BLANCA NÉLIDA BARRETO ARDILA

Magistrada Ponente

AEP-0008-2021
Radicación N° 00334
Aprobado Acta No. 6

Bogotá D.C., cuatro (04) de febrero de dos mil veintiuno

(2021).

Resuelve la Sala la solicitud de reconocimiento de la

condición procesal de víctima, invocada por la Contraloría
Departamental de San Andrés, Providencia y Santa Catalina.

ASPECTO FÁCTICO

La Fiscalía General de la Nación investiga la posible

incursión en actos irregulares relacionados con la contratación
pública celebrada por EVERTH JULIO HAWKINS SJOGREEN,
en su condición de gobernador del Archipiélago de San Andrés,
Providencia y Santa Catalina, con la empresa Noel Foto S.A.S.,
consistente en la “prestación de servicios publicitarios de
diagramación, diseño e impresión, grabación y rotación de
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piezas publicitarias para el desarrollo de la campaña de

prevención y mitigación de efectos del virus COVID-19, en el
marco de la declaratoria de emergencia sanitaria en el país”,
cuya cuantía fue de quinientos millones de pesos
($500.000.000,oo).

Se aduce en el escrito de acusación que el citado

gobernador departamental asignó el contrato obviando los
requisitos legales esenciales, apoderándose correlativamente de
recursos del ente territorial.

DE LA SOLICITUD

El profesional del derecho Andrés Guzmán Montes,

apoderado de la Contraloría General del Departamento de San
Andrés, solicitó ser reconocido como víctima en desarrollo de la
audiencia de formulación de acusación que, por los delitos de
contrato sin cumplimiento de requisitos legales en concurso
con peculado por apropiación, se adelanta contra EVERTH
JULIO HAWKINS SJOGREEN, gobernador de ese
departamento.

Para sustentar su pedimento, indicó que en la audiencia

preliminar cumplida ante un magistrado de la Sala Penal del
Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bogotá, se le
reconoció dicha condición.

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Señaló que la Contraloría es el ente encargado de velar

por la protección del erario público y ante una posible
defraudación, es su representada la llamada a ejercer este rol
al interior del proceso penal.
MANIFESTACIONES DE LAS PARTES E INTERVINIENTES

1.- La representante de la Fiscalía General de la Nación,

solicitó aprobar el pedimento con fundamento en lo establecido
en el numeral 8° del artículo 268 de la Constitución Política de
Colombia que otorga a dicho órgano la atribución de acudir
ante las autoridades penales cuando se trate de actuaciones en
las que se investiguen actos en perjuicio del patrimonio del
Estado.

2.- La representante del Ministerio Público se unió a la

argumentación de la Fiscal.

3.- El abogado defensor solicitó negar la petición, pues al

igual que los demás sujetos que pretendieron acceder al
reconocimiento de víctimas, la Contraloría Departamental de
San Andrés, Providencia y Santa Catalina debía demostrar el
daño sufrido, tarea que no cumplió.

Así, calificó la postulación del representante de la

Contraloría como una verbalización inane y carente de sentido,
pues le era exigible mostrar la relación entre el comportamiento
enrostrado a su asistido y la posible lesión acaecida, falencia
que no podía suplir la Fiscal en su argumentación.

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Agregó que incluso esa Contraloría en relación con la

denuncia presentada en contra de EVERTH JULIO HAWKINS
SJOGREEN, ya se pronunció mediante un informe en el cual
declaró que no había alguna evidencia de irregularidad en la
contratación que propició este proceso penal, ni que hubiere
algún detrimento patrimonial, razón por la que, en criterio del
defensor, no existiría coincidencia funcional entre lo actuado
en su objeto misional y lo que pretende ante esta Corporación.

4.- El procesado EVERTH JULIO HAWKINS SJOGREEN,

se abstuvo de algún pronunciamiento al respecto.

CONSIDERACIONES DE LA SALA

El artículo 340 de la Ley 906 de 2004 indica que la

audiencia de formulación de acusación es la oportunidad
procesal en la que se determina la calidad de víctima, la cual
en los términos del artículo 132 de la misma preceptiva es toda
persona natural o jurídica y demás sujetos de derechos que
individual o colectivamente hayan sufrido algún daño como
consecuencia del injusto.

Si bien por regla general para el reconocimiento como

víctima se reclama la verificación directa de un daño con el
comportamiento delictivo atribuido, tratándose de la
Contraloría General de la República y las Contralorías
Departamentales debe hacerse una ponderación con los
principios constitucionales y legales que guían su función.

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En tal medida, el artículo 267 de la Constitución Política

cataloga como función pública la vigilancia y control fiscal
encargando de su ejercicio a dicho ente, el cual ha de vigilar la
gestión fiscal de la administración, de los particulares o de
entidades que manejen fondos públicos, en todos los niveles
administrativos y respecto de todo tipo de recursos públicos.
A su turno, el artículo 268 del mismo texto superior le
asigna la atribución de promover ante las autoridades
correspondiente, las investigaciones fiscales, penales o
disciplinarias contra quienes presuntamente hayan causado
perjuicio a los intereses patrimoniales del Estado, intervención
que, por lo tanto, está ligada al resguardo del erario o de los
bienes de la Nación.

En consecuencia, cuando su intervención como víctima

procura «la transparencia de la pretensión», debe entenderse desde
la perspectiva funcional que le otorga la Carta, es decir,
estrechamente relacionada con el interés de orden puramente
patrimonial del Estado, pues adicionalmente la entidad de
derecho público directamente perjudicada sí podría estar
interesada, además, en buscar la verdad y la justicia.

Precisamente, la Corte Constitucional en sentencia C-228

de 2002, al estudiar la posibilidad de que las entidades de
control fiscal nacional o territoriales concurran al proceso
penal en representación de las entidades de derecho público
perjudicadas por la comisión de delitos contra la
administración pública en pro de la salvaguardia de los

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intereses patrimoniales del Estado, señaló que cuando el sujeto

pasivo de la acción penal es el mismo representante de la
entidad, la Contraloría puede desplazar a la persona jurídica en
aras de la transparencia de la pretensión.

Pero también precisó que el interés de ese ente de control

en la recuperación del patrimonio público, no es excluyente ni
exclusivo, sino principal al punto que puede concurrir con el
interés que también le asiste a la entidad perjudicada al ser
responsable de la gestión fiscal, la cual incluso puede anhelar
no solo una reparación económica, sino el establecer la verdad
de lo acontecido con miras a adoptar los correctivos
pertinentes, además de que se realice justicia.

En los términos del artículo 137 de la Ley 600 de 2000,

aplicable por integración a este proceso que se sigue bajo la
égida de la Ley 906 de 2004, en consonancia con los artículos
267 del texto superior y 65 de la Ley 610 de 2000, los
organismos de control fiscal pueden intervenir en procesos
por delitos contra la administración pública que afecten otras
personas jurídicas de derecho público en dos hipótesis: i)
cuando el representante legal de la entidad de derecho
público sea el mismo procesado; y ii) cuando lo estimen
pertinente de cara a la transparencia de la pretensión.

En este caso, en la sesión inicial de la audiencia de

formulación de acusación, cumplida el 24 de noviembre de
2020, la Sala no reconoció a la Gobernación de San Andrés,
representada por apoderado, su condición de víctima al

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confluir en el señor HAWKINS SJOGREEN las calidades de

gobernador elegido y por lo mismo representante legal del
departamento e imputado, decisión que adquirió firmeza al no
ser objeto de recursos.

En ese orden, en cuanto a la pretensión de la

Contraloría Departamental de San Andrés, a pesar de la
ausencia de evidencia de un daño cierto, por virtud de la
misión funcional derivada del contenido las normas
constitucionales y legales enunciadas, la Sala reconocerá su
condición procesal de víctima.

Ahora, se torna estéril la manifestación del abogado que

representa los intereses de la Contraloría Departamental,
cuando aduce que debe avalarse su condición de víctima al
haber sido reconocido como tal en la audiencia preliminar
surtida ante un magistrado de la Sala Penal del Tribunal
Superior del Distrito Judicial de Bogotá, porque ello no
constituye un hito procesal, ya que el escenario diseñado para
desatar el debate inherente a la postulación como víctima, por
regla general, no es otro que la audiencia de formulación de
acusación ante el funcionario de conocimiento.

De otro lado, no tiene suficiente contundencia la tesis de

la defensa que para rechazar tal reconocimiento pone de
presente que la Contraloría Departamental ya emitió un
informe por estos mismos hechos indicando que no se
encontraron «indicios de que se haya generado detrimento al
patrimonio del Departamento por sobrecostos, ni ninguna otra
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irregularidad en la planeación, adjudicación y posterior ejecución del

contrato 0291 de 2020», porque ello no descarta la facultad

jurídica que puede ejercer ante esta Sala, máxime la diversa

naturaleza y teleología de la acción penal, respecto de la
acción fiscal.

Ciertamente, no se puede desdeñar que la función

constitucional de la Contraloría no se limita a los juicios
fiscales, mucho menos a la emisión de conceptos, por lo
mismo, el informe mencionado por el defensor no resulta
vinculante para el ejercicio de la condición de víctima que
reclama ahora ante la Corte Suprema de Justicia.

Bajo esta óptica, el cuestionamiento defensivo no

derroca la posibilidad de que la Contraloría Departamental
intervenga en este proceso y ejecute las actividades inherentes
a su cargo, en el marco de lo dispuesto en los artículos 267 y
268 constitucionales, delimitado por el artículo 132 del Código
de Procedimiento Penal.

En consecuencia, se reconocerá a la Contraloría General

del Departamento de Archipiélago de San Andrés, Providencia y
Santa Catalina, la condición procesal de víctima, al doctor
Justiniano Brown Bryan como representante legal de la misma
y al abogado Andrés Guzmán Montes como su apoderado
judicial.

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Esta decisión queda notificada en estrados y contra ella

proceden los recursos ordinarios, de conformidad con lo
dispuesto por el artículo 176 de la Ley 906 de 2004.

En mérito de lo expuesto, la Sala Especial de Primera

Instancia de la Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia,

RESUELVE
 
Primero: Reconocer a la Contraloría Departamental de
San Andrés, Providencia y Santa Catalina, la condición
procesal de víctima en el diligenciamiento seguido en contra de
EVERTH JULIO HAWKINS SJOGREEN.
 
Segundo: Reconocer al doctor Justiniano Brown Bryan,
la condición de representante legal de la Contraloría
Departamental de San Andrés, Providencia y Santa Catalina,
para los efectos de este proceso, y al profesional del derecho
Andrés Guzmán Montes como su apoderado judicial.

Tercero: Señalar que, contra esta decisión, proceden los

recursos de ley, según lo dispuesto en el artículo 176 del
Código de Procedimiento Penal.

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Notifíquese y cúmplase

JORGE EMILIO CALDAS VERA

Magistrado

BLANCA NÉLIDA BARRETO ARDILA

Magistrada

ARIEL AUGUSTO TORRES ROJAS

Magistrado

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RODRIGO ERNESTO ORTEGA SÁNCHEZ

Secretario

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