedad, los órganos de gobierno de la misma
entre otros.

Por su parte el artículo 33 de la LGS sólo

admite 4 supuestos en los que la nulidad del
pacto social puede ser declarada una vez
inscrita la escritura pública de constitución:

1. Por incapacidad o ausencia (pluralidad

de socios), requerida por la ley.
2. Cuando su objeto contravenga las leyes
referidas al orden público y buenas
costumbres.
3. Por contener estipulaciones contrarias a
normas legales imperativas u omitir,
consignar aquellas que la ley exige.