Universidad San Francisco de Quito

Colegio de Jurisprudencia
Clase de Teoría de la Norma
3555

Isaac Fernando Albán A.

00321696

Deber No. 1
Sistemas Jurídicos
10 de septiembre, 2020

El concepto de Derecho tiene un significado muy amplio, debido a que, lingüísticamente,

depende del contexto en el que se refiere. Principalmente, se lo es relacionado con un conjunto
de normas, mismas que regulan el comportamiento y las acciones de las personas, considerado
desde un punto de vista doctrinario 1; también es nombrado como derecho objetivo 2. Sin
embargo, estas normas son designadas por un alguien o algo, en otras palabras, deben venir de
una fuente3. Aunque esto sea así, los sistemas jurídicos no son constantes y siempre sufren de
una transformación permanente4, lo que significa que están en un persistente cambio o evolución.
Pero en general, existe una clasificación específica que divide a estos sistemas por sus
componentes y, sus fuentes que, por medio de su relación, determinan la diferencia entre sí 5. En
tal virtud, en el presente texto se identificará qué es un sistema jurídico, cuales son los
principales sistemas jurídicos y sus respectivas fuentes y una comparación con el sistema actual
en Ecuador, con el fin de determinar un concepto de derecho.
A lo largo de los años, varios juristas, estudiosos, filósofos y pensadores, han presentado
algunas teorías que hacen referencia a qué es un Sistemas Jurídico y cuál es su naturaleza, tales
como son las teorías de Fikentscher, Peine, Canaris o Luhmann 6. Pero el uso este término, tal
como lo menciona el profesor Juan Antonio García Amado, puede ser visto de tres perspectivas
distintas: el iufilosófico, el práctico-positivo y el científico-jurídico, y los determina así:

“1) El teórico-general o iusfilosófico, que comprendería dos tipos de enfoques: a) el de las

teorías que pretenden dar una visión general del derecho, atendiendo únicamente al derecho en

1
Libia Reyes Mendoza, Introducción al estudio del derecho (Ciudad de México: Red Tercer Milenio, 2012), 7-13.
2
Farith Simon, Introducción al estudio del derecho (Quito: Cevallos Editora Jurídica, 2018), 27-28.
3
Horacio Andaluz, “La estructura del sistema jurídico: Las relaciones entre las fuentes del derecho en la constitución
vigente”, en Revista Boliviana de derecho 8 (2009), 74-108.
4
Luis Prieto Sanchís, Apuntes de teoría del derecho (Madrid: Editorial Trotta, 2015), 111-113.
5
Horacio Andaluz, “La estructura del sistema jurídico: Las relaciones entre las fuentes del derecho en la constitución
vigente”, en Revista Boliviana de derecho 8 (2009), 74-108.
6
Gretty del Carmen, “Concepciones de sistema jurídico”, en Justicia Juris 8 (marzo, 2007), 9-17.
 cuanto ordenamiento normativo y entendiendo que tal ordenamiento se articula interna y
autónomamente con arreglo a un cierto esquema sistemático estructural; y b) el enfoque de las
teorías que contemplan el derecho bajo el prisma de consideraciones específicamente filosóficas,
ya sean ontológicas o axiológicas, y conciben el sistema jurídico como integrado por elementos
provenientes de esos ámbitos y que rebasan, por tanto, el campo de lo que se considera norma
positiva o actividad jurídico-práctica. 2) El práctico-positivo, que abarcaría las referencias
legales a la idea de sistema y el uso argumentativo de las referencias sistemáticas en la
jurisprudencia de los tribunales y en la dogmática jurídica. y 3) El científico-jurídico, es decir, el
correspondiente a las disciplinas científicas que se ocupen del sector anterior como objeto de
estudio, o de aspectos parciales del mismo […]”.

Pero debido a la complejidad de la puesta en práctica de estas, al igual que su ejecución,

uso indiscriminado de ellas e incluso en el plano lingüístico, han ocasionado una mezcolanza con
respecto a la comprensión de las mismas, aunque formen parte de algunas de las teorías jurídicas
previamente mencionadas7. Sin embargo, en el presente texto se considerará como Sistema
Jurídico al “práctico positivo”.
Dentro de la clasificación de los Sistemas Jurídicos dada principalmente por sus fuentes, el
profesor Farith Simon considera a cuatro como primordiales: el sistema de derecho continental o
civil law, el sistema de derecho anglosajón o common law, el derecho consuetudinario y el
sistema de derecho socialista. Ha existido un debate constante entre estos dos primeros, debido a
que presentan una perspectiva con respecto a las fuentes de derecho 8. Por un lado, derivado del
derecho romano, germano o francés. Los poderes legislativos y ejecutivos son los que
determinan la normativa en la cual se basa dicho sistema. Esto significa que la norma jurídica
proviene de la misma ley, y es mediante el tribunal que es aplicada 9. Todo esto quiere decir que,
la fuente principal de este sistema es la propia normativa, per se. Muchos países
latinoamericanos se rigen mediante sistemas que se basan en el civil law, tal y como ocurre en
Ecuador, que según el artículo uno del código civil, y, Esto se entiende de manera en que la
fuente principal de Derecho en el Ecuador la ley o, la Constitución: “la ley es una declaración
de voluntad soberana que, manifestada en la forma prescrita por la Constitución, manda,
prohíbe o permite. Son leyes las normas generalmente obligatorias de interés común”

7
Ibíd
8
Sources - World Bank Toolkit (2006) - Approaches to Private Participation in Water Services, presentation to IFC on
Some Differences between Civil Law and Common Law in a "nutshell" - Gide Loyrette Nouel 2007 (traducción no oficial)
9
José María Eizaguirre, “Civil Law: la vigencia de una categoría convencional” (Valencia: Universidad Politécnica de
Valencia, Estudio Monográfico), 2012.
 Por otro lado, está el common law, que comenzó a desarrollarse a mediados del siglo V con
el casi término del mando romano, y algunas tribus germánicas se apoderaron de Inglaterra. Los
tribunales superiores son quienes, mediante sus decisiones, determinan las normas que se hallan
en la ratio decidendi. La norma legal se dictamina por cada caso en concreto; en otras palabras,
es lo contrario al Derecho Continental que se basa en las normas formuladas por el legislador 10 .
Esto quiere decir que, la fuente principal de este sistema jurídico viene de los propios tribunales
porque considera a cada caso como particular. No obstante, en Ecuador, como se menciona en el
artículo tres del código civil “Sólo al legislador le toca explicar o interpretar la ley de un modo
generalmente obligatorio”, lo cual se puede comprender de manera en que la ley está por encima
del legislador, ya que el solo es encargado de expresarlas o darlas a entender.
Por el contrario, el derecho consuetudinario se conceptúa como tales normas de conducta,
reglas, y de coexistencia social que hay dentro o entre comunidades que no están escritas o
plasmadas. Estos aportan a adhesión de toda sociedad, la resolución de los problemas que podrán
afrontar y el sustento de su orden11. La fuente principal de este sistema jurídico es la costumbre,
que, según Sanchís “es eficaz y suele encarar un deber jurídico”; mientras que la ley
“Representa un deber jurídico, y en ocasiones, también resultan en eficacia”. Lo cual quiere
decir que la costumbre es algo que se cumple sin necesariamente formar parte de una
jurisdicción. Algo que se menciona, además, es que la costumbre carece que un órgano regulador
o que haya dictaminado tal norma, sin embargo, los sistemas jurídicos pueden adoptarlas 12. Es
algo similar lo que se establece en el artículo dos del código civil en el Ecuador: “la costumbre
no constituye derecho sino en los casos en que la ley se remita a ella”; en otras palabras, se
puede deducir que en nuestro país, si bien la costumbre no se considera como jurisprudencia, la
jurisdicción si puede legislar y aplicar normas en base a la costumbre.
Finalmente, y aunque casi abolido después de la caída de la Unión, el derecho socialista
fue un sistema que se basó en los principios Marxistas-Leninistas, sin embargo, de acorde a
Camille Jauffret: “el derecho no era más que una superestructura fatalmente destinada a
desaparecer[en la antigua URSS]”, esto porque de igual manera se menciona que el estado era el
encargado de los medios de producción y de toda la economía para así no afectar a la famosa
clase obrera. Pero sobre todo, buscaba que el mismo pueblo sea el que tenga control sobre el

10
María José Falcón, “El precedente anglosajón”, en: La jurisprudencia en los derechos romano, anglosajón y continental
(Madrid: Marcial Pons, 2010)
11
José Aylwin, Derecho Consuetudinario Indígena en el Derecho Internacional, Comparado y en la Legislación Chilena.
(Valdivia: Colegio de Antropología, 1995), 189-197.
12
Luis Prieto Sanchís, Apuntes de teoría del derecho (Madrid: Editorial Trotta, 2015), 111-113.
 estado, o sea, que se autogobiernen 13. Este sistema poseía cuatro fuentes fundamentales en las
cuales se apoya: la ley, o sea su constitución; la jurisprudencia, o los reglamentos y ordenanzas;
las costumbres y las reglas de vida en común socialistas, o los principios originados con un fin
de justificar la organización federal de la Unión Soviética; y la doctrina, o en otras palabras, la
ideología Marxista-Leninista 14.
En conclusión, al exponer, describir y comparar a algunos de los sistemas jurídicos más
importantes, se logra entender que, al referirse de Derecho Objetivo, a grandes rasgos se podría
denominar como un conjunto de reglas normativas que se basan en distintas fuentes, generando
distenciones entre su jurisprudencia. Sin embargo, cabe recalcar nuevamente que la concepción
de derecho no es una. Aunque pueda existir una diferencia muy amplia entre el derecho civil,
anglosajón, consuetudinario, socialista, o cualquier otro sistema de estas familias o que se derive
de ellas, todas tienen un solo objetivo: regular y encaminar a los individuos dentro de una
sociedad. Pero allí es donde surge una nueva incógnita al escritor: ¿El hombre crea al derecho? O
¿el derecho es parte del hombre?

13
Rene David Camille, “Sistema jurídico ruso”, en: Los grandes sistemas jurídicos contemporáneos (Ciudad de México:
Instituto de investigaciones jurídicas de la UNAM, 2010), 147-164.
14
Ibíd