HISTORIA DEL DERECHO

Daniel G. Bonjour/Eduardo Catania

Capítulo 2

España y su Derecho

Conforme hemos visto, Los romanos (año 753 antes de Cristo-476 d.C.) ocuparon España y
la anexaron a su civilización. Así fueron invadieron desde el siglo II a. C., - en el territorio
español.- Sus instituciones, el derecho, la organización política, el pensamiento, fue romano
en la península Ibérica, y así continuó hasta el siglo V, en que el Imperio romano (de
occidente con capital en Roma) cayó y en España entró un nuevo pueblo: el pueblo
visigótico (Godos y Visigodos), ya desde el año 409.-Los romanos dividieron a “Hispania”
(así la llamaron) en Citerior (el sur) y Ulterior (el norte).- Posteriormente crearon provincias
dentro de dicho territorio, y las denominaron Tarraconense, Bética (sur), Cartaginense,
Gallecia (Galicia)y Lusitania (Portugal).- Ese pueblo creado legendariamente por Rómulo y
Remo desde las orillas del rio Tíber (Roma) llevó a España como a tantos lugares, el
derecho romano, tuvo su pretor como funcionario esencial aplicando las leyes en todos los
territorios de Roma, y finalmente sufrió en España, la invasión de los Godos y Visigodos.-
Todo este proceso interesa a esta materia porque Roma traerá su derecho-como dijimos –al
territorio español, y este desarrollo del derecho romano en España será hasta la invasión
visigótica señalada: para narrar aquí en forma muy abreviada, vale decir que regirá entonces
en “Hispania” en la época romana el Ius “civile” derecho civil (integrado por costumbres y
leyes)para regular las relaciones entre los ciudadanos, y el ius “gentium” para regular las
relaciones civiles y comerciales (obligaciones derivadas de los contratos) entre ciudadanos
y extranjeros.- Regirá la costumbre, y los dos pretores, el “pretor urbanus” (entre
ciudadanos), y el “pretor peregrinus”(en los juicios en que era parte un extranjero) darán
forma al Ius “praetorium” cuando publiquen como lo hacían anualmente su “edicto” al
comenzar el desempeño de sus funciones, en el cual señalaban las normas que iban a
inspirar sus decisiones.- Llegará por supuesto el Cristianismo, ejerciendo una influencia
decisiva sobre el derecho. Se desarrollarán las ciudades con sus municipios, donde aplica
ese derecho: Córdoba, Toledo, Cartagena, Segovia, etc.-
Habrá también Jurisprudencia, con su esplendor en los siglos II y III de nuestra era. No solo
se interpretaba el derecho vigente, sino que se creaban nuevos conceptos, definiciones y
teorías y hasta el propio Emperador Adriano declaró obligatorias para los jueces las
opiniones de los juristas cuando estuvieran de acuerdo.-

El Emperador Adriano (año 76 a 138 D.C) codificará el ius “praetorum” reuniendo todas las
normás de los pretores.- La doctrina, tendrá también su apogeo con el “ius publicae
respondendi”, que dio el Emperador Augusto a los estudiosos del derecho (Gayo, Paulo,
Ulpiano, etc), consistente en la facultad de presentar sus opiniones a los jueces, como
elemento y sustento indispensable al dictar sus sentencias.-Este desarrollo obviamente
tendrá lugar en todo el territorio del Imperio romano, no solamente en el territorio español.
La “Ley de Citas” del año 426 estableció que los jueces debían atenerse a las doctrinas
expuestas en sus libros por los más importantes juristas: Gayo, Papiniano, Paulo, Ulpiano y
Modestino, debiendo prevalecer el criterio de Papiniano cuando hubiera discrepancia. -
Costumbre, leyes, doctrina y jurisprudencia co-existiendo como fuentes del derecho en toda
esta etapa. Caracalla, el emperador orgulloso y energico, dictará en el año 212 el edicto por
el cual se extendía la ciudadanía romana a todos los habitantes libres de las provincias,
dando más impulso a la romanización, al dejar al margen de la ciudadanía sólo a las
poblaciones rurales y a los bárbaros instalados en las fronteras. Y habrá un último periodo
que coronará toda la abundancia y necesidad de conocer la gran cantidad de leyes e
instituciones, a través de la CODIFICACION del derecho, que hicieron los emperadores:
Gregoriano ( siglo III), Hermogeniano (siglo IV) y Teodosiano (año 438), con sus Códigos,
hasta llegar a la compilación de mayor trascendencia, el Código JUSTINIANO del
emperador Justiniano que en el año 530 encargara al jurista Triboniano .- Esta Obra
magnánima, primariamente tuvo escasa difusion en Occidente, sometido ya a la dominación
de los Barbaros.-Siglos se ha discutido acerca de la petrificación y detenimiento que causó
en el derecho este fenómeno de la Codificación, siendo ello tema de un análisis más
específico y posterior, y tiempo después el Codigo Justiniano se difundió en oriente y
occidente.
Pero continuando la hilación historica-como señalamos- terminará todo este proceso
jurídico en España particularmente, con la citada invasión visigótica a España, que llevará
el derecho hacia otras aristas.- Estos dos pueblos (Godos y Visigodos) fueron de los
llamados “Barbaros”, que asolaban los límites del Imperio Romano como tantos otros
pueblos lo hacían: los vikingos, los Hunos, los tártaros, los vándalos: no solo se negaban a
someterse al poder de la civilización romana sino que atacaban constantemente desde las
fronteras.- En el siglo V, desde el año 476 con la caída de la ciudad de Roma, capital del
Imperio romano de Occidente,- termina la edad Antigua y comienza la Edad Media.-A
partir del siglo V, España será distinta, y también lo será su derecho. Habrá un pueblo
romano conquistado, y un pueblo Visigodo conquistador. -Los pueblos Barbaros devastaron
las ciudades, pero como dice Carlos Octavio Bunge, “aquella masa destructora llevaba
también en su seno, el limo fecundo en donde más tarde arraigaría la cultura moderna”
(Carlos Octavio Bunge, “Historia del Derecho Argentino”, Buenos Aires, 1912).
En el pueblo Visigodo el derecho es oral; los duelos son esenciales para dirimir las
contiendas y disputas; la mediación integra sus prácticas legales, la intervención judicial
queda reducida a limites estrechos, su religión es el arrianismo, y no hablan el idioma latin.-
El territorio español conocerá la teoría de la personalidad del derecho, aplicándose un
derecho para la población romana y otro derecho para la población visigótica.- El rey
Ataulfo invade España en el año 414, cruzando los montes Pirineos, y comienza el primer
periodo visigótico en España: militar y caudillesco, monárquico y de superposición entre los
Hispano romanos y los visigodos, en el campo social, religioso y del derecho .-Se trata de
dos culturas distintas y superpuestas en territorio español: el conquistador y el conquistado.-

Los visigodos introdujeron en España el derecho Germánico, que era consuetudinario

(costumbre), y estaba impregnado de los conceptos de personalidad del derecho, o sea que
las personas se rigen por el derecho de su país, cualquiera sea el lugar donde se encuentren.-
Distaba mucho del derecho que había estado vigente.- Era contrario al principio territorial
consagrado por el derecho romano, conforme el cual, las personas se rigen por el derecho
del lugar en que se encuentran.- Originariamente este derecho no era escrito.- El Derecho
Penal y Procesal eran característicos en el derecho Germánico: en el procedimiento las
actuaciones eran publicas y de carácter oral. Predominaba el principio de que las partes
tenían facultades de concertarse, y se notaba un gran predominio de la forma, especialmente
cuando versaba sobre violaciones del derecho susceptibles de indemnización, se procuraba
substituir el litigio por un contrato o composición concertada por las partes. -
Ambos derechos, el hispano romano y el visigótico, - se mantuvieron separados en este
primer periodo, lo que provocó numerosos conflictos. Pero el primer rey visigótico que
advierte esto, es EURICO , quien en la mitad del siglo V compila por escrito el Derecho
Germánico y lo aplica exclusivamente para la población visigótica en España: Es el llamado
“Código de Eurico” al que el eminente Historiador español Rafael Altamira refiere en su
“Manual de Historia de España”:”A la iniciativa de Eurico se debió que los Visigodos
pusiesen por escrito las costumbres de derecho referentes a Gobierno, a la familia, a la
propiedad, etc, por las que se habían regido hasta entonces, agrupándolas metódicamente en
la forma que se llama Código…..este primer Código Visigótico…..fue el primero que tuvo
la población visigoda del reino de Eurico y se aplicó a ella exclusivamente”.-Tenemos
entonces a los Visigodos conquistadores de España, con su Código de Eurico, pero lo
distintivo fue que el pueblo originario hispano-romano seguía fiel a sus viejas normas.-
En efecto, los hispano-romanos, siguieron rigiéndose por las leyes de los emperadores de
Roma, reunidas en un Código que se llamó “Breviario de Alarico II” (año 506).- Rafael
Altamira adelanta los sucesos futuros:” Partidario Eurico de la unión social y política con
los habitantes romanos y romanizados de los países que dominaba, dio puestos importantes
en el gobierno y en la corte a los más eminentes de aquellos”.-
Por ello, todo lo señalado, nos lleva directamente al segundo período, en el que se
amalgaman ambos pueblos visigodos e hispano romanos: en efecto en el año 589, el rey
Visigodo RECAREDO, entre otras leyes reformistas que dicta, abjura personalmente de su
religión arriana y se convierte al cristianismo. En la ciudad de Toledo, capital del reino
visigótico, el novato rey- frente a las dificultades que planteaba la diversidad de religiones-,
abrazó la religión del pueblo conquistado, procurando obtener la unidad religiosa y hace
predominar aquella religión que tenía más adeptos; de allí su conversión al catolicismo,
producida dos años después de ascender al trono. -
Además de las obras religiosas, científicas y literarias escritas por miembros del clero (San
Leandro, San Isidoro de Sevilla), se expresó la cultura en las leyes que inspiraron y
confeccionaron en reuniones o asambleas llamadas Concilios, que, por celebrarse en la
ciudad Capital del reino Visigótico, -Toledo-, son también conocidos con el nombre de
Concilios de Toledo. Comenzó así un nuevo período en la Historia de España caracterizado
por la mezcla de visigodos e hispanorromanos en el aspecto social, en virtud principalmente
de las unidades matrimoniales y por la unidad religiosa.
Todo ello se plasmó también en el campo jurídico, desde Recaredo hasta el rey Recesvinto
(653-672), quien finalmente ordenó redactar el Código único para ambos pueblos, al que se
llamó “Liber Iudiciorum”
o “Libro de los Juicios” en el año 654 que fue escrito en latín, y resultó de relevante
importancia para los siglos posteriores. - Esta amalgama consagrada en el terreno legal y en
otros campos, de los Visigodos e Hispanorromanos, perduró con empeño hasta el año 711,
en que España fue nuevamente invadida por un pueblo cuya directiva llegaba desde
Damasco, e invadía a principios del siglo VIII la península Ibérica, desde el norte de África:
los árabes. -

Dr. Eduardo Catania