UNEFA

EXCELENCIA EDUCATIVA

MARCO LEGAL PARA EL EJERCICIO DE LA INGENIERÍA

TEMA Nº 1. EL DERECHO Y
PRINCIPIOS DEL DERECHO
CONSTITUCIONAL
Lección Nº 8: Derecho Español

EL DERECHO ESPAÑOL
El Derecho español comprende la totalidad de constituciones, códigos, leyes, reglamentos,
ordenanzas, decretos, órdenes y demás disposiciones escritas, así como las costumbres, prácticas y
usos jurídicos observados en España y en los territorios extrapeninsulares incorporados a su
dominio. En la actualidad ha de sumarse también, la jurisprudencia de los tribunales españoles y la
doctrina de los autores hispánicos. Los elementos que decisivamente ha contribuido a la formación
del Derecho español son: el elemento romano, el germánico y el canónico, principalmente, y en
segundo lugar, el musulmán, el judío, y el Derecho francés e italiano. La principal fuente de derecho
era la costumbre, respetada y conservada por los pueblos extranjeros que llegaron a imponer allí su
dominación. Los fenicios, griegos y cartagineses que con fines comerciales establecieron colonias,
no aportaron nada al desarrollo jurídico institucional de los primitivos peninsulares; sin embargo, su
cultura y formas de vida fueron asimiladas por los pueblos indígenas.

El Derecho español, es un Derecho en En algunos pueblos, la tierra era repartida para

formación; que ha venido integrándose por el
aporte de diversas culturas que tuvieron su
asiento en España. Los primeros conocimientos
históricos de la Península Ibérica datan del siglo
VI a.c. Desde entonces hasta la dominación
romana, prevalecen en España las instituciones
de los iberos y celtas.
Estos pueblos organizados en tribus, vivían
en aldeas fortificadas. En cada tribu, una
persona ejercía la autoridad civil y otra la militar.
La Asamblea o Concilium resolvía los asuntos
importantes de la comunidad. En lo social,
destaca una aristocracia por su riqueza e
intervención en los asuntos públicos; una
clientela ordinaria y otra militar, y los siervos que
pertenecían al Estado o a los particulares.
En cuanto a la familia, el matrimonio era
acompañado de ritos y ceremonias, como el
ósculo (beso) de los contrayentes ante ocho
testigos (parientes o vecinos).
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el cultivo y el producto era distribuido entre los
miembros de la tribu. La justicia era
administrada por los jefes de familia, por los de
las tribus o por la Asamblea.
Elementos que intervienen a la formación del
Derecho Español
Elemento Germánico.
En el siglo V d.c, la Península se ve invadida
por lo pueblos bárbaros (extraños al Imperio). El
Emperador romano en el 414 d.c, llama a los
visigodos para que se encarguen de sacar a los
invasores, Los visigodos terminan por quedarse
en España y fundan el reino visigótico. Es así
como la invasión de los pueblos bárbaros,
permite en España, la recepción del Derecho
germánico. Entre estos pueblos que penetraron
en la Península (vándalos, suevos y alanos), el
visigodo es el más importante, pues, había
logrado introducir cierta unidad nacional.

El aporte de los visigodos en el campo
jurídico-político fue significativo; además de la
forma monárquica de gobierno, trajeron de la
tradición germana, las Asambleas como
auxiliares y a la vez limitadoras del poder real.
En tiempos de Eurico, en el 467 d.c, se publica
el Código de Eurico, posteriormente, Alarico II
en el 506 d.c, puso en vigencia el Código o
Brevario de Alarico, que no es más que una
recopilación de principios de la ley romana.
En éste período se mantiene en vigor la
división entre godos e hispano romano, regidos
por su propio derecho: el Código de Eurico para
visigodos y el Código de Alarico o Lex Romana
Visigothorum, para los hispanos romanos.
Leovigilo (568 d.c – 586 d.c), restableció en
toda España el Código de Eurico (corregido y
más romanizado), estableciendo un solo
Derecho (sistema territorial) para todos los
súbditos (visigodos e hispanos romanos).
Este Derecho territorial, que significó la
unificación de la legislación, es recogido bajo el
reinado de Recesvinto, quien a mediados del
siglo VII d.c, publicó un nuevo Código de
aplicación territorial, el Liber Iudiciorum. Este
Código es considerado como la mejor obra
jurídica de la Edad Media europea, nunca fue
derogado, sino hasta el siglo XIX, en que
muchas de sus normas se fueron supliendo o
derogando. Constituye la base primaria de la
legislación española y de la América hispana,
hasta que se dieron sus códigos modernos en el
siglo XIX.
Si bien algunas de sus normas se critican
por su atraso y barbarismo, en cambio otras son
dignas de admiración por lo sabia y justas,
como las que sujetan al rey al imperio de la ley,
otras que imponen a los gobernantes el deber
de la honradez, las que fijan el principio de la
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Irretroactividad de la ley, o establecen el efecto
de la cosa juzgada. En cambio admite a falta de
pruebas, recurrir a las ordalías (juicios de Dios),
permite el tormento, la legalización de la
composición y establece penas en base al talión.
El Fuero Juzgo (Libro de los Jueces), se
caracteriza por contener disposiciones de
Derecho público y privado. Admite la influencia
del Derecho romano en la aplicación de la ley a
las personas y a su estado civil, a la familia y al
derecho sucesorio, al derecho de propiedad y
obligaciones y en materia penal, destaca el
carácter personal de las penas y la distinción de
los diversos grados de responsabilidad. Este
Código es considerado como un triunfo del
Derecho romano y del cristianismo sobre las
costumbres germánicas.
Elemento Canónico.
En España, al propio tiempo que se recibe el
Derecho justinianeo, es recibido también el
nuevo Derecho canónico, elaborados en las
decretales de los Pontífices y el Decreto de
Graciano. En Castilla, la influencia de este nuevo
Derecho canónico fue notable, fueron utilizadas
en las Partidas, y desde la conversión de
Recaredo en el 587 d.c, la intervención de la
Iglesia en los asuntos públicos se hace sentir.
Los concilios a la vez que sancionan cánones
para los creyentes, proponen al monarca normas
jurídicas que ésta promulga.
La influencia cristiano-canónica en la
legislación, se manifiesta particularmente: en la
concepción romana de las personas jurídicas, en
el derecho de familia, en el matrimonio, en la
moderación de las prácticas penales germánicas,
en el reemplazo de las primitivas prácticas
procesales, por el sistema nacional de la prueba;
y sobre todo en el sentido democrático que
impuso en el derecho público, haciendo de los
reyes, no amos, sino verdaderos servidores del
pueblo, sujetos a las leyes y al juicio infalible de
Dios.
El aporte de los elementos secundarios, como
el musulmán, el griego, el francés, el italiano y el
judío, es menos intenso y significativo. Sin
embargo, encontramos algunas instituciones
árabes adoptadas por el derecho nacional, en
materia de comercio, de derecho agrario,
régimen de aguas, etc., así como el número
de palabras de origen árabe admitidas en
la tecnología jurídica castellana.
 El aporte griego es más significativo; en el La legislación foral fue la más adecuada
Código de Eurico, no sólo se observa la durante la Reconquista; ella permite dar
influencia del Derecho romano, sino también el facilidades en cuanto a organización y
heleno, pues los godos antes de penetrar en condiciones de vida, a la vez que eximía de
España estuvieron sometidos al derecho griego. tributos y concedía ciertos privilegios a los
La influencia del Derecho francés e italiano habitantes. Los Fueros como la Carta Pueblas,
también se deja sentir en el Derecho español. se caracteriza por ser leyes dictadas bajo
El primero ejerce influjo en Cataluña, donde el circunstancias especiales, permitiendo a las
derecho meridional francés romanizado, deja su ciudades y municipios actuar con mayor
huella en el derecho mercantil y procesal. En autonomía, a fin de atender de manera propia y
igual forma influye el Derecho italiano, directa la necesidades públicas.
aportando instituciones de carácter mercantil y
de derecho marítimo, como el Consulado del El segundo período de ésta época, corresponde
Mar, de remoto origen pisano. a la legislación real y con ella se da inicio a la
unificación del Derecho español.
El derecho feudal lombardo (también italiano),
penetra en España a través del Libri Feudorum,
que recoge las costumbres feudales. Durante el
UNIFICACIÓN DEL DERECHO ESPAÑOL
siglo XII, se recibe en España este Derecho,
pero no en su riguroso carácter feudal, sino
adaptado a las circunstancias de la época. En
la época siguiente visigótica, la de la
Reconquista, que comienza con la invasión
árabe y la destrucción del Imperio Visigótico en
el 711 d.c, hasta la expulsión de los moros por
los Reyes católicos en 1492 d.c, se debe
considerar dos períodos en la evolución del
Derecho español: el del Derecho foral y el de la
legislación real.

En primer lugar, producida la caída de la

monarquía visigótica, el Fuero Juzgo siguió
vigente en territorios dominados por
musulmanes. En el proceso de reorganización
de la Reconquista, el Derecho positivo español
tiende a reordenarse en razón de la nobleza y
los municipios. En ésta época los fueros
municipales constituyen el derecho local dado
por el rey para una ciudad ya formada; distinta
es la significación de las Cartas Pueblas, que
fijan las condiciones generales de una ciudad o
pueblo en formación, con la finalidad de que
sus pobladores conozcan sus derechos. El
conjunto de estas disposiciones forman el
Derecho Foral.
En la legislación foral se contiene
disposiciones de derecho público para la
organización y gobierno de la ciudad, y normas
de derecho privado para el régimen de las
personas, propiedad, sucesión, etc. El derecho
foral de la nobleza fue reunido en dos
colecciones: el Fuero de los Fijosdalgo (1138), y
el Fuero Viejo de Castilla (1212).
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En el año 1217 d.c, adviene al trono Fernando
III (El Santo), que si bien no realizó una efectiva
labor jurídica, al menos preparó el terreno para la
unidad legal de España que más tarde llevaría a
cabo su hijo Alfonso X (El Sabio).
Se atribuye a Fernando III, el Septenario,
especie de código dividido en dos partes: Una en
que se hace apología al número siete, y otra que
comprende un conjunto de disposiciones
relativas al Derecho eclesiástico. A la muerte de
Fernando III lo sucede en el trono, su hijo Alfonso
X – el Sabio – cuya obra jurídica permite calificar
su período, como el más brillante de la
legislación española. Sin negar los fueros,
Alfonso el Sabio, dio a varias ciudades una
misma legislación contenida en el
Fuero Real

El Fuero Real. Representa uno de los mayores
esfuerzos de Alfonso el Sabio, para lograr la
sustitución de los fueros locales, por una
legislación aplicable a todo el territorio del
Estado. Este texto legal castellano del siglo XII,
resulta el más perfecto y completo de los fueros
municipales.
El Fuero Real se compone de cuatro libros: I)
Se refiere a la religión, a la organización militar y
a la judicial; II) Contiene el derecho procesal; III)
Contiene el derecho civil y; IV) Contiene el
derecho penal.
Las Sietes Partidas. Es la obra más importante
del Derecho histórico castellano (1256-1263).
Constituyen un Cuerpo legal de singular
importancia, por compendiar las concepciones
jurídicas más avanzadas de la época y por la
dilatada influencia que ejerció en las
legislaciones posteriores.
Se considera que las Partidas no tuvieron
fuerza de ley, sino a partir del Ordenamiento de
Alcalá en 1348. Ello, porque la intención de
Alfonso el Sabio, no fue hacer un Código con
fuerza obligatoria, sino una obra doctrinaria para
consulta de jueces y letrados.
Las Partidas es la obra jurídica de mayor
significación en toda la baja Edad Media y cuyo
contenido puede resumirse así:
a) Partida I: Derecho canónico, a la
organización del Estado, a la costumbre y a la
formación y modificación de la ley.
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b) Partida II: Derecho público, instituciones del
Estado, deberes del Rey, principios de Derecho
internacional, estudios mayores y menores e
instrucción pública.
c) Partida III: Derecho procesal y organización
de los tribunales de justicia.
d) Partida IV: Derecho civil en relación a las
instituciones familiares.
e) Partida V: Las obligaciones y los contratos,
Derecho mercantil y comercio marítimo.
f) Partida VI: Sucesiones y testamentos.
g) Partida VII: Derecho criminal y de la
aplicación de las penas.
Con posterioridad a las Partidas, aparecieron
otras importantes compilaciones jurídicas como
el Ordenamiento de Alcalá, las Leyes de Toro, la
Nueva Recopilación de las Leyes de Castilla y la
Novísima Recopilación de las Leyes de España.
El Ordenamiento de Alcalá. Este Cuerpo de
leyes dado por Alfonso XI en 1348, reúne los
acuerdos de las Cortes de Alcalá de henares,
constituye la base de la unidad legislativa de
España y versa sobre la administración de
justicia y el régimen señorial. Tiene la
importancia de fijar por primera vez el orden de
las fuentes jurídicas: 1) El ordenamiento de
Alcalá; 2) El Fuero Real; 3) Los Fueros
municipales y; 4) Las Partidas, como Derecho
supletorio.
El Ordenamiento de Alcalá rompiendo con la
tradición, declara que de cualquier forma que el
hombre quiera obligarse queda obligado; se
aparta igualmente de las fuentes extranjeras que
se reducían al Derecho romano y el germánico,
expresando así el espíritu nacional del país.
Las Leyes de Toro. Es una colección de 83
leyes hechas en las Cortes de Toledo en 1502,
no son promulgadas por ausencia del Rey
Fernando, y luego la muerte de Isabel la
Católica. Su promulgación tuvo lugar en la
ciudad de Toro en 1505, con ocasión de
proclamar reina de Castilla a Doña Juana
(La Loca). De importancia en este
nuevo ordenamiento, es la determinación
del orden legislativo dentro del Derecho
español.
 Las leyes de Toro, como es natural, dan
prelación a su propio texto; por orden inverso a
la fecha, las distintas pragmáticas, los fueros
municipales en su territorio y el Fuero Real, con
carácter general, y como Derecho supletorio, las
Partidas. A la vez que derogan la autoridad
concedida por la Ordenanza de Madrid en 1499
a las opiniones de los jurisconsultos Bartolo,
Baldo, Juan Andrés y el abad Panormitano.
Este cuerpo de leyes se caracteriza por fijar
los requisitos exigidos para determinar la
viabilidad en el nacimiento; define la situación
jurídica de los hijos naturales; determinar el
carácter vincular en el derecho sucesorio;
establece el mayorazgo (derecho de preferencia
del hijo mayor a la herencia paterna); y
establecía disposiciones importantes sobre la
mujer casada.
La Nueva Recopilación de las Leyes de
Castilla.
Para acabar con la multiplicidad de fuentes
jurídicas, muchas de ellas de contenido
contradictorio, se procedió a recopilar
metódicamente todos los textos legales. En
tiempos de Felipe II, en 1567, se publica esta
nueva obra jurídica, contenida en nueve libros,
los cuales tratan: el I, del Derecho eclesiástico; II
y III, de la administración; IV, de las clases
sociales; VII de los municipios; VIII de los delitos
y su enjuiciamiento; IX de la Hacienda pública.
Como juicio sobre la Nueva Recopilación, los
autores señalan su inspiración en las fuentes
nacionales del Derecho, con preferencia con el
Fuero Real, y cierto desdén ante el Derecho
romano y las Partidas. El Consejo de Castilla
siguió aumentando el caudal legislativo por
medio de autos acordados, que con la
aprobación del rey, no sólo eran aplicados a los
casos concretos, sino que alcanzaron vigencia
general.
La Novísima Recopilación de las Leyes de
España.
Esta nueva recopilación apareció en 1805, en
víspera de la Independencia americana. Ha sido
por tanto legislación nacional general de España
y de sus colonias americanas, en cuanto no se
opusieran a las Leyes de Indias. Esta obra
legislativa consta de doce libros que tratan de
diversas materias jurídicas.
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La Recopilación fue siempre de aplicación
preferente. Como Derecho supletorio, establecía
el Fuero Real y los Fueros Municipales. Sin
embargo, su promulgación no hizo disminuir la
autoridad doctrinal de las Partidas, que durante
toda la edad moderna, había sido la fuente del
Derecho más consultadas tanto por juristas,
letrados y Oidores de las Audiencias de Indias.
La edad moderna (siglos XVI – XVIII), marca
el período de formación de un Derecho español
propiamente nacional. La época de los Reyes
católicos, significó la transición de la Edad Media
Moderna. A lo largo de éste período se produce
la unidad dinástica primero y la nacional
después. El Estado-ciudad es sustituido por un
nuevo sistema político que encarna el Estado-
nación. España pasa a ocupar un primer plano
entre los países rectores de Europa, se produce
una tendencia a la unificación jurídica, más que
por la creación de un Derecho nuevo de carácter
nacional, por la expansión imperialista del
Derecho castellano.
La edad contemporánea, se inicia en los
primeros años del siglo XIX, con el régimen
constitucional y la codificación del Derecho, y
que coincide con las luchas por la
independencia de los pueblos americanos.
La Codificación del Derecho Español.
La influencia de la Revolución Francesa y su
legislación, así como la codificación del Derecho
francés, a partir de 1804, han servido de modelo
a la legislación española del siglo XIX. El
Derecho español en esta etapa se caracteriza
por la índole nacional de sus leyes y por la
codificación de sus normas jurídicas. Se tiende a
simplificar el sistema de los diferentes
derechos territoriales que persistían en
España, aceptándose un Derecho
nuevo, uniforme y común a toda la nación.
 El nuevo Derecho español, sin prescindir del
tradicional, se inspira en parte en modelos
extranjeros buscando así la perfección del
sistema jurídico. Se tiende a sustituir las
antiguas recopilaciones, por Códigos más
sistemáticos, técnicos y científicos. La
Constitución de Bayona (1808), prescribe que
haya un Código Civil, Criminal y Mercantil, para
España e Indias. Las Constitución de Cádiz
(1812) y otras posteriores, señalan que dichos
Códigos serán unos mismos para la Monarquía
o Nación.
Las codificaciones que señalan las citadas
Constituciones se han realizado en forma
progresiva. El Código Penal, promulgado en
1822, es derogado al año siguiente, al
restablecerse el absolutismo. El Código de
Comercio en vigor desde 1829, hace perder
vigencia al Libro del Consulado del Mar, y ha
servido de modelo a muchos códigos
mercantiles americanos.
En materia civil, varias leyes de aplicación
territorial, han precedido al Código Civil. Estas
leyes son: El Decreto de Cortes (1811) que
suprime los señoríos jurisdiccionales; la ley
desvinculadora (1820); la de expropiación
forzosa (1836); la de notariado (1862); la de
matrimonio civil y la de Registro civil (1870). El
Código Civil, promulgado en 1889, deja en
muchos lugares de España, el vigente Derecho
foral.
En Derecho procesal, hay que señalar la Ley
de Enjuiciamiento Civil (1855), y la de
Enjuiciamiento Criminal (1872). La legislación
laboral se inicia en el siglo XIX y se codifica en
el siglo XX.
De importancia para el Derecho español, fue
la creación del Tribunal Supremo de Justicia
(1822), cuya labor ha contribuido a la unificación
de la jurisprudencia y del Derecho.
Nota Docente:
El Derecho Español, es producto de la
diversidad cultural de los pueblos que
invadieron la península ibérica, entre los que
destacan los bárbaros, árabes, romanos,
visigodos, suecos e indios entre otros; cada uno
de ellos trajo su propia costumbre, su forma de
organización propia y las normas
consuetudinarias que regulaban su conducta.
Sin embargo, el intercambio con las otras
cultura a través de los siglos, aunado a los
nuevos hecho sociales, hizo posible la
unificación del Derecho Español para toda la
nación y todos los pueblos conquistados por la
España imperialista, las cuales se fueron
adaptando a las nuevas realidades sociales.
Esto permite inferir, que las naciones
marchan a medida que avanza su cultura, su
educación y su identidad nacional; todo ello,
permite establecer un Derecho que se adecúe
perfectamente a la vida social de los pueblos.
En el caso de Venezuela, es precisamente
España quien funda los cimientos de un
Derecho que en sus inicios respondía a sus
intereses conquistadores, pero posteriormente,
da paso a un Derecho venezolano, que aún en
la actualidad está en proceso de
transformación.
Abg. José L. Damas Requena
Especialista en Derecho Penal y Criminología