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FUENTES DEL DERECHO

Las Fuentes del derecho son todo lo que contribuye o ha contribuido a crear un conjunto de reglas
jurdicas aplicables en un estado.
Distintos sentidos de la expresion fuentes del derecho
-fuentes de conocimiento
se derivan de documentos escritos compuestos por un conjunto de leyes. Si nos remontamos al derecho romano
estos escritos pueden ser el corpus iuris civilis, constituido por el codigo, el digesto, las institutas, y las novelas.
-fuentes de produccion
Es de donde se emana la norma, es decir desde los organos juridicos que se toman tambien como fuente del
derecho.
esta fuente de produccion se divide en 2 sentido material y sentido formal.
En el sentido material es la ley escrita sancionada por una autoridad competente.
(por ej: constitucion nacional, leyes emanadas del poder legislativo, decretos emanados del poder ejecutivo)
En el sentido formal es la ley que emana del poder legislativo luego de haber cumplido los procedimientos y
formalidades, para la sancion de las leyes.
Las principales fuentes del derecho son la ley, la costumbre, la jurisprudencia y la doctrina.

LA LEY
Es la regla social, establecida por una autoridad superior, para regular las conductas en la sociedad.
Hay 2 tipos de clasificacion de las leyes:
En sentido material, que es la ley escrita sancionada por una autoridad competente.
(por ej: constitucion nacional, leyes emanadas del poder legislativo, decretos emanados del poder ejecutivo)En
sentido formal, que es la ley que emana del poder legislativo luego de haber cumplido los procedimientos y
formalidades, para la sancion de las leyes.
Que tipos de leyes hay de acuerdo a la fuente de derecho?
Consuetudinaria: basadas en las costumbres
legislativas: emanada de organo legislativo.
Jurisprudenciales: emanada de los tribunales.
Clasificacion de las leyes por su jerarquia
-constitucion nacional
-tratados internacionales (como el de mercosur)
-otros tratados internacionales (los que no estan incluidos en la
-leyes nacionales
-leyes provinciales
-ordenanza municipales
La Constitucion es la ley suprema del Estado que le da validez a todo. Y segn Kelsen, por encima de la
constitucion nacional esta la norma hipotetica fundamental que esta constituida por principios filosoficos y
juridicos (que le da validez a la constitucion nacional)

LA COSTUMBRE
La costumbre normas no escritas que constituyen la primera fuente del derecho.
La costumbre consta de 2 elementos para que sea fuente del derecho: - debe tener un uso prolongado en el
tiempo
- y debe haber conciencia de obligatoriedad de tal
conducta

Hay 3 tipos de
costumbres
con relacion a la ley

1) Secundum Legem (costumbre de acuerdo a la ley) es aquella costumbre que


esta conforme a la ley.
(ej:la costumbre generalizada de obedecer las seales de transito y el semaforo)
2) Contra Legem (costumbre en contra de la ley) es aquella costumbre rechazada,
por ir en contra de la ley. (ej las Subastas)
3) Praeter Legem (costumbre fuera de ley) es la costumbre que se aplica a casos
no contemplados por la ley. (ej: solucionar un conflicto no reglamentado por la ley)

LA JURISPRUDENCIA
La jurisprudencia es el conjunto de sentencias o fallos de los tribunales o jueces, que por ley, se utilizan para
justificar otros casos no regulados.
Por ende la jurisprudencia resulta de la compilacin sistematizada de las sentencias que se van poduciendo por
los procesos juridiciales de los actos pasados de los que se crean o modifican las normas juridicas.
Por ej: si un tribunal fallo en contra de un delito en el cual una empresa revisaba los correos electronicos de sus
empleados, probablemente en el futuro cuando haya un caso similar, sera considerado como delito y se
sancionara a la empresa ya que existe hubo un caso anterior, en el que se sento como jurisprudencia.

Doctrina

Concepto de Doctrina: es el conjunto de teoras o estudios cientficos referidos a la interpretacin del


derecho positivo, para su justa aplicacin.
La doctrina es una fuente de carcter material, ya que carece de obligatoriedad para quien la
consulta. Sin embargo, es relevante su aporte tanto para Jueces, en tanto son producciones realizadas
por juristas de renombre y reputacin abocados al estudio del derecho; y para legisladores, ya que son
fuente de inspiracin para sus proyectos y obras legislativas.
Se puede decir que la doctrina cumple o puede cumplir tres fines determinados:
Fin cientfico: Los estudiosos del derecho analizan y sistematizan preceptos jurdicos con los que
realizan construcciones tericas
Fin Prctico: a travs de la exposicin del ordenamiento jurdico y la interpretacin de las leyes,
procuran mejorar su aplicacin en los casos a resolver.
Fin crtico: Cuando se apartan del carcter puramente objetivo para emitir juicios de valor
relacionados a la conveniencia de las normas y su adecuacin a los principios que persigue el derecho
con el fin de afianzar la justicia.

Otras fuentes
A la hora de resolver una controversia, en el caso que no existiera una ley expresa, o fuera insuficiente
su alcance, o no existieran leyes anlogas de las cuales servirse para acercarnos a una solucin, la
ltima fuente a la que puede recurrirse es a los Principios Generales del Derecho. Estos principios
derivan del Derecho Natural en tanto son preceptos superiores a cualquier ordenamiento jurdico, son
reglas de la naturaleza misma de los seres humanos y de las exigencias de la vida en sociedad. Estos
constituyen el fundamento y marcan los lmites de cualquier orden jurdico.
Ya los romanos sintetizaron estos principios durante su hegemona a partir de tres fundamentos:
Vivir honestamente, no daar al otro y dar a cada uno lo suyo. A partir de estos tres lineamientos o
principios se configurar el ordenamiento jurdico consecuente, ya que son necesidades elementales
del gnero humano y de la vida en sociedad. Ira contra intereses bsicos un ordenamiento que
permitiera el asesinato y el robo, que limitara libertades esenciales o se permitiera no cumplir con las
obligaciones. Podemos hablar de principios generales del derecho a la justicia, la libertad, la igualdad,
la equidad y la proteccin a la vida.

Codificacin
Abelardo Torr determinar que la legislacin de un Estado puede estar determinada por dos formas
bsicas: La incorporacin o de leyes sueltas y la codificacin.
Dentro del sistema de incorporacin o de leyes sueltas, las normas se van dictando aislada y
progresivamente a medida que las exigencias lo demandan, ordenndoselas luego a partir de diversos
criterios (materia, orden cronolgico o nmero). Los libros que las contienen son llamados
recopilaciones.
En contraposicin, la codificacin determina dictar en un solo acto, un conjunto de normas
relacionadas a una materia especfica como un todo orgnico y sistemtico. Los cdigos, entonces
como definicin, son cuerpos orgnicos y sistemticos que contienen leyes o normas relacionadas a
una materia o institucin determinada del derecho. Cabe destacar que predominan los sistemas
mixtos, ramas del derecho que se encuentran codificadas que coexisten con leyes sueltas.
Hay dos formas de codificacin: por materias y por instituciones.
Ventajas e inconvenientes de la codificacin

Ventajas: en comparacin, la codificacin facilita la interpretacin y aplicacin del derecho. En vez de


consultar leyes sueltas, desordenadas y en ocasiones contradictorias, existe un cuerpo legal que las
contiene todas, dando mayor rapidez y exactitud de respuesta.
Inconvenientes: se suele decir que la codificacin cristaliza o petrifica el derecho. Torr dir que no es
una objecin importante, ya que no se tiene en cuenta la labor de los jueces que adecan
constantemente la letras de la ley con las situaciones concretas y con las modificaciones de la vida
social. Adems, los cdigos pueden ser modificados de igual forma que cualquier ley, aunque requiere
de un trabajo ms delicado tratndose de un cuerpo orgnico y sistemtico. Con el tiempo puede
introducir tantos cambios que puede estar disociado de la realidad.
INTERPRETACION Y APLICACION DEL DERECHO
unidad 8

Para adentrarnos en la unidad de interpretacin y aplicacin del derecho, es necesario referirnos al


lenguaje dentro de las ciencias jurdicas. Toda ciencia tiene un vocabulario propio, es decir un
conjunto de vocablos tcnico cientficos de los que la ciencia se vale para explicar sus
teoras. Este lenguaje ser ms desarrollado en tanto la ciencia vaya avanzando en sus adelantos
cientficos y tericos. Dentro del lenguaje podemos encontrar el siguiente contenido:
Vocablos o trminos: la ciencia jurdica, como toda disciplina cientfica tiene trminos propios, por
ejemplo, hipoteca o debentures. Asimismo, el lenguaje jurdico retoma vocablos del lenguaje comn
para darle una nueva significacin de carcter jurdico como los trminos cosa, servidumbre,
habitacin.
Frmulas: son expresiones escritas que se caracterizan por mantenerse por medio de la tradicin. Por
ejemplo, hgase saber o la expresin ser justicia con la que se cierran los escritos jurdicos.
Aforismos y sentencias: son expresiones comunes a los textos jurdicos y que generalmente estn
en latn, como por ejemplo ad referndum. O expresiones en castellano como a confesin de parte
relevo de prueba.
Estilo: se requiere el empleo de las palabras con precisin, sobre todo cuando puedan prestarse a
confusin. Debe utilizarse un estilo sencillo, conciso y claro. Sobre todo en la redaccin de leyes, ya
que deben ser lo suficientemente claras para que todos la entiendan y que su interpretacin y
aplicacin no generen ambigedades y discusiones.
Torr afirma que toda norma jurdica es susceptible de interpretacin, es decir desentraar el
verdadero sentido de una norma y el alcance que posee. Entendemos por el sentido, lo que la norma
tiene por finalidad, lo que verdaderamente busca la expresin de una norma escrita.
Por otro lado, el alcance determina la extensin que tendr una norma. Dos normas pueden tener una
misma finalidad, pero detentar alcances distintos. Por ejemplo, vacaciones pagas para los empleados
de la provincia, y otra ley que reconozca ese derecho para los empleados estatales a nivel nacional.
Es necesaria la interpretacin de una norma porque esta puede ser equvoca o confusa, puede diferir
la letra, lo expresamente escrito con el espritu o la finalidad de la ley. De esta forma, un juez
interpretar una norma en sentido y alcance, con el fin de encuadrar una situacin particular a los
preceptos de la ley.
tenemos diversos tipos de interpretacion
Interpretacion legislativa
interpretacion judicial
es aquella interpretacion que realiza
el autor de la norma, cuando
establece de que forma se debe
entender un precepto de la norma.

es la interpretacion que realizan


jueces o tribunales para emitir sus
desiciones (sentencias) para
aplicarlo a un caso concreto.

interpretacion doctrinal
es la interpretacion que realizan
los doctrinarios, los teoricos,
juristas, abogados,etc.

Siguiendo lo anterior, los diversos alcances de las interpretaciones son:


la interpretacion declarativa: es la interprecacion que se enfoca en lo que dice la norma, para aplicarla a los
supuestos comprendidos en ella.
la interpretacion extensiva: es la interpretacion que se enfoca en el alcance que tiene la norma (tanto en el
plano territorial como en el fisico, como a los discapacitados, etc.)

la interpretacion restrictiva: a contrario de lo que sucede en la extensiva, en esta interpretacion se restringe el


alcance de la norma.
Metodologia de interpretacion de la ley de las diferentes escuelas (pregunto la profe)

Metodos clasicos de
interpretacion de ley
perteneciente a la
escuela exegesis

1)Metodo gramatical o exegetico: este metodo de


interpretacion consiste en el estudio y analisis de cada palabra
empleada en la norma, para descubrir el sentido y alcance de la
ley para saber la voluntad del legislador de un determinado
tiempo. (por ej: que quiso decir Velez, cuando redacto el codigo)
2)metodo logico: este metodo de interpretacion consiste en
utilizar los razonamientos de la logica para alcanzar el verdadero
significado de la norma.

una norma tiene que ser operativa, (osea que se pueda aplicar a la realidad) por ende, para crear esa
operatividad se debe crear el derecho, establecer el alcance, y la intencion. Siempre y cuando sea compatible
con la constitucion, de lo contrario seria inconstitucional.

Metodos modernos de
interpretacion de la ley
pertenecientes a la
escuela cientifica

1)Metodo de la evolucion historica: esta interpretacion


establece que la ley no es producto de la voluntad del legislador,
sino que surgen de las necesidades de una comunidad en un
momento determinado, por ende frente a un texto dudoso, la
ley debe interpretarse segn su proceso historico analizando
cuales eran las necesidades sociales en ese tiempo.
2)Metodo de la libre investigacion cientifica: esta
interpretacion tiene en cuenta a la ley, pero si no llegase a ser
clara su interpretacion se recurre a otras auxiliares del derecho,
como la costumbre, la jurisprudencia, la doctrina,etc.
(ambos metodos se opone al metodo exegetico porque este
carece de un metodo cientifico y no se ocupa de analizar las
necesidades de la sociedad)

Metodos modernos de
interpretacion de la ley
pertenecientes a la escuela del
derecho libre

Esta escuela amplia la libertad de los jueces para interpretar la ley,


para emitir sus sentencias.
Por ende, el juez puede apartarse de la norma cuando no es clara,
esto hace del juez no solo un creador sino que un innovador libre del
derecho, ya que no se tiene que ajustar precisamente a la ley sino
que puede usar su propia voluntad para emitir una sentencia.

Aplicacion del derecho en el tiempo y espacio


La aplicacin del derecho en el espacio se refiere a que las leyes son solamente obligatorias en el estado en el
cual son aplicadas. hace referencia a el mbito espacial de vigencia de carcter local o federal de la materia
civil.
El desplazamiento de personas, originan el problema juridico, ya que si me quedo en argentina viviendo me voy
a regir por la constitucion argentina. Pero el problema surge cuando la persona se encuentra en otro pais. Por ej:
la capacidad de la persona, en el cual si un extranjero viene a la argentina a hacer negocios, lo primero que se
va a tener en cuenta si el es capaz en su pais de hacer tal negocio, ya que si en su pais se puede negociar y
firmar contratos a los 18, y aca recien se puede hacer esos contratos a los 21 aos. Para este pais el no va
apoder ser capas teniendo enn cuenta que tiene 18 aos.
La aplicacin del derecho en el tiempo se refiere a que las leyes son frecuentemente sustituidas (derogadas)
con el pasar del tiempo.
Sin embargo, tales leyes sustituidas (derogadas) no pueden tener efecto retroactivo, osea no se le permite
volver al pasado para regir hechos y consecuencias juridicas que regia la antigua ley, sino que entra en vigencia
una vez promulgadas y publicadas en el boletin oficial.
Si va a poder ser retroactiva cuando la ley es mas benigna, que es el caso de derecho penal.