DEMANDANTE: Don RAMON VALDEZ DEMANDADA: Doña FLORINDA MESA Gerente Propietaria del Restaurante LA VECINDAD DEL CHAVO
Duván Alberto Aldana Márquez, Abogado en ejercicio, con tarjeta
profesional 12.345 expedida por el Consejo superior de la Judicatura, identificado con cedula de ciudadanía número 98.602.914 expedida en Amagá Antioquia, actuando en mi condición de apoderado de la parte Demandante, concurro ante su despacho con el fin de formular DEMANDA ORDINARIA LABORAL de primera instancia en contra de la Señora: FLORINDA MESA ,titular de la c.c. 1.003.233.620,Propietaria Restaurante LA VECINDAD DEL CHAVO, ubicada en la Calle 55 con calle 40 Barrio Boston sector Centro del Municipio de Medellín, a fin de que se declare que entre la Demandada y mi poderdante : RAMON VALDEZ identificado con la cedula 1.065.832.830 existió una vinculación creando una relación laboral por más de 4 años ininterrumpidos, relación iniciada en forma de contrato de prestación de servicios como mesero, relación que fue siendo modificada, deformada disimulada por la demandada hasta convertirlo en un contrato de trabajo a término fijo, pero que en realidad por el paso de los años, al existir subordinación, salario y además de prestar de forma personal sus servicios como mesero en horario de lunes a viernes de 8am a 7pm y sábados y domingos de 8am a 2pm, con un día de descanso en sema rotativo, estamos indiscutiblemente por su continuidad no era otra cosa distinta que un CONTRATO REALIDAD que termino disfrazado de Contrato de prestación de servicios. La presente demanda se sustenta basada en los siguientes:
HECHOS:
1. La señora Florinda Mesa, identificada con la cedula Nº
1.003.233.620 es la propietaria del restaurante LA VECINDAD DEL CHAVO, ubicado en la calle 55 con carrera 40 en el parque principal del barrio Boston de la ciudad de Medellín. 2. El 01 de enero del año 2021 la Señora Florinda Mesa contrato por un valor de $1.500.000 (UN MILLON QUINIENTOS MIL PESOS) Mensuales a mi poderdante el señor Don Ramón Valadez identificado con cedula de ciudadanía Nº 1.065.832.830 , en un contrato de prestación de servicios para desempeñar las labores de Mesero y con una asignación de Salario mínimo mensual vigente, pero variable por propinas de los clientes que pagaban en la caja registradora y que e sumaban mensualmente para su nómina, trabajaba en un horario establecido de lunes a sábado de 7am a 8pm, y domingos de 7am a 3pm, con un día de descanso variable en descanso. De acuerdo a lo establecido en la norma: “Los contratos de trabajo y de prestación de servicios comprenden una serie de diferencias en lo que refiere a la vinculación y las acreencias laborales a las que tienen derecho los trabajadores.”
3. El artículo 22 del Código Sustantivo del Trabajo –CST– establece que
un contrato de trabajo es aquel mediante el cual una persona natural, denominada trabajador, se obliga a prestar sus servicios a favor de otra que puede ser natural o jurídica, denominada empleador. Este tipo de acuerdo se utiliza para la contratación de trabajadores (solo personas naturales) con calidad de dependientes. El contrato de prestación de servicios se desfigura cuando se comprueban los tres elementos constitutivos de una relación laboral, esto es, la prestación personal del servicio, la remuneración y la continuada subordinación, de lo que surge el derecho al pago de prestaciones sociales a favor del contratista, en aplicación del principio de la primacía de la realidad sobre las formalidades establecidas en las relaciones laborales, consagrado en el artículo 53 de la Constitución Política, con el que se propende por la garantía de los derechos mínimos de las personas preceptuados en normas respecto de la materia. En otras palabras, el denominado aplica cuando se constata en juicio la continua prestación de servicios personales remunerados, propios de la actividad misional de la entidad contratante, para ejecutarlos en sus propias dependencias o instalaciones, con sus elementos de trabajo, bajo sujeción de órdenes y condiciones de desempeño que desbordan las necesidades de coordinación respecto de verdaderos contratistas autónomos, para configurar dependencia y subordinación propia de las relaciones laborales. Se encuentra demostrado con la copia de los contratos de prestación de servicios y las pruebas recaudadas (documentos y testimonio), la existencia de los elementos de la relación laboral. 4. La empleadora la señora FLORINDA MESA, le ha impuesto a mi poderdante el señor Ramón Valadez, que el horario de trajo será: de lunes a sábado de 7am a 8pm, y domingos de 7am a 3pm, con un día de descanso variable en descanso y que por ser un contrato de prestación de servicios, no tendría ni vinculación a la seguridad social, ni liquidación, mi poderdante por temor de perder el empleo y por desconocimiento acepto y así lo ha desarrollado todos estos 4 años. 5. Además de imponer los horarios, también le tocaba hacer aseo general del establecimiento una vez en el mes. Lo que seguía demostrando cada vez que se encontraba en calidad de un contrato de trabajo y no de prestación de servicios como lo hacía creer la empleadora. 6. Nunca pago a mi poderdante, la seguridad social y demás contribuciones legales, y menos liquidación. 7. El día 5 de abril del año 2023, le informa a mi poderdante que el trabajo se termina por que ella ha conseguido un nuevo personal para ampliar el restaurante.
Es por estas razones su señoría que acudo a usted amparado en los
principios de la normatividad vigente en cuanto a la supremacía de la realidad sobre las formas y la condición más beneficiosa. Se tengan en cuenta desde su despacho las siguientes
RETENCIONES:
1. El pago de la respectiva liquidación por terminación de contrato por
un valor de $7.000.000 (SIETE MILLONES DE PESOS) 2. Se reconozca y se pague o relacionado con la dotación para el empleado por un valor de $3.800.000 (TRES MILLONES OCHOCIENTOS MIL PESOS) 3. Todos los demás pagos, prestaciones sociales, emolumentos y sanciones que Ultra y extra petita su señoría considere que sea de justa imposición y reconocimiento por el incumplimiento de la ley laboral, las estrategias de abuso y explotación de esta persona y que se incluyan los costos del juicio a cargo de la demandada. FUNDAMENTOS LEGALES
El artículo 24 del código sustantivo, También el numeral 2 del artículo 23
del código sustantivo del trabajo, La sala laboral de la Corte suprema de justicia en sentencia 48448 del 25 de julio de 2018 con ponencia del magistrado Rigoberto Echeverri Bueno, JURISDICCION LEY 712 DE 2001, (diciembre 5),Por la cual se reforma el Código Procesal del Trabajo. Artículo 20. Competencia General. La Jurisdicción Ordinaria, en sus especialidades laborales y de seguridad social conoce de: numeral 6. Los conflictos jurídicos que se originan en el reconocimiento y pago de honorarios o remuneraciones por servicios personales de carácter privado, cualquiera que sea la relación que los motive JURISDICCION,COMPETENCIA Y CUANTIA Su Señoría, es usted competente para conocer, de este proceso por razón de la Jurisdicción por tratarse de un restaurante ubicado en el municipio de Medellín, Además por la cuantía, También es competente en virtud de que el código procesal del trabajo regula la jurisdicción ante la cual se tramitan los procesos para el cobro de honorarios, de la siguiente manera: ARTICULO 2°-Modificado por el art. 2,Ley 712 de 2001,Adicionado por el art. 3, Ley 1210 de 2008. Asuntos de que conoce esta jurisdicción. La jurisdicción del trabajo está instituida para decidir los conflictos jurídicos que se originen directa o indirectamente del contrato de trabajo. También conocerá de la ejecución de las obligaciones emanadas de la relación de trabajo; de los asuntos sobre fuero sindical de los trabajadores particulares y oficiales y del que corresponde a los empleados públicos; de las sanciones de suspensión temporal y de las cancelaciones de personerías, disolución y liquidación de las asociaciones sindicales; de los recursos de homologación en contra de los laudos arbitrales; de las controversias, ejecuciones y recursos que le atribuya la legislación sobre el Instituto de Seguro Social; y de las diferencias que surjan entre las entidades públicas y privadas, del régimen de seguridad social integral y sus afiliados. Serán también de su competencia los juicios sobre reconocimiento de honorarios y remuneraciones por servicios personales de carácter privado, cualquiera que sea la relación jurídica o motivo que les haya dado origen, siguiendo las normas generales sobre competencia y demás disposiciones del Código Procesal del Trabajo. PARAGRAFO 1°-EI trámite de los juicios sobre reconocimiento de honorarios y remuneraciones será el correspondiente al del proceso ordinario laboral. La demanda ejecutiva del acreedor de los honorarios o remuneraciones de que trata el presente artículo tendrá el procedimiento establecido para el proceso ejecutivo laboral NOTIFICACIONES:
Para las respectivas notificaciones se aporta la siguiente dirección Calle 48
con carrera 54 en el barrio Boston de Medellín, en la vecindad del chavo para la señora FLORINDA MESA en la casa 14 y para mi poderdante el señor Ramón Valdez en la casa 72.
ANEXOS
Como anexos su señoría se presenta para el análisis de este litigio además
de los que usted estime convenientes y pertinentes aporto los siguientes: Copia del contrato entre las partes Copia del certificado de la EPS de mi poderdante en el que consta su vinculación al régimen de salud en calidad de independiente. Copia de recibos de caja registradora del Restaurante en el que se evidencia el pago del servicio o propina para mi poderdante. Copia de la cedula de mi poderdante Poder especial para actuar en favor de los intereses de mi poderdante
Introducción al derecho internacional privado: Tomo III: Conflictos de jurisdicciones, arbitraje internacional y sujetos de las relaciones privadas internacionales