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INTRODUCCIÓN AL DERECHO
INTEGRANTES:
CICLO I
AULA 148
15/10/2013
DEDICATORIA
El trabajo de investigación monográfico lo dedicamos a
nuestros padres; a quienes les debemos todo lo que
tenemos en esta vida.
INTRODUCCIÓN
Toda sociedad política posee su propio sistema jurídico. Puede ocurrir incluso que
coexistan en un mismo Estado varios derechos. Existen en el campo del Derecho, al
igual que en las demás ciencias, categorías generales que sobresalen por encima de la
gran variedad de los Derechos particulares; en dichas categorías, cuyo número es
limitado, nos es posible agrupar los diferentes derechos.
Definiremos conceptos claves, importante para este tipo de trabajo, porque nos da la
noción y el marco para la referencia ante el estudio de los sistemas jurídicos.
CONCEPTOS GENERALES
I. CONCEPTO DE SISTEMA:
1
LAURA CASADO, Diccionario Jurídico, 6ta ed., Buenos Aires, Valletta Ediciones, 2009, pág. 752.
2
JOSEPH RAZ, ob. cit., pág. 225.
ejecución de medidas coactivas en situaciones particulares, recurriendo al
monopolio de la fuerza estatal.
La noción del sistema jurídico es uno de los temas centrales de gran parte de
la filosofía del derecho moderno, a la vez que un concepto clave en la teoría del
Derecho.
3
HERBERT LA HART, ob. cit., pág. 76.
4
HANS KELSEN, ob. cit., pág. 31.
En el caso de los estados democráticos, el ordenamiento jurídico está
formado por la Constitución del estado, que se rige como la norma suprema, por
las leyes y del poder ejecutivo, tales como los reglamentos, y otras regulaciones
tales como los tratados, convenciones, contratos y disposiciones particulares.
Los hay de una mayor concreción, como son muchos de los expresados en
reglamentos y en disposiciones administrativas, los cuales vienen a concretar, en
términos más restringidos, principios contenidos en las leyes. Hay otros
preceptos jurídicos que tienen una materia y un ámbito ya puramente concreto y
singularizado, cuales son, verbigracia, los pactos de un determinado contrato
celebrado entre Pedro y Juan, pactos que constituyen Derecho vigente para
regular relaciones entre esos dos sujetos. Y, finalmente, todavía los hay de una
máxima concreción e individualización, como ocurre con las disposiciones de
una sentencia judicial o de una resolución administrativa, en las cuales se manda
nominativamente, con plazo determinado, una cierta prestación o
consecuencia”.5
5
LUIS RECASENS SICHES, Tratado General De Filosofia Del Derecho, Decimonovena Edición,
Editorial Porrúa México. 2008, Pág. 282.
CAPITULO II
VI. DENOMINACIONES
Son muchas y varias las diferentes denominaciones que recibe esta familia
jurídica. Como lo afirma AJANI7 hay un sector doctrinal que la denomina Civil
Law porque “se refiere a la tradición romanista como contrapuesta a la tradición
del common law”; otro sector la denomina Sistema Continental, por
contraposición, asimismo, al sistema insular representado, en el continente
europeo, por el Reino Unido de Gran Bretaña e Irlanda del Norte; otra
denominación sería romano-canónico; también se denomina grupo francés,
6
RENÉ DAVID, Los Grandes Sistemas Jurídicos Contemporáneos. Decimoprimera edición, México,
INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURÍDICAS, 2010, pág.38.
7
GIANMARIA AJANI, Sistemas jurídicos comparados: lecciones y materiales. Madrid, Edicions
Universitat Barcelona, 2011, pág. 245.
denominación ésta utilizada por René David; sistema romanístico, empleada,
fundamentalmente, por los italianos; romano-cristiano, que muestra la filiación
genética romana y la inspiración cristiana que caracteriza a este grupo de
derechos; sistema neorrománico, como la denominación más actual, o
simplemente Romano-Germánico.
VII. CARACTERÍSTICAS
A. DERECHO ROMANO
8
ROBERT VON MAYR, Historia del derecho romano. Barcelona. Labor, 1930, pág. 7.
9
Ibid, pág. 8.
d) Etapa del derecho romano postclásico. Desde la muerte de Alejandro Severo
en el año 235 d.C. hasta que sube al trono el Emperador Justiniano en el año
527 d.C.
e) Etapa del derecho romano justinianeo. Desde el año 527 d.C. hasta el 565
d.C., duración del Imperio de Justiniano.
1. La Monarquía
10
MARTHA MORINEAU y ROMÁN IGLESIAS, Derecho Romano, 4ta edición, México, Oxford
University Press-Harla, México, pág. 43.
etruscos en el norte, los sabinos en el sur y los latinos en el centro de ese
territorio.
a) El rey
11
Reunión de cierto grupo de familias.
12
Formaba un cuerpo cuya constitución era completamente aristocrática.
13
MARTHA MORINEAU y ROMÁN IGLESIAS, ob. cit., pág. 6.
b) Los comicios
c) El Senado
2. La República
El poder público quedó integrado por el senado, los comicios y los ma-
gistrados.
a) El senado
b) Comicios
Los dos tipos de comicios que conocemos hasta este momento siguieron
trabajando de una manera semejante a la época anterior, aunque los
comicios por curias perdieron importancia para ocuparse más bien de
asuntos religiosos y algunas instituciones de derecho privado. Los
ciudadanos quedaron representados, simbólicamente, por treinta
funcionarios menores llamados lictores.
c) Los magistrados
Las funciones que antes correspondían al rey, en esta nueva etapa fueron
asumidas por dos magistrados, eran dos altos funcionarios públicos
llamados cónsules. Los cónsules eran elegidos por los comicios
centuriados y duraban en funciones un año. Pudiendo ser reelectos, por
un periodo más.
Al lado de los cónsules existían otras magistraturas también de carácter
ordinario como los: pretores, censores, ediles curules y cuestores: y las
magistraturas extraordinarias por ejemplo la de dictador.
A partir del año 367 a. C., los plebeyos también pudieron tener acceso a
las magistraturas.
En esta época, las fuentes formales del derecho, junto con la costumbre,
fueron: la ley, el plebiscito, el senadoconsulto, el edicto de los
magistrados y la jurisprudencia.
(1) La ley
Entre las leges rogatae más conocidas, se encuentra la Ley de las XII
Tablas, considerada por los juristas romanos como el punto de
partida de su evolución jurídica.
14
MARTHA MORINEAU y ROMÁN IGLESIAS, ob. cit., pág. 13.
Estas leyes fueron aprobadas por los comicios. Las XII Tablas
básicamente contiene el derecho consuetudinario y su carácter fue
muy riguroso.
(2) El plebiscito
(3) El senadoconsulto
15
Ibid., pág.14
solamente consejos dirigidos a los magistrados, para la época del
Principado, el senado era un verdadero cuerpo legislativo cuyas
disposiciones eran de carácter obligatorio.
(5) La jurisprudencia
El segundo periodo imperial abarca del año 284 al 476, por lo que al Imperio
Romano Occidental se refiere, ya que en este último año la caída de la ciudad
de Roma trajo consigo la desaparición del imperio occidental. Por lo que al
Imperio Bizantino corresponde tuvo una larga supervivencia hasta 1453,
cuando la ciudad de Constantinopla, capital del Imperio Romano Oriental,
cayó en poder de los turcos, hecho con el cual terminó la vida del Imperio
Romano de Oriente y que se puede considerar como punto final de la Edad
Media. El periodo se conoce con el nombre de Bajo Imperio, Dominato o
Autocracia. Este periodo recibe el nombre de Imperio Bizantino ya que en él
se ve claramente una tendencia helenística orientalizadora. También porque
Constantino fundó la ciudad de Constantinopla en la que había sido la ciudad
griega de Bizancio.
4. Principado
Para la época del emperador Septimio Severo, 193 a 211, de nuestra era,
fueron cada vez más escasos los senadoconsultos y apareció un mayor
número de Constituciones imperiales, las cuales se pueden clasificar en
cuatro diferentes grupos: edicta, mandata, decreta y rescripta.
16
Ibid., pág. 17 y 18
El derecho evolucionó con gran rapidez y principalmente a través de la
jurisprudencia empezó a crearse una verdadera ciencia jurídica.
Esta época clásica que se inició con la llamada pax romana fue no sólo el
inicio del gran esplendor de Roma sino que, paradójicamente, incluyó
también el inicio de su decadencia.
5. Bajo imperio
En el año 395 Teodosio I dividió el Imperio entre sus dos hijos, dándole a
Honorio lo que se llamaría Imperio de Occidente, cuya capital era la ciudad
de Ravena, al norte de Italia, y a su hijo Arcadio el llamado Imperio de
Oriente, con Constantinopla por capital.
En 410 Roma fue saqueada por el rey bárbaro Alarico y el Imperio Oc-
cidental desapareció pocos años después.
6. Derecho justinianeo
Es a partir del siglo VI, después de una gran decadencia del poderío
romano, cuando podemos hablar de un resurgimiento de él, cuando menos
en el ámbito jurídico, ya que en otros aspectos es muy discutible la
romanización o no del Imperio Bizantino.
En lo jurídico llevó a cabo una gran labor; tan importante fue ésta, que
gracias a ella estamos en posibilidad de estudiar el derecho romano.
El Código está dividido en doce libros, el primero de los cuales trata del
derecho eclesiástico, de las fuentes del derecho y de los oficios de los fun-
cionarios imperiales. Los libros II al VIII se dedican al derecho privado; el
libro IX, al derecho penal y, finalmente, del libro X al XII al derecho admi-
nistrativo. Cada uno de los libros se subdivide en títulos y éstos en frag-
mentos encabezados por la indicación del tema y de las Constituciones de
que se trata.
(1) Glosadores
De las obras publicadas por dicha escuela, que tuvo una vida de
seis generaciones, la más importante, completa y última en su
17
MARTA MORINEAU y ROMÁN IGLESIAS, ob. cit., nota 12, pág. 20 y 21.
aparición, es la llamada Glosa Grande o Glosa de Acursio, compuesta
por este jurista aproximadamente en el año 1260.18
(2) Posglosadores
18
Ibid., pág. 25.
Con el desarrollo de la imprenta, una de las primeras obras que se
editaron, fue la edición de las obras del mencionado Bártolo, en 1470,
por considerarlas de gran interés para la vida jurídica del momento.
Esta corriente jurídica tuvo una gran difusión por toda Europa y
así por ejemplo Felipe de Leiden en Holanda trató de aplicar el
Corpus iuris a temas de derecho político.19
B. DERECHO GERMÁNICO
1. Concepto y Origen
19
Citado por MARTA MORINEAU y ROMÁN IGLESIAS, Derecho Romano, 4ta edición, México,
Oxford University Press-Harla, México, pág. 26.
20
ITALLO MERELLO, Historia del Derecho. Santiago de Chile, Impresos Libra, 1983, pág.73.
Entonces presentar el postulado histórico de que los germanos
destruyeron la cultura romana para sustituirla por la suya: a la romanización
habría seguido la germanización como un proceso diverso y sin influjo entre
ambas, no es exacto.
Claro que se ha señalado un antagonismo entre lo romano y germánico
pero esto se da antes en la época anterior a las grandes invasiones y
asentamiento de estos en los antiguos territorios imperiales, es decir no
existía influencia entre ambos imperios; pero una vez ya establecidos los
romanos en la geografía imperial opuesta, fue frecuente ver en su legislación
escrita, en la cual se recoge bastante contenido jurídico de procedencia
romana. Por lo tanto el proceso de romanización fue muy intenso para
obtener este resultado.
2. Características
21
Ibidem, pág. 75-77.
científico, asimilable por tanto, a la época más arcaica del Derecho
Romano.
c) Índole asociativa o corporativa de muchas de sus instituciones
Las instituciones germanas conceden gran importancia a la
comunidad, el grupo o la familia. No quiere decirse con esto, que
hayan logrado el grado de abstracción necesaria para concebir una
persona jurídica, sino que no desarrollaron un derecho individualista,
centrado en el hombre, sino en el grupo.
d) Privilegio tribal
Característica fundamental. Como todo derecho primitivo es
aplicable sólo a los miembros de la raza germana. Es el viejo
principio de la personalidad del derecho. No se aplica a quien no
pertenezca a la sippe.
3. Régimen político
4. Instituciones
a) La sippe o parentela
Las comunidades germanas se forman sobre la base de vínculos
familiares pertenecientes a una "Sippe". Este término designa tanto a los
familiares unidos por vínculos próximos de sangre, como a los
descendientes por vía masculina de un remoto tronco común. La Sippe es
un círculo cerrado, en la medida que las acciones de uno de sus
miembros obligan a la totalidad. Así si uno de ellos es muerto, la sippe
tiene el poder de reclamar la indemnización económica (Wergeld) o la
venganza de "la sangre" (Blutrache, en referencia a la sangre familiar
ultrajada).
b) La Familia
(1) Matrimonio
(2) El Munt
(3) La herencia
c) Bienes
5. Derecho Penal
b) El wergeld
6. Derecho Procesal
A. El periodo anglosajón.
B. La formación del Common Law (1066-1485)
C. La rivalidad con la Equity. (1485-1832)
D. El periodo moderno.
En el año 43, gobierno del emperador Claudio, los romanos ingresan a la isla
y se la habitan hasta el 407, no obstante la influencia del derecho romano en la
formación del derecho ingles fue escasa esto debido a que la romanización no
fue tan profunda como en otras provincias y por ello la tradición latina entro en
el olvido. Posteriormente diversas tribus de origen germánico se expanden en la
isla (Sajones, Jutes, Anglos, Daneses) quienes fundan reinos e imponen sus
costumbres.
22
Al referirse al Common Law se empleara el género masculino ”el derecho común”
continente, donde los cuerpos legales aun se siguieron redactando en latín por
mucho tiempo todavía.23
1. Del 596 al 696 dictadas por los reyes de Kent (Edelberto y sus
sucesores) donde esquematizan el derecho consuetudinario de grupo.
2. Del 688 al 890 que es atribuida al rey Alejandro el Grande quien
hizo una selección y compiló las leyes de sus antecesores
3. Del 1035 al 1066 aquí se dan las Leyes de Canuto, rey de
Inglaterra y Dinamarca, quien promulga un código que era aplicado para
daneses y sajones.
23
Morineau, Marta Una introducción al Common Law. Primera edición, México, INSTITUTO DE
INVESTIGACIONES JURÍDICAS, 1998, pág.12.
24
En la época feudal la tierra es símbolo de poder.
encontraban insatisfechos. Las cortes reales se crearon para resolver tales
problemas, pero en sus inicios no tuvieron competencia total dado que los
señores feudales veían intromisión en sus propiedades ante ello se limito su
trabajo a solucionar las controversias de las finanzas reales, controversias
relacionadas a la propiedad hacendaria y la posesión de inmuebles, las
controversias criminales graves relacionadas con la paz del reino, tres cortes
reales de Westminster, posteriormente también se van a desarrollar demandas
con respecto a los municipios y al comercio, ante lo cual también se tienen que
revolver por medio de los reglamentos municipales y en los usos internacionales
del comercio (Lex mercatoria o ley de mercaderes).
Las cortes reales fueron las únicas que pueden desarrollar su jurisdicción y
prevalecer de hecho como las únicas cortes que podían administrar justicia. Las
jurisdicciones señoriales asociaron su suerte al destino de las Cortes de las
Hundred, las jurisdicciones municipales o comerciales solo son recurridas para
controversias de poca cuantía y finalmente las jurisdicciones eclesiásticas solo
son competentes en controversias relativas al sacramento del matrimonio o a la
disciplina del clero.25
25
RENÉ DAVID, Los Grandes Sistemas Jurídicos Contemporáneos. Decimoprimera edición, México,
INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURÍDICAS, 2010, pág.215.
procedimiento especifico que determinan los actos procesales que deberían ser
satisfechos, como se resolverán los problemas, la probabilidad de representación
de las partes, las condiciones de recepciones de pruebas, las modalidades de su
administración y las medidas para ejecutar sentencia.
“En el siglo XIV, los particulares, cuando no pudieron obtener justicia de los
tribunales reales, empezaron a llevar sus quejas directamente al rey, quien a su
vez, las turno al canciller, como persona idónea para resolverlas, siendo como
era, el funcionario más cercano a su persona, considerado, además, como el
guardián de conciencia del monarca. De ahí que, para encargarse de estos
asuntos, el canciller tuviera que crear un nuevo tribunal, que fue el Tribunal de la
Cancillería.”28
26
Ibídem, p. 220.
27
Ibídem, p. 221.
28
MARTHA MORINEAU, ob. cit., pág. 17.
resoluciones se hicieron sistemáticas conllevando anexos y correcciones a los
principios jurídicos de las cortes reales. Por ello durante el gobierno de la
dinastía Tudor el canciller se convierte en un jurista, y sus resoluciones tenia el
mismo procedimiento que el derecho canónico, se fundaba en el fondo mas no
en la forma que para satisfacía a quienes pedían interceder al monarca en una
disputa legal. Los asuntos donde se desenvolvía la Equity eran: sociedades
mercantiles, quiebras, propiedad inmobiliaria, Trust (Fideicomiso Ingles),
liquidación, de sucesiones, hipotecas, etc.
29
Jolowiicz, J.A., Derecho inglés, ob. cit, pág. 23.
carácter judicial implicaba el retorno del absolutismo por ello el canciller no
debía expandir su competencia en jurisdicciones del Common Law. Para 1621 se
estableció que las decisiones de la Corte de la Cancillería estarían bajo
supervisión de la Cámara de los Lores.
La estructura dualista del derecho ingles se debe a que los remedies de la equity
obedecen a complementan las reglas de los writs del Common Law. Las cortes
inglesas han estimado que la equity; es un conjunto de reglas, que tuvieron su
justificación historia y corrigieron el derecho ingles pero que en la actualidad
son parte integrante del derecho ingles. Las razones que en su época justificaron
la intervención del canciller carecen en la actualidad de validez; antes al
contrario es una función propia del Parlamento ponderar si el derecho ingles
requiere de adaptaciones. La seguridad de las relaciones jurídicas y la
preeminencia del derecho se verían seriamente alteradas si, so pretexto de la
equidad, los jueces aceptarían cuestionar la validez de las reglas de derecho en
vigor.
Se distingue a la Equity por características principales: su origen histórico
dispar a la del Common Law, su aplicación que era administrada por la Corte de
la Cancillería, el procedimiento que no admitía jurado y su carácter discrecional.
En la segunda mitad del siglo XVIII el derecho mercantil fue absorbido por el
Common Law. Las antiguas jurisdicciones comerciales habían dejado de ser
exclusivas de los comerciantes y con el paso del tiempo se unifico en el derecho
civil y comercial del Common Law. Los antecedentes de los códigos y leyes en
los cuales se desarrollaba el comercio fueron: Consulado del Mar (mar
Mediterráneo), leyes de Wisby (Báltico), Roles de Olerón (Atlántico) en los filos
XV y XVI, también está la Lex Mercatoria desarrollada por Malynes en el siglo
XVII.30 También durante esta época es importante señalar Los comentarios de
Blackstone que estableció el marco del derecho ingles y el derecho
norteamericano.
D. EL PERIODO MODERNO
30
Vásquez, Aníbal, Introducción al Derecho. Cuarta edición, Lima, IDEMSA, 2011, pág. 766.
creo la Corte Suprema de la Judicatura con dicha medida se suprimió la
distinción formal entre las cortes del Common Law y de la Corte de la Equity de
la Cancillería por ello todas las judicaturas inglesas se volvieron aptas para
aplicar indistintamente las reglas del Common Law y de la equity, también se
derogaron las leyes obsoletas, eliminando las reglas arcaicas para producir una
legislación las sistematizada lo cual no le hizo perder su carácter tradicional en
Laws of England publicadas bajo la dirección de Lord Halsbury.
31
RENÉ DAVID, Los Grandes Sistemas Jurídicos Contemporáneos. Decimoprimera edición, México,
INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURÍDICAS, 2010, pág.226.
El ingreso del Reino Unido a la Unión Europea en el año de 1975 conllevo
nuevas reformas constitucionales influidas por el derecho continental, también
se comenzó a descentralizar el poder otorgando autonomía a Escocia, Gales E
Irlanda del Norte debido a la incorporación de de la Convención Europea de los
Derechos del Hombre por la Human Rights Act de 1998.
El derecho ingles preservo sus características originales conservado tanto sus
fuentes de derecho como su propia estructura. Es señaladamente un derecho
jurisprudencial y por ello su análisis se basa en el estudio de las fuentes. En la
actual ley de Inglaterra la ley y los reglamentos no continúan desempeñando la
función secundaria de antaño. Su función es similar a la que le es atribuida en el
continente. Sin embargo por razones históricas esta función se ejerce de manera
diferente; la estructura del derecho ingles se niega a identificar la obra de su
legislador con los códigos y leyes del continente europeo.
A. LA JURISPRUDENCIA
B. LA LEY
C. LA DOCTRINA:
D. LA RAZÓN
Tiene sus orígenes en el Common Law, y sigue siendo fuente importante del
sistema, los tribunales tienden a llenar las lagunas del sistema. El sistema
casuística ingles genera lagunas que la razón debe suplir cuando se genera la
ausencia de las reglas jurisprudenciales o de legislación. Es un ejercicio que
busca la solución más armoniosa con la norma existente, y para aplicarla hay
que buscar los principios generales de la norma existente y para aplicarla hay
que buscar los principios generales existentes.
Las jurisdicciones judiciales en tres: “la alta justicia” que administra las cortes
superiores, la “baja justica” que administra una serie de cortes inferiores y los
organismos “cuasi judiciales”:
B. LA BAJA JUSTICIA
32
Abogado inglés, es quien representa una de las partes frente al Corte, usualmente no tiene contacto con
las partes, el medio de conocimiento de la partes es atreves del solicitor.
33
Abogado inglés, conoce el procedimiento de las cortes, mantiene un contacto con la partes y es quien
previo al conocimiento del procedimiento.
34
ibídem, p. 261.
V. DERECHO DE LOS ESTADOS UNIDOS DE AMÉRICA:
Durante el siglo XVIII se mejoran las condiciones de vida y con ello las
percepciones respecto al derecho. Los colonos notaron que tenían que mejorar su
derecho y se encontraron que el Common Law era percibido como una arma
contra el absolutismo real, pero también mostraba rechazo dado que muchos no
deseaban tener vinculo con los ingleses, pero la aplicación del Common Law se
debe a que las cortes manifiestan su intención de aplicar diversas leyes inglesas.
35
Planas Pedro, Regímenes políticos contemporáneos. México D.F. Fondo de Cultura Económica,
1930, pág. 408.
36
Morineau, Marta Una introducción al Common Law. Primera edición, México, INSTITUTO DE
INVESTIGACIONES JURÍDICAS, 1998, pág.72
¿Cuáles fueron las razones por lo cual se mantuvo a los Estados Unidos de
América dentro del Common Law? La lengua inglesa, las obras de notables
juristas, expansión de escuelas de derecho fundadas en el Common Law además
en Estados Unidos ya se manejaban los conceptos, la forma de razonar, las
fuentes y la doctrina. Las diferencias con el sistema ingles radican en que es
diferente la teoría de las fuentes y la práctica del derecho
Inglaterra ignora la noción del derecho federal, pero dentro de los Estados
Unidos de América es esencial conocer y analizar las atribuciones de las
autoridades federales y autoridades federativas, porque estas no tienen que ser
contrarias y no deben contradecir a la Constitución de los Estados Unidos. Las
entidades federativas gozan de estos ámbitos de competencia concurrente o
residual. Lo único que les esta prohibido es de atribuirse una competencia que es
propia del ámbito federal. No les esta prohibido agregarse a facultades
concurrentes con la federación como por ejemplo el derecho fiscal.
Conflicto de leyes:
Las reglas relativas a los conflictos de leyes no esta regulada en los Estados
Unidos de América, por una ley federal, cada entidad federal puede tener su
propio sistema de reglas de conflicto de leyes. La Suprema Corte de Justicia ha
sido más bien renuente en pronunciarse en el ámbito de las reglas de conflicto de
37
RENÉ DAVID, Los Grandes Sistemas Jurídicos Contemporáneos. Decimoprimera edición, México,
INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURÍDICAS, 2010, pág.295.
leyes que pudiera favorecer reglas uniformes, no obstante las diversas
posibilidades que le dan ciertas disposiciones de la Constitución Federal. El
orden público puede por otra parte prevalecer en contra de una legislación de una
entidad federativa de la unión. Para ello es esencial que el juez conozca el
Common Law de otra entidad federativa e incluso el juez esta autorizado de
aplicar ex officio las leyes de otros Estados que no pertenezcan a los Estados
Unidos de América.
38
Ibídem, p. 302
39
Ibídem, p. 302
40
Ibídem, p. 303
ministerio público, a cada Corte Federal se adscribe a un U.S. Attorney que
interviene en procesos en donde se plantean cuestiones de constitucionalidad de
una ley federal, su par ingles cumple el papel de un mero empleado del
gobierno.41
A. LA JURISPRUDENCIA:
41
ibídem, p. 303
42
Morineau, Marta Una introducción al Common Law. Primera edición, México, INSTITUTO DE
INVESTIGACIONES JURÍDICAS, 1998, pág.87.
exceda a los veinte dólares y que no esté sometida a un procedimiento de la
Equity. Resulta imposible cuestionar directamente esta regla constitucional;
únicamente a través de vías alternas es que se ha podido restringir el empleo del
jurado.43
43
RENÉ DAVID, Los Grandes Sistemas Jurídicos Contemporáneos. Decimoprimera edición, México,
INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURÍDICAS, 2010, pág.309.
por otros jueces en precedentes similares. En Estados Unidos la regla del
stare decisis carece del rigor de la regla del precedente. Las
jurisdicciones estatales se encuentran únicamente vinculadas a los
precedentes existentes en sus respectivas entidades federativas y las
jurisdicciones federales se encuentran obligadas a observar los
precedentes de la jurisdicción que les es propia, así como aquellos de las
jurisdicciones superiores al mismo circuito, además la Suprema Corte de
Justicia de los Estados Unidos y las Supremas Cortes de Justicia de los
diferentes Estados, no están vinculadas por sus propias resoluciones y
están facultadas para revertir su propia jurisprudencia, las reversiones de
jurisprudencia en la Suprema Corte de Justica se debe a la interpretación
de la Constitución; en cuanto a los Estados las reversiones de su
jurisprudencia obedece a la presión de la opinión de juristas, al
pensamiento dominante en la sociedad de ese Estado o de un Estado
vecino y al deseo de alinear su derecho.. Las Supremas Cortes de Justicia
de las entidades federativas tienen un celo particular en no alterar la
seguridad y certeza de las relaciones jurídicas, y por ello admiten con
mucha reticencia cambiar su jurisprudencia.44
B. LA LEGISLACIÓN:
44
Ibídem, p. 314
45
Ibídem, p. 316
La Constitución de los Estados Unidos de América es la ley fundamental,
fue promulgada en 1787, para los americanos no solamente limita se limita a
organizar las instituciones políticas del país, sino que previene solemnemente los
limites de los poderes que los atribuye a las autoridades federales en sus
relaciones con las entidades federativas y los ciudadanos; sus límites fueron
precisados específicamente por las diez primeras enmiendas, aprobadas en 1789
que constituyen la Declaración de derechos (Bill of de Rights) del ciudadanos
americano. La constitución de los Estados Unidos garantiza igualmente la
aprobación de las enmiendas decimotercera, decimocuarta y decimoquinta a
partir del fin de la guerra de secesión que contiene ciertos derechos inherentes de
los ciudadanos.
46
David René., Sistemas jurídicos contemporáneos, ob. cit, pág. 319.
de tipo romanista, cuyo propósito primario no es la de resolver controversias,
sino de proveer reglas de derecho generales de organización y regir de la
conducta de los gobernantes y administradores.
El patrimonio, pero era público (fiscal) o individual (se trata sólo de las
personas físicas), este último permitido sólo para los bienes de consumo directo.
47
Enciclopedia jurídica omeba, tomo VIII. Editorial bibliográfica argentina, 1964.
La noción socialista difiere con otras porque el derecho no tiene que crear
reglas de derecho para asegurar la organización de una sociedad. Sin embargo
los juristas soviéticos debían reconocer que, en la medida en la que la
consecución del objetivo perseguido por el pensamiento socialista no se había
concretizado, debía existir un sistema de derecho. Había leyes, códigos, una
Constitución, tribunales; pero estos textos, al igual que los tribunales, no tenían
la misma función, ni el mismo valor que su equivalencia en los países llamados
capitalistas.
II. HISTORIA
A. DERECHO TRADICIONAL
Los tiempos históricos de Rusia comienza a fines del siglo IX; a la llegada
de la tribu Varegos, que estableció su dominación en el año 862 sobre la Rusia
de Kiev. Las costumbres de la región de Kiev se redactaron en la primera mitad
del siglo XI, las instituciones políticas y jurídicas correspondían a iguales
concepciones de la clase feudal; el poder principesco en alianza con la iglesia
feudal concentraba los hilos del gobierno. Este dominio obtuvo su expresión
legislativa en las compilaciones del derecho ruso, la Russkaia Pravda (La
Verdad-derecho-rusa). Redactado en eslavo, defendía y velaba los intereses y la
propiedad feudal y amenazaba a las masas explotadas con severas sanciones,
siendo más evolucionada que las tribus germánicas, fue expuesta hasta el siglo
XIV.48
48
Enciclopedia internacional de las ciencias sociales, volumen 9. Dirigida por David D.L. SIIIS, pag.
750. Edición Aguilar, 1975 España Madrid.
El tercer periodo Rusia se sometió al régimen despótico zarista para
conservar su independencia, hasta la iglesia ortodoxa se subordino. No
encontraban un compromiso para la reforma rusa. La obra jurídica más
importante fue de Alejo Mijáilovich, porque inicio la consolidación tanto del
derecho laico (1649 que consta de 25 capítulos y 903 artículos), como el derecho
canónico ruso (1653, Cien Capítulos). El cuarto periodo se inicia con Pedro el
Grande en 1689 hasta 1917 con la revolución bolchevique.
B. EL ORDEN SOVIETICO
C. LA PERESTROIKA
49
RENE, David. Los Grandes Sistemas Jurídicos Contemporáneos (Trad. Pedro Bravo Gala). 11 a ed.,
Instituto de Investigaciones jurídicas, México 2010, pág. 126
incitaciones pecuniarias y la valoración de la idea del beneficio; como liberar a
las empresas de la dependencia excesiva en que se encontraban, garantizado por
el multipartidismo.50
50
Enciclopedia jurídica Omeba, tomo VIII. Editorial bibliográfico argentina, 1964. Pag. 270
Finalmente la disolución del partido comunista que acaeció en 1991 condujo a
cambios sustanciales.
A. EL MARXISMO-LENINISMO
Esta doctrina fundada por Karl Marx (1818-1883) y Friedrich Engels (1820-
1895) parte del materialismo histórico y de la teoría de la evolución. Conforme a
los postulados del materialismo, las cosas materiales que existen en la naturaleza
constituyen el elemento inicial fundamental: el pensamiento, la mente y la
conciencia son sólo un reflejo del mundo material.
51
GARCIA TOMA, Víctor. Introducción a las Ciencias Jurídicas. Fondo de desarrollo editorial, Lima,
2001, Pág. 257
52
Enciclopedia jurídica Omeba, tomo VIII. Editorial bibliografía argentina 1964. Pag. 258
las relaciones sociales correspondía a una etapa necesaria en la edificación de
una sociedad comunista: la de un Estado socialista. El marxismo-leninismo
enseña a poner de relieve la esencia del Estado no por
B. PRINCIPIOS DE LEGALIDAD
3. La Prokouratoura
5. Los abogados
Se les concibió como verdaderos auxiliares de la justicia que debían
preservar la legalidad socialista, más que la representación o defensa del
estricto interés de sus clientes.
53
RENE, David. Op. Cit. Pág. 165
54
RENE, David. Op. Cit. Pág. 148
C. FUENTES DE DERECHO SOVIÉTICO
1. La ley
La primacía de la ley obedecía a que se veía en la ley el modo de
creación más natural del derecho, estando este plenamente identificado con la
voluntad de los dirigentes. Por otra parte se le confería una importancia
primordial a la ley, porque se pretendía realizar en la sociedad cambios
rápidos y revolucionarias. El dinamismo del derecho soviético conducía
inexorablemente a exaltar la función de la ley, opuesta a factores de evolución
más lentos que podían representar la costumbre y la jurisprudencia.55
2. La jurisprudencia
55
Enciclopedia jurídica Omeba. Op. Cit. Pág. 262
3. Las costumbres
4. La doctrina
a) Derecho constitucional
56
RENE, David. Op. Cit. Pág. 164
se le reconocía en el ámbito político al partido comunista; el segundo
rasgo era el relativo al ejercicio, en los diferentes niveles, del poder
político y administrativo por parte de los soviets.
b) Derecho administrativo
c) Derecho civil
1. La propiedad
c) La propiedad estatal
57
La propiedad socialista se refería a dos categorías de bienes cuyo ámbito era muy distinto: capital fijo y
capital circulante o en forma más precisa el terreno, los edificios, las instalaciones y la maquinaria por
una parte y las materias primas y los productos.
58
Enciclopedia Panorama de los sistemas jurídicos comtenporaneos.
A. LAS FUENTES DEL DERECHO RUSO
B. LA CONSTITUCIÓN
59
Enciclopedia internacional de las ciencias sociales, volumen IX. Op. Pag. 779
Federación de Rusia es un Estado social cuya política tiende a establecer
condiciones que permitan una vida digna y un libre desarrollo del hombre”.
Inspirándose de la protección jurídica garantizada por las Constituciones de los
Estados de tradición liberal (la influencia de los países romano-germánicos
entrelazada con ciertas reglas del common law) la Constitución garantiza la
protección de los derechos humanos durante el proceso. La Constitución rusa,
proclama así la presunción de inocencia, el derecho de acudir a una jurisdicción,
el derecho a la asistencia jurídica durante y a partir de la detención preventiva, la
dispensa de atestiguar en contra de uno mismo (auto incriminarse) y de sus
allegados, la protección judicial contra los abusos de la administración.
C. LA ORGANIZACIÓN JUDICIAL
D. LA CODIFICACIÓN
1. El Código Civil
Una nueva era dio inicio en 1994 con la adopción parcial del Código
Civil de la Federación de Rusia.
60
RENE, David. Op, cit. Pág. 199
61
RENE, David. Op. Cit. Pág. 185
2. El Código Penal
62
RENE, David. Op, cit. Pág. 207
CAPITULO IV
Son aquellos, que tienen como fuente principal un libro que fue revelado por
un ser divino; y que tanto su estructura de los Estados que profesan dichas
religiones están en función de las costumbres religiosas, es decir es su fuente
principal, y todas las acciones que realizan están en torno a la ley divina. Siendo
así hablaremos de la familia de derechos que tiene íntimas ligas con la segunda y
gran religión mundial, el Islam63.
63
FLORIS MARGADANT, Guillermo. Panorama de los Sistemas Jurídicos Contemporáneos. 2 a ed.,
UNAM, México, 1996, pág. 154.
64
RENE, David. Los Grandes Sistemas Jurídicos Contemporáneos (Trad. Pedro Bravo Gala). 11 a ed.,
Instituto de Investigaciones jurídicas, México 2010, pág. 329.
65
GARCIA TOMA, Víctor. Introducción a las Ciencias Jurídicas, Fondo de Desarrollo Editorial, Lima
2001, pág. 263
66
Ibid, pág. 331
comportarse en todos los aspectos de la vida según las reglas de conducta
establecidas en el Corán o Sunna.
Como dijimos que los sistemas religiosos se caracterizaban por tener como
fuente principal un libro revelado por un ser divino, tenemos aquí el ‘Corán’ que
fue revelado por intermedio del arcángel Gabriel al profeta Mahoma, reflejando
así la voluntad de Dios que no puede ser cambiada por el hombre.67
El profeta Mahoma, quien paso a ser un fugitivo perseguido por los nuevos
pensamientos religiosos, abandona la Meca, para luego entrar triunfalmente en
Medina comenzando así la era musulmana, que se da en el día 1 del año 1 de la
hégira.
67
TORREZ VASQUEZ, Aníbal. Introducción al Derecho. 4 a ed., Moreno, Lima – Perú, 2011, pág. 806.
68
RENE, David. Op. Cit. Pág. 331.
69
TORRES VASQUEZ, Aníbal. Introducción al Derecho: teoría general del Derecho. 4 a ed., Moreno,
Lima – Perú, 2011, pág. 806.
poderes, pero están casi desabastecidos del poder de legislar, siendo solo
ejecutores de ley que es la expresión de la voluntad de Dios.
Otros autores consideran que las fuentes del islam se dividen en cuatro: el
Corán, libro sagrado del Islam; y la Sunna, o tradición relativa al enviado de
Dios; el Idjma, o consentimiento universal de la comunidad musulmana; y el
70
ESTEVEZ BRASA, Teresa. Derecho Civil Musulmán: precedido de una introducción al advenimiento
del Islam,
Depalma, Buenos Aires, 1981, pág. 145.
71
Cfr. TORRES VASQUEZ, Aníbal. Op. Cit. Pág. 807-808.
Quiyás, o razonamiento por analogía. Pasaremos a explicar solo las fuentes más
importantes:
1. El Corán
“La lectura del Corán no parece producir el mismo entusiasmo entre los
lectores occidentales no musulmanes, aun en los capaces de entenderlo en
árabe; al contrario, como lo ha hecho notar F. Gabrieli, el efecto de su lectura
seguida suele ser de pesadez y aburrimiento”.72 Sin embargo a pesar de tales
acepciones, cabe insistir que el Corán, pese a su especial compilación que no
permite guardar un orden cronológico de los hechos relatados y a los
complicados temas que contiene, aparece como un libro de profunda
sabiduría y de misteriosa belleza, donde las imprecaciones contra los impíos y
las amonestaciones a los creyentes se conjugan con un paternalismo
comprensivo y perdonador.
72
ESTEVEZ BRASA, Teresa. Op. Cit. Pág. 60.
73
Ibid, pág. 151.
La incidencia jurídico-religiosa, todavía hoy innegable y marcadamente
acusada en las épocas primitivas, se manifiesta en el Corán como surge de
manera más evidente en las extensas suras de Medina donde junto a la
omnipotencia de Dios y a las obligaciones del culto o a los deberes de la
caridad aparecen preceptos sobre el matrimonio, la herencia, los contratos, el
homicidio, etc., componiéndose más específicamente una deontología –
estudia aquellos fundamentos del deber y las normas morales- que un
código.74
2. La Sunna
Representa el modo de ser y de conducirse del profeta, cuyo recuerdo
debe servir de guía a los creyentes. Se la reconoce como segunda fuente del
derecho, después del Corán, ha servido para incorporar reglas costumbristas,
anteriores a la aparición del Islam75; está constituida por conjunto de hadiths,
solo los hadiths –narraciones que representaran los dichos y hechos del
profeta- considerados como auténticos puede servir para la elaboración de
reglas de derecho.76 Serán los juristas teólogos (mudjtahidin) quienes crearan
con su interpretación la regla de derecho.
74
Ibid, pág. 148.
75
RENE, David. Los Grandes Sistemas Jurídicos Contemporáneos (Trad. Pedro Bravo Gala). 11 a ed.,
Instituto de Investigaciones jurídicas, México 2010, Pág. 335
76
Ibid, pág. 335.
77
ESTEVEZ BRASA, Teresa. Op. Cit. Pág. 153.
Corán, que facilita la diversidad de interpretaciones, los aforismos de
Mahoma se convierten en un campo de diversas discusiones teológicas.
3. La Ijma
78
Ibid, pág. 155.
79
RENE, David. Los Grandes Sistemas Jurídicos Contemporáneos (Trad. Pedro Bravo Gala). 11 a ed.,
Instituto de Investigaciones jurídicas, México 2010, Pág. 336
80
GARCIA TOMA, Víctor. Introducción a las Ciencias Jurídicas. Fondo de desarrollo editorial, Lima,
2001, Pág. 263
El ayuno durante el ramadán,
La peregrinación a la Meca.
b) El marco procesal
81
RENE, David. Op, cit. Pág. 339
82
Ibid, pág. 340
83
GARCIA TOMA, Víctor. Introducción a las Ciencias Jurídicas. Fondo de desarrollo Editorial, Lima,
2001, pág. 266
su labor era parte del cumplimiento de una obligación piadosa;
posteriormente percibieron sueldo. Además de decidir controversias, tienen
la función de ser tutores del huérfano y guardianes del débil mental, autoriza
el matrimonio de las mujeres que no tienen un tutor; la jurisdicción del
Mahakim Sharia abarca todas las esferas, comprendiendo la sanción de los
pecados-delitos y la resolución de las controversias civiles, penales y
mercantiles; además de todo eso ha de ser simultáneamente magnánimo,
sabio y severo; ha de tener conducta irreprochable y altruista con todos,
debiendo comportarse con la comunidad musulmana como un padre de
familia.
84
RENE, David. Los Grandes Sistemas Jurídicos Contemporáneos (Trad. Pedro Bravo Gala). 11 a ed.,
Instituto de Investigaciones jurídicas, México 2010, Pág. 344
CAPÍTULO V
Burkina Faso, Burundi, Chad, China (CN) (menos H-K y MACAO), Congo,
República Democrática del Congo, Corea del Sur , Corea del Norte Etiopia,
Gabón, Guinea, Guinea Bissau, Guinea Ecuatorial, Japón, Madagascar, Mali,
Mongolia, Mozambique, Níger, Ruanda, Santo Tomas Y Príncipe, Senegal,
Swazilandia, Taiwán, Togo.
85
Zarate, J.M; Martínez, P; Ríos, A.A. Sistemas jurídicos contemporáneos, México, Mc Graw- Hill,
1997, p. 9.
86
Universidad de Ottawa. (2013). Sistemas de derecho mixtos. Recuperado de
http://www.juriglobe.ca/esp/sys-juri/class-poli/sys-mixtes.php
F. SISTEMAS MIXTOS DE DERECHO CIVIL, DE DERECHO
MUSULMÁN Y DE DERECHO CONSUETUDINARIO
Israel
1. GOBIERNO
87
RENÉ DAVID, Los Grandes Sistemas Jurídicos Contemporáneos. Decimoprimera edición, México,
INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURÍDICAS, 2010, pág.407
88
Altavala.M.G, Lecciones de Derecho Comparado, Primera edición, Universidad Jaume, 2003, pág 59
es el símbolo de la nación. (Denominado Dai Nippon Teikoku Tenno o
‘Emperador del Imperio del Gran Japón’).
2. PODER EJECUTIVO
3. JEFE DE ESTADO
4. JEFE DE GOBIERNO
5. PODER LEGISLATIVO
a) Constitución vigente
6. PODER JUDICIAL.
a) Integración:
Constitución
Leyes Ordinarias
Leyes Orgánicas
Leyes Reglamentarias.
c) Costumbre
Sin ser una fuente formal del derecho, los tribunales toman en cuenta
la opinión de los expertos en Derecho, sobre todo en materia de leyes
relativas a instituciones procedentes del extranjero.
B. ISRAEL
1. GOBIERNO
2. CONSTITUCIÓN NO ESCRITA
Israel no cuenta con una constitución escrita, pero esto no significa que
no disponga de Derecho Constitucional, sino que poseen una constitución
más flexible jurídicamente.
3. PODER LEGISLATIVO
4. PODER EJECUTIVO
a) JEFE DE ESTADO
b) JEFE DE GOBIERNO
c) EJERCITO DE ISRAEL
5. PODER JUDICIAL
89
En las elecciones nacionales de 1996, el primer ministro se eligió por votación popular.
ii. Integración:
Depende de la decisión de la Knéset. Usualmente son 12 jueces,
aunque actualmente son 14.
i. Integración:
Uno o tres Jueces, según lo decida el Ministerio de Justicia.
b) Religioso
a) Histórico
b) Formal
(1) LA LEY
La característica principal del ordenamiento jurídico israelí es
el gran cuerpo de legislación y de jurisprudencia original que se
ha ido desarrollando desde 1948. Una vez establecido el Estado,
se confió a la Knéset la tarea de promulgar una serie de leyes
básicas, referentes a todos los aspectos de la vida, que una vez
reunidas formarán una constitución. Ya se han promulgado
numerosas Leyes Básicas, que definen los rasgos fundamentales
de las instituciones, tales como la Presidencia, la Knéset, el
Gobierno, el Poder Judicial, las Fuerzas de Defensa de Israel, el
Contralor del Estado, y otras varias sobre derechos ciudadanos,
como Libertad de Ocupación (referente al derecho a seguir la
vocación que uno ha elegido) y Dignidad y Libertad Humana, que
otorga protección contra atentados a la vida, al cuerpo o a la
dignidad de una persona.90
(2) PRECEDENTES
90
Embajada de Israel. (2013). Estado: La ley del país. Recuperado de
http://embassies.gov.il/lima/AboutIsrael/State/Pages/ESTADO-Ley.aspx
(3) Jurisprudencia