Exp. N.

º
Esp. Legal:
Cuaderno principal
SUMILLA: Deduzco Excepción de
Improcedencia de la Acción.

SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO DE INVESTIGACION PREPARATORIA DE LIMA

Carlos E. RIOS GUZMAN, en mi condición
de abogado defensor de don Néstor Max,
en los seguidos en su contra y otros
por la supuesta comisión del delito de
Colusión agravada en agravio del
Estado; a usted respetuosamente digo:

I. PETITORIO
II. FUNDAMENTOS QUE SUSTENTAN LA EXCEPCION PLANTEADA
A. De los hechos imputados
1. Xx
2. X
B. Respecto a que el hecho denunciado no se subsume en el
tipo penal de Peculado de Uso

3. Xxx

15. De su parte, la jurisprudencia de la Corte Suprema ha señalado -a

través de la sentencia del EXP. N.0 5147-00A del 16 de julio del
2001- que: "La excepción de naturaleza de acción (reiteramos,
actualmente artículo 6.b del CPP)114! , constituye uno de /os medios
de defensa técnica que puede utilizar el imputado para impugnar
definitivamente la constitución o el desarrollo de la relación procesal,
señalándose en el artículo quinto del Código de Procedimientos Penales
que procede esta excepción en dos casos: a) cuando se trata de hechos
que no constituyen delito, es decir que el caso no esté previsto como
tal en la ley penal, por lo que se busca proteger el principio de
legalidad; y b) que ante /os hechos que merecen ser ventilados por
otra vía, procede esta excepción"< 1 5 l_

16. Señor Magistrado, la no concurrencia de uno de los elementos del

tipo objetivo ya sea autor, acción, relación de causalidad,
imputación objetiva o sujeto pasivo, especialmente referenciado,
puede dar lugar a una excepción de naturaleza de acción, ahora
llamada Excepción de Improcedencia de Acción. La ausencia de
estos elementos genera dos clases de atipicidad:
15. Ausencia de tipo o atipicidad absoluta que concurre cuando falta
regulación normativa penal al hecho que se imputa como delito (1 5
>, En este caso el legislador no ha considerado como delito al
hecho que se atribuye como tal, v. gr. adulterio'11 >, incesto
voluntario con personas mayores de catorce años o zoofilia.
 16. Ausencia de tipicidad o atipicidad relativa que se configura
cuando no concurre en el caso concreto un elemento integrante
del tipo objetivo v. gr. condición de autor, acción, relación de
causalidad, imputación objetiva y/o sujeto pasivo.
17. Así, la Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia ha recogido
esta diferenciación en el R.N N.º 2521 - 2003 del 13 de enero de
2004 señalando que: "Que el artículo cinco del Código de
procedimientos penales (reiteramos, actualmente artículo 6.b del
CPP y en lo sucesivo así debe entenderse)aC1 >, establece que
contra la acción penal pueden deducirse excepciones, entre ellas la
excepción de naturaleza de acción cuando el hecho no constituye
delito o no es justiciable penalmente, por lo que de ser amparada
la excepción, se dará por fenecido el proceso y se mandará archivar
definitivamente la causa; que al respecto el hecho denunciado no
constituye delito cuando no se adecúa a un tipo penal, pudiéndose
distinguir dos situaciones: a) La ausencia del tipo penal cuando el
tipo de lo injusto alegado es inexistente en el ordenamiento
jurídico concreto, ya sea en su forma perfeccionada o en una
ampliación del mismo¡ y b) La ausencia de tipicidad, cuando el tipo
penal existe normativamente, pero los hechos denunciados no se
adecúan a él".

18. En igual sentido encontramos sendos

pronunciamientos
jurisdiccionales. Así podemos mencionar la RN N.0 2521 - 2003<19
‘ que señala:
..."contra la acción penal pueden deducirse excepciones, entre
ellas la excep ción de naturaleza de acción cuando el hecho
denunciado no constituye delito o no es justiciable penalmente,
por lo que de ser amparada la excepción, se dará por fenecido el
proceso y se mandará archivar definitivamente la causa; respecto
a que el hecho denunciado no constituye delito cuando no se
adecúa a un tipo penal, puede distinguirse dos situaciones: a)
La ausencia del tipo penal cuando el tipo de lo injusto alegado
es inexistente en el ordenamiento jurídico concreto, ya sea en
su forma perfeccionada o en una ampliación del mismo; y b) La
ausencia de tipicidad. cuando el tipo penal existe normativa mente,
pero los hechos denunciados no se adecúan a él."

En el Exp. N.0 2966 - 2003 - Cusco<20 >, también se lee:

"Conforme lo establece el artículo 5 del Código de Procedimientos
Penales, un primer supuesto; jurídico para amparar la excepción de
naturaleza de acción. es que el hecho denunciado no constituya
delito. esto es, que dicha conducta no esté prevista como delito en
el ordenamiento jurídico vigente (atipicidad absoluta), o que no se
adecúe a la hipótesis típica de una disposición penal vigente y
preexistente invocado en la denuncia penal (atipicidad relativa):
teniendo como segundo supuesto de aplicación que la conducta
reprochada sien do típica, no sea justiciable penalmente, ya sea
porque presentan condiciones objetivas de punibilidad, excusas
absolutorias o causas de justificación, entre otras
circunstancias."