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I.- Introducción
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BORDA , Guillermo “Tratado de Derecho Civil parte General” Tomo 1 págs Buenos Aires, Edito-
rial Perrot
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IV. Reformas introducidas por la ley 17.711
La doctrina y jurisprudencia, realizaron importantes críticas al sistema del
código de Vélez, se hizo inminente su reforma. El antecedente inmediato de la misma
fue la recomendación que se aprobó en el III Congreso Nacional de Derecho Civil
(Córdoba 1961); esta recomendación siguió casi al pie de la letra la ponencia presentada
por el Dr. Guillermo Borda, salvo como veremos, el último párrafo del artículo por el
cual las nuevas leyes supletorias no se aplican a los contratos en curso de ejecución.
Borda basa su ponencia en la doctrina de Paul Roubier desarrollada en su obra
“Les conflits des lois dans le temps” primera edición 1929, segunda edición de 1960,
París, titulada “Le droit Transitoire”; sintéticamente Roubier propone un sistema
coherente sobre la base de las ideas de irretroactividad de la ley respecto de los hechos
cumplidos y efecto inmediato de la ley sobre las situaciones jurídicas existentes.
El autor distingue en toda situación jurídica dos aspectos; uno dinámico, que es la
creación y la extinción de la situación jurídica y otro estático, durante el cual la
situación jurídica produce sus efectos.
En relación al aspecto dinámico, cuando la creación o extinción está concluida,
estamos en presencia de un hecho cumplido y la ley nueva no puede volver sobre ellos
pues si no habría aplicación retroactiva; por ejemplo, si se sanciona una ley que
modifica los modos de adquirir el dominio o de celebrar matrimonio, no puede afectar
sin incurrir en retroactividad los matrimonios ya constituidos o las adquisiciones de
dominios ya efectuadas, lo mismo ocurriría si se pretendiera aplicar la nueva legítima
dispuesta por el CCyC a sucesiones abiertas con anterioridad a su vigencia .
En relación al aspecto dinámico, los efectos posteriores a la entrada en vigor de la
nueva ley son regulados por ella- efecto inmediato de la nueva ley- por ejemplo, si se
sanciona una nueva ley imperativa que ordena la reducción del interés de los préstamos
de dinero a una tasa del 3% la reducción se aplicará a las cuotas no vencidas pendientes
de pago porque el efecto es inmediato y no retroactivo; de igual manera si una ley
nueva reforma el régimen de disolución del matrimonio alcanzará a quienes se casaron
antes porque la extinción aún no se ha producido. Señala Roubier en consecuencia:
*Cuando la ley modifica, acrece o disminuye los efectos en curso de las relaciones o
situaciones jurídicas, es decir los efectos que se han producido después de su entrada en
vigencia, la ley tendrá efecto inmediato y no retroactivo.-
*Cuando respeta los elementos anteriores que tienen valor jurídico propio sobre la
constitución o ejecución en curso de una relación jurídica, por ejemplo cuando se
modifica el plazo de una prescripción aun no cumplida, tampoco hay retroactividad; en
cambio habrá retroactividad:
* Cuando la nueva ley vuelve sobre la constitución y/o extinción de una situación
jurídica.-
*Cuando se refiere a efectos de una situación jurídica producida al amparo de la
anterior ley, por ejemplo: si la reducción de intereses tuviera efectos sobre las cuotas ya
pagadas y habría que efectuar devoluciones.
*Cuando se atribuye efectos que antes no tenían a ciertos hechos o actos jurídicos pero
por un período anterior al de la vigencia de la ley, por ejemplo una ley que estableciera
un impuesto a la actividad desarrollada antes de su vigencia.-
*Cuando se refiere a las condiciones de validez y a efectos que ya se han producido, a
los elementos anteriores de una relación o situación jurídica que se encuentre en curso
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de constitución o de extinción en el momento de entrada en vigencia de la ley, siempre
que los elementos tengan valor jurídico propio, por ejemplo: sería retroactiva una ley
que declarase no producida la interrupción de una prescripción o una nueva ley que
duplica el plazo de prescripción y pretenda alcanzar las prescripciones ya ganadas o
cumplidas.-
Como se observa la reforma de la ley 17711 sale del concepto de derechos
adquiridos para explicar el tema de la irretroactividad de las leyes y lo vincula, como lo
explica LLambías, 3 con el concepto de hecho cumplido o consumo jurídico, esto es que
caerán bajo la nueva ley las consecuencias no consumadas de los hechos pasados,
especialmente cuando su eficacia no depende enteramente del hecho que las origina,
sino concurrentemente de la fecundación obrada por el porvenir.
Los hechos pasados que han agotado su virtualidad, no pueden ser alcanzados por
la nueva ley, sin incurrir en retroactividad, en cambio los hechos en curso de desarrollo
pueden ser alcanzados por el nuevo régimen, por no tratarse de hechos cumplidos bajo
la legislación anterior.
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Relación jurídica: Es el vínculo jurídico entre dos o mas personas del cual emanan
derechos y deberes, lo característico es que tienen un momento en que ella se crea,
luego produce efectos y finalmente se extingue, es aquella que se establece entre dos o
más personas con un carácter peculiar y particular esencialmente variable; las más
frecuentes son las que nacen de la voluntad de las partes, contratos, testamentos, se
extinguen con el ejercicio de los derecho o cumplimiento de las obligaciones que
emanan de ellas.-6
En definitiva, las reglas de la aplicación de la ley son las mismas tanto se trate de
situación o relación jurídica, lo importante es determinar si al dictarse la nueva ley, la
relación o situación jurídica -dejando de lado el parámetro anterior de derecho
adquirido-, se encuentra en la fase estática o dinámica y aplicar la ley de acuerdo a las
reglas descriptas. Es trascendente también delinear el concepto de consecuencias.-
V b.- Consecuencias: Son todos los efectos que reconocen como causa eficiente a una
situación o relación jurídica existente.7
La doctrina no es unánime entre los efectos de un hecho y las consecuencias de él, para
algunos autores se trata de contingencias fácticas futuras de los hechos ya cumplidos 8
mientras que para otros serían las consecuencias jurídicas, efectos jurídicos, de la
relación o situación jurídica que le da origen, tal como lo sostiene Vélez en la nota a los
artículos 4047 y 3 del CC.
La CSJN aclarando la cuestión no hace distinción y tiene dicho que las nuevas leyes
deben aplicarse cuando tan sólo se alteran los efectos en curso de aquella relación
nacida bajo el imperio de la ley antigua a partir de la entrada en vigencia del nuevo
texto legal.9 La regla que se desprende del efecto inmediato es por tanto, que la nueva
ley se aplica a las relaciones y situaciones futuras, a las existentes si no están agotadas y
a las consecuencias en curso de ejecución.10
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el mismo se integra con todos los intereses apreciables que un hombre pueda poseer
fuera de si mismo, fuera de su vida y su libertad, todo derecho que tenga valor
reconocido por la ley como tal, ya se origine en las relaciones de derecho privado, ya
nazca de actos administrativos, a condición de que su titular disponga de una acción
contra cualquiera que intente interrumpirlo en su goce así sea el estado mismo. Toda
sentencia ejecutoriada supone un derecho adquirido del que es titular la parte que con
ella se beneficia. Este derecho cuando se lo considera en el plano constitucional se
encuentra protegido por la garantía establecida en los art. 14 y 17 de la CN. En
consecuencia ese derecho adquirido a semejanza de todas las manifestaciones de la
propiedad individual se halla sujeto a las leyes que reglamentan su ejercicio, las que no
pueden someterlo a allanamiento total mas sí a restricciones razonables.11
VII. Efecto ultractivo Tercer párrafo art.3
“A los contratos en curso de ejecución no son aplicables las nuevas leyes supletorias”
En las sesiones del Tercer congreso Nacional de Derecho Civil, los congresales se
opusieron al agregado en cuestión que había propuesto en su ponencia el Dr. Borda;
alegaron para ello la dificultad que en la práctica iba a ocasionar una doble legislación
sobre igual materia. Borda finalmente agregó en la reforma este apartado. 12
Se establece así el efecto ultractivo o diferido de la ley, como excepción al efecto
inmediato, esto es que la ley antigua continúa rigiendo en materia contractual a todas
aquellas relaciones jurídicas que se encuentran en curso de ejecución y que nacieron
bajo su vigencia, en la medida que la nueva ley sea supletoria, hay una suerte de
supervivencia de la ley anterior aun cuando está derogada.
La regla general es que también los contratos caen bajo el imperio de la nueva
ley desde su entrada en vigencia, pero esta regla es sólo aplicable a las leyes
imperativas; si por el contrario la ley es supletoria, sólo se aplica a los contratos
acordados con posterioridad a la vigencia de la ley y no a los que se encuentran en
curso de ejecución. Se respeta la voluntad de las partes, si nada han dicho es que han
querido remitir su convención a las leyes supletorias vigentes al tiempo de celebración
del contrato; contrariamente la ley es imperativa deberá aplicarse de inmediato, puesto
que la nueva ley no permite el juego de la autonomía de la voluntad. De lo expuesto
surge la importancia de establecer el concepto de ley imperativa y ley supletoria.
Ley Imperativa es aquella que excluye o suprime la voluntad privada, de tal modo que
la regulación que establece se impone a los interesados, los cuales no pueden
modificarla ni sustraerse a sus consecuencias, (art. 21 del Código Civil y 12 1era parte
del CCyC) tal como sucede en el ámbito del derecho de familia y de los derechos
reales.
Las leyes supletorias en cambio respetan la iniciativa y la voluntad de los particulares
limitándose a reconocer los efectos de una regulación complementaria para el caso de
que esa voluntad no se haya exteriorizada. El ámbito propio es la materia contractual
donde el principio general es el de la autonomía de la voluntad de las partes.
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CSJN , Camusso de Marino fallo Cit.
12
Véase MOISSET DE ESPANÉS , Luis “ El nuevo Artículo 3 del código civil derecho transitorio di-
rección General de publicaciones de la UNC págs 13 a 19 Junio 1976 y WOLKOWICZ , Pedro “ Apli-
caciones de la ley 17.711 a las relaciones jurídicas existentes” Juris 33-265
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Alguna parte de la doctrina, entre ellos Borda, distingue las leyes supletorias de
las dispositivas por el interés que se pretende amparar, las dispositivas amparan la
utilidad general aunque sean derogables por la voluntad de los particulares, por ejemplo
las normas sobre mora, pacto comisorio, en cambio las supletorias propiamente dichas
se sancionan teniendo en miras el interés particular; en este orden la última parte del
articulo no efectuó aclaración en punto a que las leyes dispositivas e imperativas tenían
efecto inmediato, con lo cual debe entenderse que dispositivo y supletorio son
sinónimos a los fines de la aplicación de la ley en el tiempo. 13
El carácter imperativo o supletorio de las leyes depende de la determinación del
propio legislador, si éste nada ha dicho el intérprete debe decidir si la norma guarda
relación con la satisfacción de un interés público o beneficio social, en ese caso será
imperativa o si se vincula con el interés particular y entonces será supletoria. En este
sentido el artículo 962 del CCy C establece pautas para la distinción: “Las normas
legales relativas a los contratos son supletorias de la voluntad de las partes, a menos
que de su modo de expresión de su contenido, o de su contexto resulte su carácter
indisponible” La ley supletoria tendría un rango inferior a la autonomía de la voluntad y
por lo tanto las cláusulas del contrato deben respetarse ya que no hay un interés público.
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13
KEMELMAJER DE CARLUCCI, Aída Conferencia citada
14
Véase LORENZETTI, Ricardo Luis OP. Cit pags. 46 a 48
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Idem
A partir del 1 de Agosto del 2015, la persona entre 13 y 16 años puede decidir
sobre tratamientos en su propio cuerpo (art. 26), intervenir en proceso conjuntamente
con sus progenitores o de manera autónoma con asistencia letrada (art. 677); a partir de
los 16 años puede ejercer empleo profesión y oficio, los derechos y obligaciones que
nacen de estos actos recaen únicamente sobre los bienes cuya administración está a
cargo del propio hijo(683), cesa en forma inmediata el usufructo de los padres sobre los
bienes de sus hijos menores ( art. 697).
En materia de restricciones a la capacidad de ejercicio a personas con padecimiento
mental; la revisión de la sentencia debe ser de aplicación inmediata a procesos en curso
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(art 40) como así también los sistemas de apoyos regulados en el art 43, va de suyo que
sin duda esto es así pues el padecimiento mental no es un estado inmodificable, de no
aplicarse en forma inmediata esta regulación no estaríamos aplicando derecho vigente
en su integración con los tratados internacionales de derechos humanos en un todo de
acuerdo con el diálogo de fuentes.
En materia de Nombre, el derecho al cambio de prenombre por razones
de identidad de género y el cambio de prenombre y apellido por haber sido víctima de
desaparición forzada ilegal o alteración o supresión del estado civil o de la identidad es
de aplicación inmediata (art. 69). En materia de apellido matrimonial del hijo que aún
no ha sido inscripto hay aplicación inmediata del art 64, esto es que en caso de no haber
acuerdo en el orden del primer apellido, la determinación es por sorteo. Ahora bien, si
el hijo ya ha sido inscripto, en principio no habría opción de cambiar el orden pues la
situación jurídica se encuentra agotada bajo la vigencia de la ley anterior. Sin perjuicio
de ello, ha sostenido la Dra. Kemelmajer en conferencia citada y acordamos con ello,
que si los padres y los hijos con edad y grado de madurez suficiente están de acuerdo,
no había impedimento para que opere la modificación de acuerdo a uno de los
principios del CCyC en la materia que es la apertura a los acuerdos familiares; lo que
debería hacerse como también lo ha sostenido Dra. Kemelmajer con autorización
judicial, todo ello nuevamente, en consonancia con estándares de derechos humanos y
diálogo de fuentes; asimismo el interesado con edad y madurez suficiente puede agregar
el apellido del otro cónyuge (art. 64), pues la aplicación de la norma es inmediata y
estamos en presencia de una consecuencia no agotada.
En materia de derechos personalísimos la persona afectada en su dignidad personal,
puede reclamar, por aplicación inmediata del art. 52 la prevención y reparación de los
daños sufridos conforme lo dispuesto en el Libro Tercero, Título V Capítulo 1.
X. Palabras finales
La regulación en el Código Civil de la eficacia temporal de la ley constituye una
regla dirigida al juez como encargado de interpretar y aplicar la ley. El CCyC establece
en este sentido, la necesidad de recurrir a los fines interpretativos al diálogo de fuentes.
En efecto, a partir de la reforma constitucional de 1994 se viene reconociendo en el
derecho privado la primacía del la Constitución Nacional, mas exactamente del bloque
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de constitucionalidad, tratados internacionales con jerarquía constitucional –art. 75 inc
22 de la CN – consecuentemente, el Código Civil debe interpretarse e integrarse a los
principios y estándares establecidos en dicho bloque de constitucionalidad, saliéndose
así de la división tajante entre derecho público y derecho privado lo que constituye un
profundo cambio ideológico y paradigmático.-
Aída Kemelmajer de Carlucci en la conferencia citada ha dicho que “El CCyC
innova profundamente al receptar la constitucionalización del derecho privado y
establecer una comunidad de principios entre la constitución, el derecho público y el
derecho privado, ampliamente reclamada por la mayoría de la doctrina jurídica
argentina. Esta decisión se ve claramente en casi todos los campos, en especial, la
protección de la persona humana a través de los derechos fundamentales. Puede
afirmarse que existe una reconstrucción de la coherencia del sistema de derechos
humanos por el derecho privado” El CCy C hace referencia así al diálogo de fuentes
que el juez debe ponderar e integrar a la hora de interpretar y aplicar la ley cuyo eje
central es la Constitución Nacional, los tratados de derechos humanos y la prelación
normativa (art. 963, 1094, 1709 CCyC)17 En definitiva, el juez tiene las herramientas
legales necesarias, reglas sobre aplicación de la ley en el tiempo, efecto inmeditato,
irretroactividad y excepcionalmente ultractividad, para resolver el conflicto normativa
que temporariamente pueda suscitarse en la aplicación del nuevo código; sus decisiones
sin duda alguna deberán respetar la comunidad de principios entre la CN, el bloque de
constitucionalidad y el derecho privado de otro modo no estaría aplicando derecho
vigente.
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ZOSSO Gonzalo “La resistematización de la Regulación del consumo en el Proyecto de Código Civil
2012 Conferencia en ocasión del Seminario Cátedra Derecho Civil III Contratos facultad de derecho
UNR
Año 2014