EXPEDIENTE N° 128-2022-0-0610-JR-PE01

ESPECIALISTA: RENGIFO RENGIFO CUSY

ESCRITO N°
ABSUELVO TRASLADO DE ACUSACIÓN,
FORMULO OBSERCIONES FORMALES A LA
ACUSACIÓN, ELEMENTOS DE CONVICCIÓN,
REPARACIÓN CIVIL, PENA, PLANTEO
EXCECIÓN, SOLICITO SOBRESEIMIENTO Y
OTROS
SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO DE INVESTIGACION PREPARATORIA DE TACABAMBA – CHOTA

FERNANDO GONZALES TORRES abogado del

investigado JOSE ESLEYSER GUEVARA
GONZALES, en el proceso que se le sigue por
la presunta comisión del delito de violación
sexual contra de la menor N.L.R., ante Ud. me
presento y expongo lo siguiente:

I. PETIRORIO

De conformidad con lo referido en el literal a) observar la acusación, b) deducir

excepciones y otros medios de defensa, f) ofrecer pruebas para juicio y g) objetar la
reparación del articulo 350 del CPP, ABSUELVO la acusación emplazada al
encontrarme dentro del plazo de ley, pretensión que desarrollo de la siguiente
manera:

II. FUNDAMENTO DE HECHO:

2.1.- RESPECTO A LA OBERVACION FORMAL DE LA ACUSACIÓN:

2.1.1. En amparo del articulo 64° del Código Procesal Penal es necesario que el
requerimiento acusatorio se realice bajo una relación de coherencia y lógico como
parte de los elementos exigidos por la imputación fiscal (hechos facticos, jurídicos y
medios de prueba) no obstante, del análisis realizado a la acusación observada, esta
no comprende una relación de congruencia respecto a la semiótica textual requerida
por el tipo penal, en cuando a la corroboración de lo narrado, pues, la exigencia que se
requiere para la aplicación de ius puniendi estatal es necesario una mínima
intervención de objetividad.
2.1.2. En ese sentido, el requerimiento fiscal presenta como sustento al articulo 170
inciso 11 del Código Penal referente a la “Violación Sexual en menor de edad”, el cual
debe no solo situarse en relatos facticos que conlleven a deducciones ilógicas, sino,
que todo relato incriminatorio debe encontrarse corroborado con algún elemento de
convicción que permita su solvencia, caso contrario, no se cumpliría en el artículo 64
del CPP.

2.1.3. Para ello es necesario mencionar, que el señor percusor de la acción penal no
solo ha formalizado su investigación con los mismos elementos con los que ahora
acusa, sino que los reviste de un grado de suficiencia probatoria para generar una
medida de coerción a la cual mi representado está sujeto, circunstancia jurídica que ni
quiera cumple con los fines del proceso penal, esto en cuanto a la termodinámica en
el sentido de la aplicación de los tipos penales.

2.1.4. Esto es, en consonancia a la corroboración respecto a la consumación del tipo

penal de violación sexual, pues, si bien el señor representante del Ministerio Publico
pretende generar indicio de un acto de agresión sexual, no es ajena a los hechos y los
elementos de convicción a un acto consentido, pues, no solo puede adelantarse una
convicción de peligrosidad para el otorgamiento de una medida de coerción en base
pericias que no permiten identificar la conducta atribuida a mi representado, sino que,
las mismas deben respaldar a los hechos, de modo tal, que no existan contradicciones
en la tesis fiscal plasmada.

2.1.5. Por consiguiente, al realizarse el requerimiento acusatorio sin una adecuada

descripción de la conducta y de las circunstancias cronofacticos, exigiendo una
corroboración objetiva suficiente para cumplir con las exigencias del articulo 64 del
CPP, ya que ello no requiere una posterior decisión o criterio judicial para su
complementación e interpretación, sino que de todo lo presentado debe basarse a sí
mismo.

2.1.6. En virtud de lo antes mencionado, consideramos que el estándar debe ser

elevado, pero no ha cambiado en nada desde el pedido de prisión preventiva para la
presentación de la acusación por parte del Ministerio Publico.
2.2.- RESPECTO A LA PENA:

Resulta insustentada, pues, no solo será posible una corroboración periférica de los
hechos, mucho menos que la misma tenga relación con los testimoniales, sino que, al
no cumplir con el elemento textual del tipo penal, no será posible encuadrado del
marco punitivo.

2.3.- RESPECTO A LA REPACION CIVIL

No existe elemento de convicción alguno que acredite o justifique el daño causado

tanto físico como moralmente, tampoco se ha desarrollado la afectación a la
expectativa de vida, siendo que, en esta etapa no basta sola mención de argumentos,
sino, que estos se encuentren mínimamente acreditados conforme el supuesto delito
que se le imputa a mi representado.

III. ETAPA SUTANCIAL

EXCEPCION DE IMPROCEDENCIA DE ACCION:

Al amparo del articulo 6, inciso 1 literal b) del Código Penal, esta defensa SOLICITA se
pueda declarar fundada la excepción deducida, en vista a los siguientes fundamentos:

-Sobre la función de garantía del principio de legalidad penal

1.- Que, no es otro, sino el principio de legalidad penal, el verdadero fundamento de la

excepción de la naturaleza de acción, principio según el cual el Estado y en particular,
un Estado de derecho como el nuestro no puede ni debe intervenir más allá de los
limites permitidos por la Ley penal, toda observación más allá del límite establecido
por la Ley, no solo supone un acto contrario a derecho, sino también, y, sobre todo, un
acto atentatorio de los derechos fundamentales de las personas.

2.- Dicha formulación axiológica se deduce claramente del perfil dogmático de nuestra
Constitución Política, la misma que en su articulo 2, inciso 24, literal “T”, prescribe
“nadie será procesado, ni condenado por acto u omisión que al tiempo de cometerse
no esté previamente calificado en la Ley de forma expresa e inequívoca, como
infracción punible.
3.- Asimismo, la presente excepción se fundamenta en el segundo numeral – b
contemplado en el primer inciso del articulo 6 del Código Procesal Penal, pues, el
hecho investigado no constituye delito y como consecuencia de ello no es justiciable
penalmente. Del análisis efectuado por el Representante del Ministerio Publico, de la
conducta desplegada por mi representado, la cual ha sido catalogada como típica, al
ser confrontados con el típico penal respectivo no se cumple con la exigencia
contextual del tipo penal.

4.- Ahora bien, en amparo de la Casación N.º 518-2015 – Piura, indica lo siguiente:

“La excepción de improcedencia de acción es un medio técnico de defensa que

otorga al justificable la potestad de cuestionar preliminarmente la procedencia
de la imputación ejercida en su contra, cuando el hecho denunciado no
constituye delito o no es justiciable penalmente, ello en virtud a la exigencia del
principio de legalidad, conforme lo prevé el articulo 6.1. literal b del CPP”.

5.- En ese sentido, se denomina “delito” a la acción u omisión típica, antijuridica y

culpable, por tanto, se debe disgregar las categorías que conforman o componen el
delito, es decir, la tipicidad, antijuricidad y culpabilidad.

6.- Siendo esto así, dentro de la tipicidad encontramos el tipo penal definido como la
descripción de la acción humana considerada punible por el legislador, Sin embargo,
no solo describe acciones u omisiones, sino también, describe un ámbito situacional
determinada, cumpliendo también una función de garantía, ya que informa que
conductas se consideran socialmente aceptables y cuales someten al examen de las
normas penales.

Respecto a la subsunción típica del delito violación sexual de menor de edad

7.- El articulo 170º numeral 11 del Código Penal señala que: “El que, con violencia
física o psicológica, grave amenaza o aprovechamiento de un entorno de coacción o de
cualquier otro elemento que impida a la persona dar su libre consentimiento, obliga a
tener acceso carnal por la vía vaginal, anal o bucal o realiza cualquier otro acto
análogo con introducción de un objeto o parte del cuerpo por alguna de las dos
primeras vías será reprimido con pena privativa de la libertad. La pena privativa de
libertad será no menor de veinte ni mayor de veintiséis años en cualquiera de los casos
siguientes. 11.- Si la victima tiene entre catorce y menos de dieciocho años de edad, es
adulto mayor o sufre discapacidad, física o sensorial, y el agente se aprovecha de dicha
condición”.

En virtud de lo mencionado, según el Libro El Agresor Sexual por Francisco G.

Matamoros se debe entender que la VIOLACION: Se define por su uso en el contexto
social y jurídico. En términos legales se ha definido como un acto sexual forzado que
debe incluir tres aspectos fundamentales, la penetración, fuerza o amenaza y no
consentimiento de la víctima.

8.- Es de precisar que los hechos presentados en la acusación son plasmados sin
demostrar ni acreditar, los verbos configurativos del tipo penal que vienen hacer la
violencia, amenaza o coacción siendo el mecanismo cuya finalidad es tener acceso
carnal hacia la víctima, los cuales son actos de materia acusación, esta defensa, realiza
el cuestionamiento de las premisas fácticas, atendiendo a la verdad de los hechos, que
demuestran que mi presentado tuvo pleno consentimiento por parte de la supuesta
victima desde el momento le permite el ingreso al domicilio, lo cual se acredita
conforme su declaración donde no responde como mi representado tuvo acceso.

R.N.N.° 2169-2018 Falta de Corroboración de la Agraviada; La declaración de la

agraviada no cumple con los presupuestos del AP N.º 2-2005, no existe la
posibilidad material de otorgarle mayor valor probatorio a su declaración
preliminar. Si bien no seria correcto negar su declaración primigenia, se
advierte que dicha manifestación no se corroboró con elementos periféricos que
permitan asignarle mayor valor.

9.- En la misma línea, el caso en concreto de que haya existido o no penetración es

inconsistente al aceptar que han tenido relaciones sexuales, por lo cual producto de
ello es el nacimiento de la menor Dayana Nicoll Guevara, no obstante, esta defensa
centra su tesis en el la violencia física que se produce en el acto sexual, en otras
palabras, masoquismo, lo que debe ser considerado por los operadores de la justicia
de manera cautelosa frente a las problemáticas de las falsas denuncias.

CASACIÓN N° 1356-2019/AREQUIPA… Establece que para su configuración

se requiere que el agente, mediante violencia o grave amenaza, obligue a
una persona a tener acceso carnal por vía vaginal, anal o bucal, o realice
 otros actos análogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna
de las dos primeras vías.

10.- Bajo esa premisa, el señor representante del Ministerio Publico señala dentro de
su requerimiento cuestionado, que en base a premisas se llega concluir que por el
embarazo de la presunta victima se dio por un acto de violencia sexual (violación
sexual), no obstante, en esta etapa intermedia se exige un nivel de sospecha
suficiente, es decir, que los relatos sean no solo complementarios con elementos de
convicción, sino que la imputación presente coherencia lógica, teniendo en cuenta la
semiótica textual de los delitos.

11.- Entonces, se debe partir de la premisa del estado mental de la presunta víctima,
pues, la defensa no descarta la situación que haya existido un acto sexual, sino, que el
mismo haya sido CONSENTIDO, para ello, es necesario hacer mención que la menor
posee un nivel intelectual correspondiente a una persona de su edad, donde es capaz
de discernir entre lo bueno y malo, asimismo, poder dar el libre consentimiento sobre
su cuerpo.

12.- No obstante, se advierte de la acusación emplazada que la menor indica que mi

representado ingresa al cuarto donde ella se encontraba, pero no se detalla el modo
de ingreso al domicilio, como se sabe, el ambiente del cuarto cuenta con una puerta
aparte de la principal que da ingreso a la vivienda, lo cual, por el horario de que
supuestamente se dio el acto de violación por la lógica de la experiencia la puerta que
da para la calle tiene que estar cerrada, puesto que ella se encontraba sola. Por otro
lado, se observa que la menor da inicio a una vida sexual con su consentimiento en el
2021, donde mantenía relaciones sexuales con ese entonces su enamorado, por lo cual
no es ajeno que mi representado haya mantenido relaciones sexuales consentidas con
la presunta víctima sin necesidad del uso de fuerza o amenaza, puesto que, ambas
personas provienen de un Caserío, donde a tempranas edades las personas jóvenes
comienzan hacer vida de familia.

Corte Suprema de Justicia – R.N. 1289-2014/Apurímac

Fundamento destacado: Noveno. La condición natural del imputado como
integrante de una comunidad campesina, en todo es costumbre ancestral que
las menores de edad sean entregados por sus padres para que hagan vida
 material desde los inicios de su pubertad, sumado a que el autor aludido ha
tenido instrucción incompleta – estudiante de maquinaria pesada, de escasos
recursos económicos y que para la comisión de los hechos no se ha acreditado
que haya utilizado violencia alguno sobre la agraviada, adecua su figura del
error de prohibición culturalmente condicionado, previsto por el articulo quince
del Código Penal, pues el acusado se ha desarrollado en un medio sociocultura
que no ha interiozado la norma de prohibición que penaliza su conducta, por lo
cual, de conformidad con el articulo doscientos ochenta y cuatro del código
Procedimiento Penales se debe proceder a la absolución.
13.- Entonces, al encontrarnos en esta etapa intermedio, donde los actos de
investigación han culminado y que de acuerdo a la tesis de fiscal ya tienen fuerza
corroborativa, resulta ilógico que con tan solo ver a la supuesta agraviada y conversar
con ella, se pueda deducir que mi representado es culpable del delito que se le imputa,
menos aun que la menor cuenta con la madures para tomar sus propias decisiones, sin
tomar como referencia el certificado médico legal que dio a inicio a su vida sexual de
temprano edad y que el señor representante del Ministerio Publico no acredita si ya
existía un vínculo anterior entre mi representado y la presunta victima con el fin de
que hubieran una relación sentimental consentida.

RESPECTO AL SOBRESIMIENTO:

- El sobreseimiento conforme lo señala el articulo 344 del Código Procesal Penal,

procede, debido a que el fiscal no encuentre los elementos suficientes para
acusar o debido a que comprobado que la persona imputada no ha sido autor,
ni el cómplice del hecho, o con mayor razón se llega a comprobar que el hecho
no se realizó, En definitiva, cualquiera de las situaciones establecidas en el
inciso segundo de este artículo, conllevara a que el fiscal solicite el
sobreseimiento definitivo de la causa, la cual implica una absolución
adelantada.
- En ese contexto, la causal d) del inciso 2, del Art. 344 del NCPP, respecto al
extremo que no hay elementos de convicción suficientes para solicitar
fundadamente el enjuiciamiento del imputado, se debe señalar que “se
entiende por sobreseimiento aquella figura jurídica mediante la cual el órgano
jurisdiccional que conoce un proceso da por concluida su tramitación sin emitir
una decisión final sobre el fondo del problema, no se pronuncia respecto a si el
imputado es responsable o no de las imputación que pesan en su contra al
 haber concurrido las causales contenidas en la normal procesal penal – numeral
dos del articulo trescientos cuarenta y cuatro del Código Procesal Penal-,
estando facultado el Juez de la causa a aplicarla concurre cualquiera de las
causales enumeradas”.
- Al respecto se advierte de la acusación emplazada mediante la denuncia verbal
donde señalan a JOSE ESLEYSER como autor directo del delito de violación
sexual, el Acuerdo Plenario 01-2011, requiere que tratándose de declaraciones
de un agraviado, cuando sea el único testigo de los hechos, para enervar la
presunción de inocencia del imputado, no se deben advertir razones que
invaliden sus afirmaciones, contesto que se ha visto transgiversado con el
desarrollo de la cámara Gesell realizada con fecha posterior, en donde se
aprecia que no se desarrolla la conducta tipificada para el delito de violación
sexual, conforme se observa en la siguiente imagen:

Tener en cuenta que la denuncia se dio luego de 8 meses después del supuesto
delito, cuando mi representado reconoció al menor fruto de sus relaciones
coitales, en el caso de que se hubiera cometido una violación sexual utilización
la violencia física, se recordaría lo sucedido como un evento post traumático,
pero queda claro que al no responder es por lo que, no puede contar algo que
no sucedió de la forma que piensan acusar el Ministerio de Justicia.
- Circunstancia que responde a los resuelto en la interpretación de los resultados
del Protocolo de pericia Psicológica N° 0000050-2023-PSC, siendo estas las
siguientes:
 - Debe hacerse mención que el perito fue ofrecido de parte del Ministerio
Publico, del cual, se demuestra una inconsistencia en su narrativa, pero con un
nivel intelectual dentro de los parámetros normales, lo cual lo permite discernir
a la realidad adecuadamente, en ese sentido, poder diferenciar y recordar si
tuvo un suceso de violación sexual como pretender acusar a mi representado.

A esto, es de citar a lo mencionado por Molina (2018) “Para la acreditación de una

verdad, no basta saber hechos, sino interpretarlos, pues, un hecho va más allá de un
simple acontecimiento, siendo dependiente de estas, las pruebas, las que resuelvan la
incertidumbre de lo que realmente pasó” , a esto se suma, la falta de criterios
objetivos para poder incluso llegar al nivel de suficiencia en los elementos de
convicción, sumado a lo que se describe en la Casación N° 482-2016, Cusco, esto es,
“La declaración no requiere solo que la versión de la víctima sea coherente, precisa,
sólida y persistente, sino que dicha declaración no esté motivada por móviles
espurios”, cuestiones que como ya se ha establecido viene a una forma de perjudicar a
mi representado en aras de que conforme se ha señalado en su declaración en Cámara
Gesell, por la manera de que no detalla como supuestamente se dieron los hechos en
el momento de la supuesta violación sexual, ni mucho menos como logra ingresar al
domicilio, contextos que deben ser evaluador por su judicatura ante el incumplimiento
del Ministerio Público a la Casación N° 1975-2022, Puno, en cuanto a la inexistencia de
suficientes elementos de convicción para solicitar el enjuiciamiento del imputado, esto
es, la inobservancia de la probabilidad preponderante del material investigativo de los
elementos de cargo del Ministerio Público que no permiten identificar la existencia de
delito alguno, por lo que SOLICITO se declare fundado el presente sobreseimiento ante
la insuficiencia probatoria atendida, respondiendo de esta forma al principio de
imputación necesaria como precepto del principio de legalidad.

RESPECTO A LOS MEDIOS DE PRUEBA ADJUNTADOS POR EL REPRESENTANTE DEL

MINISTERIO PÚBLICO

TESTIMONIALES:

- Declaración testimonial de EUGENIA TARRILLO EDQUEN, con el que se

pretender acreditar que la supuesta agraviada fue abusada sexualmente, no
 obstante, es una testigo que no estuve presente en el momento del supuesto
hecho delictivo, con lo que no se observa que no cuenta con algún criterio que
se pueda imputar a mi representado la comisión del delito de violación sexual.
- Declaración testimonial de MARIA ROJAS TARRILLO, con lo cual pretender
acreditar que la supuesta agraviada fue abusada sexualmente, pero en su
declaración presenta una serie de contradicciones, con respecto a los hechos y
la ejecución del supuesto acto delictivo.
- Declaración de la Perito Psicológico ALFONSO AGUILAR CARHUAPOMA, donde
concluye afectación psicológica por experiencia negativa de un presunto abuso
sexual, lo cual según el Recurso de Nulidad N° 713-2019 Lima Sur, nos dice lo
siguiente: “Las pericias psicologías de las agraviados acreditan la afectación
emocional de ellas, pero no necesariamente vinculan al acusado.”.

DOCUMENTES:

- Acta de entrevista única en cámara Gesell de fecha 08 de marzo del 2022

contenida en un CD para su visualización en juicio oral, documental útil en el
sentido que se demuestra las constantes incoherencias relatadas por la
presunta agraviada con la que no se puede tener un criterio unificado respecto
a los hechos.
- Acta de constatación fiscal, en la cual se precisa que hay dos cuartos en la casa
de la supuesta agraviada, lo cual no se corrobora con la declaración de la
agraviada donde menciona que solo hay un cuarto.
- Resultado remitido por la División Medico Legal III de Lambayeque, donde no
puede ser excluido de la relación de parentesco en su condición de padre
biológico, lo cual no contradecimos, asimismo mi representando reconoce a su
menor hija voluntariamente conforme el acta de nacimiento.

OTROSI DIGO: Los recursos presentados se oralizarán, pudiendo ampliar nuestros

argumentos y señalamiento de jurisprudencias a tomar en cuenta.

POR LO TANTO:
A usted Señor Juez; solicito provea el presente
escrito conforme a ley por ser de justicia.
Chimbote; 08 de julio del 2023.