LA APLICACIÓN DEL CÓDIGO

CIVIL Y COMERCIAL A LAS

RELACIONES Y SITUACIONES
JURÍDICAS EXISTENTES.

Aída Kemelmajer de Carlucci

Córdoba 2015
“Cuando soplan vientos de
cambio, algunos construyen
muros.

Otros, molinos”.
Art. 3 CC ARTÍCULO 7º.- Eficacia
temporal. A partir de su entrada
A partir de su entrada en en vigencia, las leyes se aplican
vigencia, las leyes se
aún a las consecuencias de las
aplicarán aún a las
relaciones y situaciones jurídicas
consecuencias de las
existentes.
relaciones y situaciones
jurídicas existentes. No La leyes no tienen efecto
tienen efecto retroactivo, retroactivo, sean o no de orden
sean o no de orden público, excepto disposición en
público, salvo disposición contrario. La retroactividad
en contrario. La establecida por la ley no puede
retroactividad establecida afectar derechos amparados por
por la ley en ningún caso garantías constitucionales.
podrá afectar derechos
amparados por garantías Las nuevas leyes supletorias no
constitucionales. son aplicables a los contratos en
curso de ejecución, con
A los contratos en curso excepción de las normas más
de ejecución no son favorables al consumidor en
aplicables las nuevas las relaciones de consumo.
leyes supletorias.
Fuente: Recomendación 3ª Congreso
Nacional de Derecho Civil, Córdoba.
Ponencia del Dr. Borda. Roubier.

(a) rechazo de la teoría de los derechos

adquiridos

(b) sustitución por la de situaciones

agotadas y en curso

(c) Tema de las leyes supletorias

Presentación del problema

Las normas jurídicas tienen una eficacia

limitada en el espacio y en el tiempo.
Como sucede con cualquier otra realidad
humana, ellas surgen en un determinado
momento y se extinguen en otro

HÉRON, Jacques, Principes du droit transitoire, Paris,

Dalloz, 1996, pág. 5. Conf. CLARIA, Enrique L y CLARIA,
José O., Ámbito de aplicación temporal de la ley, ED 56-
785.
El problema aparece cuando un
cambio legislativo se produce
durante la vida de esos hechos,
relaciones o situaciones; o sea,
entre que nacen y se extinguen.
En tal caso, ese cambio
legislativo trae aparejada una
colisión o conflicto de normas en
el tiempo y es necesario decidir
qué norma ha de aplicarse.
En abstracto, a favor de la nueva ley:
(i) si toda ley nueva deroga la anterior
en cuanto es incompatible, parece
lógico que la vieja deje de estar
vigente en el mismo instante en que la
nueva entra en vigor;
(ii) el fundamento último del principio
de la modernidad radica en que la
norma posterior deroga a la anterior
porque, de otro modo, no cabría la
evolución del ordenamiento jurídico;
 (iii) “el ritmo vertiginoso de los
cambios sociales y
económicos atenúa la
importancia de la llamada
intangibilidad del pasado”;
(iv) la intrusión del legislador
en la esfera contractual es
hoy tan corriente que el tema
parece casi banal.
En pro del mantenimiento
de la ley anterior

En determinados casos, es
el único modo de salvar un
valor trascendente: la
seguridad jurídica
La solución de derecho
transitorio requiere,
entonces, una ponderación
prudente y equilibrada
 DIFICULTAD DEL TEMA

Todo cambio legislativo o, en

general, la sustitución de una ley
anterior por otra posterior, plantea
un difícil y delicado problema” .

DIEZ PICAZO, Luis y GULLÓN, Antonio, Sistema de Derecho civil, 10° ed.,
Madrid, Tecnos, 2001, pág. 111.
 Inconveniente de
enseñar este tema en
primer año de la
facultad de derecho.
Caso Mémoli c/Argentina, cuatro jueces
de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos consideraron que la Argentina
no violó el principio de legalidad y
retroactividad establecido en el art. 9 de
la Convención Americana, y tres
manifestaron lo contrario.

JA 2013-IV-304, con nota de ALBANESE, Susana, La libertad de

expresión y el principio de legalidad y retroactividad. Divergencias
interpretativas.
Las llamadas normas de transición o de
derecho transitorio no son de derecho material;
ellas no regulan de una manera directa el caso
presentado. Son una especie de tercera norma
de carácter formal a intercalar entre las de dos
momentos diferentes. Son normas de colisión,
de remisión, o indicativas de las que deben ser
aplicadas. Desde esta perspectiva, su
estructura se asimila a las reglas de
internacional privado, constituyendo ambas
dos especies de lo que podría llamarse
normas de conflicto, afirmación que, por cierto,
no significa asimilarlas en todo, ni dejar de
advertir que ambas pueden aparecer en un
mismo caso
A través de esa norma formal,
el juez aplica la nueva o la
vieja ley, la que corresponda,
aunque nadie se lo solicite, y
aunque la nueva ley sea
supletoria, pues se trata de
una cuestión de derecho (iuria
novit curia).
Facultades judiciales
Poner el expediente en la mesa de
entradas a fin de que las partes manifiesten
lo que consideren pertinente”. En
disidencia, el Dr. Vázquez consideró que no
correspondía ese procedimiento, por
implicar un retardo incompatible con el
carácter de acción expedita y rápida del art.
43 de la CN

CSN, 3/10/2002, JA 2003-I-766, con nota aprobatoria del

voto minoritario de HÉRCULES, Acción de amparo y
nuevas normas dictadas durante el curso del proceso.
Las palabras utilizadas por el
artículo 7.

(1) situación, relación y

consecuencias;

(2) aplicación inmediata y aplicación

retroactiva, y

(3) leyes supletorias

 SITUACION Y
RELACIÓN JURÍDICA
Roubier usa situación, por considerarla más
amplia que relación

Borda: Situación y relación para que no haya

dudas

Relación jurídica es la que se establece entre dos

o más personas, con carácter particular,
esencialmente variable; es un vínculo jurídico
entre dos o más personas, del cual emanan
deberes y derechos. Las más frecuentes son las
que nacen de la voluntad de las partes: contratos,
testamentos.
Situación jurídica es la posición que ocupa
un sujeto frente a una norma general; o sea
genera derechos regulados por ley (y no por
la voluntad de las partes) que son uniformes
para todos.
Es objetiva y permanente; los poderes que
de ella derivan son susceptibles de
ejercerse indefinidamente, sin que por ello
desaparezca la situación o poder; está
organizada por la ley de modo igual para
todos (por ejemplo, el derecho de
propiedad, y, en general, todos los derechos
reales, la situación de padre, hijo, etc.).
CONSECUENCIAS

Derivaciones o efectos
que reconocen su causa
eficiente en las
relaciones o situaciones
jurídicas.
Lo importante no es la
distinción entre situación y
relación jurídica, porque
ambas se rigen por las mismas
reglas, sino las fases en las
que éstas se encuentran al
momento de la entrada en
vigencia de la nueva ley.
 ROUBIER :
TODA SITUACIÓN JURÍDICA PASA POR DOS FASES:

dinámica, estática : se
corresponde al abre cuando
momento de su esa situación
constitución y
de su extinción. produce sus
efectos
 SEGUNDO GRUPO:
APLICACIÓN INMEDIATA Y
APLICACIÓN RETROACTIVA .
Texto

“A partir de su entrada en vigencia, las

leyes se aplican aún a las consecuencias
de las relaciones y situaciones jurídicas
existentes.
La leyes no tienen efecto retroactivo.

aplicación:
(i) inmediata (regla general) y
(ii) retroactiva (no permitida, excepto
disposición legal en contrario)
Roubier

“El tiempo se descompone en tres

momentos: presente, pasado y futuro.
Por esta razón, hay tres posiciones
posibles para la aplicación de una ley en
el tiempo:
*puede tener efectos retroactivos si su
aplicación se remonta al pasado;
* tiene efectos inmediatos si se aplica
prontamente en el presente;
* tiene efectos diferidos si viniendo del
pasado, se proyecta al futuro siendo que
otra ley la ha sustituido”.
Aplicación inmediata
Efecto propio y normal de toda ley: se
aplica desde que ha sido sancionada.
Sistema que tenía el código civil argentino.
La nueva ley se aplica a:
(i) las relaciones y situaciones jurídicas
que se constituyan en el futuro;
(ii) las existentes, en cuanto no estén
agotadas;
(iii) las consecuencias que todavía no
hayan operado.
Ej. Si una nueva ley establece una edad
mayor para contraer matrimonio, el celebrado
bajo la vieja ley no es nulo, porque el hecho o
acto ya está cumplido. En cambio, si se casó
bajo el régimen de matrimonio indisoluble y la
nueva ley establece el matrimonio disoluble,
podrá solicitarse el divorcio, aunque el
matrimonio se haya celebrado con la vieja
ley, porque la nueva ley no afecta aquel
hecho, el de la constitución, sino la extinción
de esa relación, que aún no ha sucedido y
por eso está regida por la nueva ley
Este “tocar” relaciones pasadas no
implica retroactividad porque sólo
afecta efectos o tramos futuros. El
nuevo ordenamiento no se proyecta
atrás en el tiempo; ni altera el
alcance jurídico de las situaciones
ni de las consecuencias de los
hechos y actos realizados y
agotados en su momento bajo un
determinado dispositivo legal.
Retroactividad

La retroactividad mueve la ley a un

período anterior a su promulgación;
es una especie de ficción de
preexistencia de la ley que se proyecta
temporalmente a hechos, conductas o
derechos, previos a su promulgación.
 RETROACTIVIDAD.
VINCULADA A:

Teorías Doctrinas
tradicionales modernas

Hechos
definitivamente
Derechos agotados o
adquiridos consumidos
SÍNTESIS

Una ley es retroactiva cuando se la

aplica como si hubiese estado vigente
en un tiempo anterior a aquel en que
efectivamente entró en vigor. O sea,
consiste en la posibilidad de que la
aplicación de una norma afecte a un
tiempo anterior o ya transcurrido,
previo a su vigencia formal.
PRIMERA REGLA:

Aplicación inmediata,
según cómo se encuentren
la situación, la relación o
las consecuencias, al
momento de la entrada en
vigencia de la nueva ley.
 Al momento de la entrada
en vigencia de una nueva
ley, la situación se puede
encontrar:
(i) constituida;
(ii) extinguida;
(iii) en curso.
 HECHOS

Cumplidos En curso
 LEYES QUE GOBIERNAN

Constitución
y Efectos

Extinción
Si las leyes gobiernan la constitución o
extinción, no pueden afectar, sin
retroactividad, a los hechos ya acaecidos
que han implicado la adquisición o la
extinción.

Si las leyes gobiernan el contenido y los

efectos, los que ya han sucedido, también
deben ser considerados hechos
cumplidos y por lo tanto no pueden ser
afectados por la nueva ley.
Si las leyes gobiernan el contenido o
los efectos, cabe distinguir, con la
opinión doctrinal predominante, entre
situaciones legales y convencionales;
la aplicación inmediata de la ley para
los efectos que se produzcan en
situaciones que tienen origen en la ley
no se discute; en cambio, si tienen
origen en actos de los particulares, la
regla es que los rige la ley vigente al
momento de la constitución
“La diferencia en el régimen de derecho
transitorio entre situaciones de origen legal y
convencional obedece a que mientras en el
ámbito de las situaciones legales, la regla es
la unidad del derecho, en el de las
situaciones contractuales, es la diversidad;
es verdad que la libertad de las partes tiene
límites, pero esto no impide que la
autonomía comporte una gran riqueza de
convenciones diferentes. En el derecho
moderno, el contrato es el instrumento de la
diferenciación de los individuos y así
corresponde a una necesidad capital de las
sociedades humanas”.
 SÍNTESIS

(a) Las leyes que gobiernan la constitución de

una situación jurídica no pueden afectar, sin
retroactividad, las ya constituidas. Establecida
la relación, el cambio de ley no puede afectar
su constitución, excepto que el legislador, de
manera expresa, confiera efecto retroactivo a
la nueva ley; por ej., una ley que exige
escritura pública para probar una locación.
Paralelamente, si de acuerdo a la
ley vigente, los hechos no tenían
fuerza suficiente para engendrar o
constituir una relación jurídica, esa
relación no ha nacido, no está
constituida, no es una relación
existente; una ley posterior que no
exige los elementos que le
faltaban no puede vivificarla,
hacerla nacer, excepto que sea
retroactiva.
b) Las leyes que gobiernan la extinción de
una situación jurídica no pueden afectar, sin
retroactividad, las situaciones anteriormente
extinguidas. Por ej., si la nueva ley establece
que el uso abusivo del usufructuario es causal
de extinción del usufructo, puede aplicarse a
los hechos constitutivos del abuso posteriores
a la entrada en vigencia, aunque el usufructo
se haya constituido bajo la vieja ley, pero no a
los hechos anteriores, pues cuando ellos
acaecieron, no eran causal de extinción
(c) Las consecuencias producidas
consumadas, no se encuentran afectadas
por las nuevas leyes, excepto
retroactividad, pues respecto de ellas
existe el llamado consumo jurídico.

En cambio, los efectos o consecuencias

aún no producidos caen bajo la nueva ley
por aplicación inmediata, sin
retroactividad.
LAS PALABRAS USADAS
POR EL ART. 7. TERCER
GRUPO.
Las leyes supletorias como
excepción a la regla de la
aplicación inmediata.
“Las nuevas leyes supletorias no son
aplicables a los contratos en curso de
ejecución”.
En suma:
La nueva ley imperativa es de
aplicación inmediata.
Por el contrario, si la nueva ley es
supletoria, sólo se aplica a los
contratos acordados con posterioridad
a la vigencia de la ley y no a los que
se encuentran en curso de ejecución.
¿Cómo se individualiza una
norma imperativa?

¿Qué son las leyes

supletorias?
Importancia de la pregunta:
La nueva ley supletoria, a diferencia de la
imperativa, NO es aplicable a los contratos
en curso de ejecución; o sea, no rige la
aplicación inmediata prevista en el primer
parágrafo del artículo bajo comentario.
No todos los casos son sencillos. Si el
legislador no ha precisado el carácter
imperativo o supletorio de la norma, el
intérprete debe desentrañar ese carácter.
¿Cómo lo hace?
art. 962 del CCyC :
“Carácter de las normas
legales. Las normas legales
relativas a los contratos son
supletorias de la voluntad de las
partes, a menos que de su modo
de expresión, de su contenido, o
de su contexto, resulte su
carácter indisponible”.
Un ejemplo.
Modalidades de los actos jurídicos. El plazo.

En el CC, el plazo se presume establecido a favor

de ambas partes. En el CCyC, en cambio, “se
presume establecido en beneficio del obligado a
cumplir o a restituir a su vencimiento, a no ser que,
por la naturaleza del acto, o por otras
circunstancias, resulte que ha sido previsto a favor
del acreedor o de ambas partes” (ART 351).
Esta es una norma supletoria; en consecuencia,
el nuevo CCyC no alcanza a los contratos
celebrados con anterioridad a la entrada en
vigencia.
Otro ejemplo
ARTÍCULO 1059.- Disposiciones
generales. La entrega de señal o
arras se interpreta como
confirmatoria del acto, excepto que
las partes convengan la facultad de
arrepentirse; en tal caso, quien
entregó la señal la pierde en
beneficio de la otra, y quien la
recibió, debe restituirla doblada.
Art. 1202. Si se hubiere dado
una señal para asegurar el
contrato o su cumplimiento,
quien la dio puede arrepentirse
del contrato, o puede dejar de
cumplirlo perdiendo la señal.
Puede también arrepentirse el
que la recibió; y en tal caso
debe devolver la señal con otro
tanto de su valor
Los autores usan la
expresión leyes supletorias
con distintos significados,
en algunos casos, por
responder a distintas
pautas de clasificación.
Mayoría: las leyes son:
imperativas o supletorias

Supletoria es sinónimo de
dispositivas.
Las imperativas prevalecen sobre cualquier
acuerdo en contrario que los particulares
hayan celebrado, pues ellos no pueden
acordar un régimen distinto.

Art. 12, 1° parte del CCyC, :

“Las convenciones particulares
no pueden dejar sin efecto las
leyes en cuya observancia está
interesado el orden público”.
Características de las supletorias o
dispositivas,
(i) se entienden incorporadas al contrato
sin necesidad de pacto expreso; o sea,
tienden a integrar o interpretar la voluntad
expresada en una regulación que
únicamente atañe a las partes del acto
jurídico, realizada en un ámbito de libertad.

(ii) si las partes así lo desean, pueden

excluirla en su contrato. O sea, las partes
podrían “disponer” de la norma,
anteponiendo sus propias normas.
De la primera regla resulta una
suerte de presunción del
legislador, cual es, que las partes
aceptaron esa regla.

De la segunda, un reconocimiento
del legislador que las partes tienen
facultad para configurar la regla
que las va a regir
POSICIÓN MINORITARIA
(MESSINEO. BORDA. FARINA
Dentro de las normas no imperativas, se ubican
dos subtipos o especies distintas:

* supletorias propiamente dichas

*dispositivas.
Las normas supletorias y las
dispositivas, presentan un rasgo
común: ser normas “no coactivas” en
el sentido que no imponen el deber
de observancia incondicional.

Ambas son derogables por las partes

pero no son iguales y se distinguen
por el interés que se pretende
amparar.
(i) las normas dispositivas, igual que las
coactivas (imperativas y prohibitivas) están
inspiradas en fines de utilidad general, pero son
derogables por voluntad del particular en cuanto
él tenga interés en la no aplicación de ellas; por
ej., la norma que dispensa de colacionar;

(ii) las supletorias (o integrativas o

complementarias) se establecen exclusivamente
por voluntad del individuo, porque sirven para
suplir a su falta de declaración.
 “Las supletorias propiamente dichas se
dictan teniendo en miras el interés particular
de las partes, su utilidad exclusiva; se
proponen resolver los problemas que
surgen de la falta de previsión de las partes.
Si bien las soluciones aportadas por las
leyes supletorias tienen siempre un
sustento en la equidad, lo cierto es que el
legislador permanece neutral ante el
problema; desde el punto de vista social, lo
mismo da una solución que otra. La ley
adopta una por razones de orden y como
medio de evitar conflictos.
En cambio, las leyes dispositivas no se
proponen interpretar la voluntad
presunta de las partes sino más bien
tienen en miras los intereses generales.
Pero ese papel de bien común se
satisface por la sola circunstancia de
servir como regla general de las
relaciones jurídicas. Por eso, su
cumplimiento y respeto por las partes no
es tan esencial como el de las leyes
imperativas; de ahí que las partes
puedan en sus contratos regular de otro
modo sus relaciones jurídicas”.
La mora automática en las obligaciones a
plazo es un sistema que tiene en mira la
dinámica de los negocios en el mundo
moderno, que satisface mejor las exigencias
de la buena fe y del exacto cumplimiento de la
palabra empeñada. Es un sistema que la ley
establece teniendo en miras los intereses
generales. Pero esos intereses se satisfacen
por el solo hecho de la vigencia de la regla
general; de tal modo que nada se opone a que
en sus contratos las partes establezcan de
modo expreso que al vencimiento del plazo el
acreedor deberá requerir al deudor el
cumplimiento y que sin ese requisito no habrá
mora. Es un ejemplo de ley dispositiva.
La excepción prevista en el art. 3 del CC
(7 del CCyC) se refiere a las leyes
supletorias propiamente dichas (o sea,
aquellas en las que subyace un interés
exclusivamente particular) y no a las
llamadas leyes dispositivas, especie de
tercera categoría entre las imperativas y
las supletorias.
Por lo tanto, la nueva ley dispositiva (entre
las que Borda ubica las normas sobre la
mora y Farina las del pacto comisorio)
sería aplicable inmediatamente a las
relaciones contractuales en curso.
“Por no haber formulado esta
distinción con el debido rigor,
algunos tribunales han caído en el
error de aplicar la vieja ley en
materia de mora o de pacto
comisorio, que son casos típicos
de leyes dispositivas que se dictan
teniendo en mira el interés general
y deben por tanto aplicarse de
inmediato”.
POSICIÓN DEL CCYC SOBRE
EL CONCEPTO DE LEYES
SUPLETORIAS
art. 963 del CCyC :

“Prelación normativa. Cuando concurren

disposiciones de este Código y de alguna
ley especial, las normas se aplican con el
siguiente orden de prelación:
A) normas indisponibles de la ley especial
y de este Código;
B) normas particulares del contrato;
C) normas supletorias de la ley especial;
D) normas supletorias de este Código”.
“ARTICULO 1709.- Prelación normativa.
En los casos en que concurran las
disposiciones de este Código y las de
alguna ley especial relativa a
responsabilidad civil, son aplicables, en el
siguiente orden de prelación:

a) las normas indisponibles de este Código

y de la ley especial;
b) la autonomía de la voluntad;
c) las normas supletorias de la ley
especial;
d) las normas supletorias de este Código”.
Art. 150 para las personas jurídicas privadas:
“Leyes aplicables. Las personas jurídicas
privadas que se constituyen en la República,
se rigen:

a) por las normas imperativas de la ley

especial o, en su defecto, de este Código;
b) por las normas del acto constitutivo con sus
modificaciones y de los reglamentos,
prevaleciendo las primeras en caso de
divergencia;
c) por las normas supletorias de leyes
especiales, o en su defecto, por las de este
Título.
El efecto prolongado
(diferido o ultractivo) o
“sobre vida” o “post
actividad” de las leyes
supletorias.
El art. 7, la nueva ley supletoria (excepto
que sea más favorable para el consumidor)
no se aplica en forma inmediata a las
relaciones contractuales en curso.
¿Qué significa esto?
Que ese contrato se sigue rigiendo por la
ley vieja, aun cuando está derogada por
una nueva. Efecto diferido, prolongado,
ultra-activo, sobrevida o post actividad de la
ley supletoria. O sea, ese contrato en curso
sigue siendo regido por la ley anterior.
La ultractividad es el efecto opuesto de la
retroactividad.
En definitiva, la nueva norma de
carácter supletorio no afecta a la
situación jurídica pendiente de
origen contractual que continuará
regida, en todo en lo que hace a
su constitución, modificación o
extinción, como en lo relativo a
todas sus consecuencias,
anteriores y posteriores, por la ley
que estaba en vigencia al tiempo
de celebrarse el contrato.
SEGUNDA REGLA:
Irretroactividad de la ley,
sea o no de orden público.
La seguridad jurídica como fundamento de
la irretroactividad.
La irretroactividad es regla, sea o no la ley
de orden público.
El art. 5 del código civil de Vélez: “Ninguna
persona puede tener derechos
irrevocablemente adquiridos contra una ley
de orden público”.

Eliminación por la 17711

Crítica de Llambías. Respuesta de Borda
La irretroactividad y el derecho fiscal

“Los particulares deben conocer de antemano las

reglas de juego a las que atenerse en aras de la
seguridad jurídica y la aplicación en el tiempo de
nuevos criterios debe estar precedida de especial
prudencia”.
De allí que, cabe hacer lugar al recurso
extraordinario, aunque se trate de una ejecución
fiscal, si se pretende cobrar las diferencias de un
revalúo establecido en una ley retroactiva,
desconociendo los efectos liberatorios del pago

CSN 7/5/1998, ED 179-712.

LA RETROACTIVIDAD
DISPUESTA POR EL
LEGISLADOR. LÍMITES.
La regla de la irretroactividad no
niega al legislador el poder de dar
efecto retroactivo a ciertas
disposiciones, porque en materia
civil, a diferencia de lo que ocurre
en materia penal, la irretroactividad
no tiene jerarquía constitucional
 Kelsen, “se puede discutir
el valor moral y político de
las leyes retroactivas,
pero no dudar acerca de
su posibilidad”
Al igual que la ley 17711, el
CCyC abandona la categoría
de derechos adquiridos
aceptada por Vélez y la
sustituye por la de derechos
amparados por garantías
constitucionales.
Crítica a la remisión

Respuesta. El
proceso de
constitucionalización
del derecho privado
La aplicación inmediata de
la ley más favorable a los
contratos entre
consumidores aunque se
trate de normas supletorias.
Art. 7. “Las nuevas leyes
supletorias no son aplicables a
los contratos en curso de
ejecución, con excepción de
las normas más favorables al
consumidor en las relaciones
de consumo”.
“Se introduce una ligera variante con
relación a la regulación actual del
artículo 3º del Código Civil con relación
a los contratos en curso de ejecución y
las nuevas normas supletorias. Según
el entendimiento tradicional, la vigencia
de las normas supletorias se basa en
que las partes han callado porque la ley
preveía lo que ellas querían estipular y
porque acordarlo en el contrato,
hubiera sido una estipulación
sobreabundante e inútil.
Por consiguiente, si una reforma
legislativa altera los preceptos
supletorios de un contrato dado, los
contratos en curso deben ser juzgados
por la vieja ley, que forma parte de ellos;
en realidad, lo que se respeta no es la
vieja ley, sino la voluntad de las partes.
Sin embargo, tratándose de una relación
de consumo, particularmente cuando el
contrato es de duración, cabe descartar
la presunción de una voluntariedad
“común” sobre la remisión a las normas
supletorias vigentes.
Por ello, dado que es de presumir que la
nueva ley mejora según lo justo la derogada y
que el legislador la sanciona de acuerdo a lo
que parece más razonable según los cambios
sociales o las prácticas negociales,
procurando interpretar lo que hubieran con
justicia pactado las partes de haberlo previsto,
parece conveniente que, en estos contratos de
consumo, la regla sea invertida en el sentido
que, al contrato de consumo en curso de
ejecución, le sean aplicables las nuevas leyes
supletorias que puedan sancionarse, siempre
y cuando, obviamente, por fidelidad a un
principio cardinal que informa la materia, sea
más favorable al consumidor”.
En suma

Las leyes de protección de los consumidores,

sean supletorias o imperativas, son de
aplicación inmediata.
La solución tiene clara raigambre constitucional
y está estructurada sobre la base de una
razonable aplicación del principio protectorio
propio del derecho del consumo, que el CCyC
recoge no sólo en los arts. 1096/1122, sino que
extiende a otros ámbitos específicos, como por
ej., los contratos bancarios (arts. 1384/1389); el
cementerio privado (2111) y el tiempo
compartido (art. 2100).
ALERTA. Aplicacióó n inmediata
nó aplicacióó n retróactiva
SÍÍ NTESÍS
(1) Relaciones y situaciones de
origen legal.
a) Constitución, extinción y
efectos ya producidos al momento
de la entrada en vigencia de la
nueva ley: regidos por la vieja ley.
b) Constitución en curso,
extinción aún no operada, efectos
aún no producidos, aplicación
inmediata de la nueva ley.
(2) Situaciones y relaciones
regidas por leyes imperativas
nacidas de actos entre
particulares.
a) Constitución, extinción y efectos
ya producidos al momento de la
entrada en vigencia de la nueva ley:
regidos por la vieja ley.
b) Constitución en curso, extinción
aún no operada, efectos aún no
producidos, aplicación inmediata de
la nueva ley.
(3) Situaciones y relaciones regidas por leyes
supletorias de la voluntad de los particulares.
a) Constitución, extinción, efectos ya producidos al
momento de la nueva ley: regidos por la vieja ley.
b) Constitución, efectos aun no producidos,
extinción aún no operada, regidos por la vieja ley.
c) Constitución in fieri, aplicación inmediata de la
nueva ley, desde que no se trata de una situación
existente de la que pueda predicarse una voluntad
supletoria.
d) En la relación de consumo, efectos aún no
producidos, extinción aún no operada, regidos por
la nueva ley, si es más favorable para el
consumidor.
LAS MODIFICACIONES A LOS
PLAZOS DE PRESCRIPCIÓN.
artículo 2537 :
“Modificación de los plazos por ley
posterior. Los plazos de prescripción en
curso al momento de entrada en vigencia de
una nueva ley se rigen por la ley anterior.
Sin embargo, si por esa ley se requiere
mayor tiempo que el que fijan las nuevas,
quedan cumplidos una vez que transcurra el
tiempo designado por las nuevas leyes,
contado desde el día de su vigencia,
excepto que el plazo fijado por la ley antigua
finalice antes que el nuevo plazo contado a
partir de la vigencia de la nueva ley, en cuyo
caso se mantiene el de la ley anterior”.

Art. 4051 CC (fuente).
Ubicación
“Las prescripciones
comenzadas antes de
regir el nuevo código
están sujetas a las leyes
anteriores; pero si por
esas leyes se requiriese
mayor tiempo que el que
fijan las nuevas, quedarán
sin embargo cumplidas
desde que haya pasado el
tiempo designado por las
nuevas leyes, contado
desde el día en que rija el
nuevo código”.
Art. 2537. Ubicación
Los plazos de prescripción en
curso al momento de entrada en
vigencia de una nueva ley se rigen
por la ley anterior.
Sin embargo, si por esa ley se
requiere mayor tiempo que el que
fijan las nuevas, quedan cumplidos
una vez que transcurra el tiempo
designado por las nuevas leyes,
contado desde el día de su
vigencia, excepto que el plazo
fijado por la ley antigua finalice
antes que el nuevo plazo contado
a partir de la vigencia de la nueva
ley, en cuyo caso se mantiene el
de la ley anterior”.
a) Regla: los plazos que están corriendo se
rigen por la ley que estaba en vigencia
cuando comenzaron a correr.
La solución es razonable: la ley anterior fue
la que creó la expectativa de que en ese
período:
(i) el titular activo del derecho tendría
amparo jurisdiccional para la defensa de su
derecho;
(ii) el deudor podría ser liberado al
cumplimiento del plazo y
(iii) el poseedor adquiriría el derecho real.
Entre los sistemas posibles, el
legislador optó por el que, en
principio, respeta la confianza de
todos: del acreedor sobre el tiempo
durante el cual los derechos
pueden ser ejercidos; del deudor de
que su obligación no será exigible
más allá de cierto momento y del
poseedor de que adquirirá el
derecho en el lapso determinado
por la ley.
b) Excepción: los plazos que están
corriendo se rigen por la nueva ley si son
más breves, pero se computan a partir
de la entrada en vigencia de la nueva ley

c) Excepción de la excepción: los plazos

que están corriendo, aún más largos, se
rigen por la vieja ley si, aplicando la
nueva ley, desde su entrada en vigencia,
el cómputo final es más extenso que si
se hubiese aplicado la antigua ley.
“Báez, Ambrosio Antonio c/ Pablino Manuel Báez”, CSJN, 8-VI-1982, Fallos
304:794; E.D. T. 100 p. 224.

La labor interpretativa tiene por finalidad “dar pleno

efecto a la intención del legislador”, y evitar “darles
un sentido que ponga en pugna sus disposiciones y
adoptando como verdadero el que las concilie y deje
a todas con valor y efecto”

Es arbitrario el pronunciamiento que “ante una ley

cuyo fin es el acortamiento del plazo de prescripción,
sostiene que la norma del art. 4051 del Código Civil
determina que las situaciones más antiguas den
lugar a una prescripción menos extensa y las más
recientes a una mayor, ya que viola la finalidad de la
nueva ley, que es estabilizar la situación reglada en
un plazo menor al previsto en la ley antigua”.
RESUMEN

a) Los plazos en curso que han nacido bajo la

vigencia de una ley anterior, ante su
modificación por una ley posterior, quedan –
como regla- regidos por la norma anterior.
b) En cambio, si la nueva norma prevé un plazo
más breve, rige la nueva ley contado desde el
momento de entrada en vigencia de la nueva
ley.
c) Pero si la aplicación de la nueva ley que
establece un plazo más breve lleva a un plazo
más largo que el que surgiría de aplicar la vieja
ley, el plazo vence cuando hubiese vencido de
continuar rigiendo la vieja ley.
ALGUNOS CASOS
PRÁCTICOS
CAPACIDAD.
APLICACIÓN INMEDIATA
– decidirsobre tratamientos sobre su
propio cuerpo; más aún, se lo
considera adulto para estos actos si
alcanzó los 16 años (art. 26).
– impedir que el juez declare la
nulidad del matrimonio celebrado sin
autorización, si esta solución
consulta su interés superior (art. 425
inc. a).
– conocer sus orígenes e iniciar una
acción para alcanzar ese fin (art.
596);
– ser parte en el procedimiento que
concluye con la declaración de
adoptabilidad (art. 608 inc. a);
– oponerse a la adopción pretendida por
un tercero a partir de los 10 años (art. 595
f);
– ejercer la responsabilidad parental
sobre sus propios hijos (art. 644):
– intervenir en un proceso conjuntamente
con los progenitores o de manera
autónoma con asistencia letrada si tiene
suficiente autonomía (art. 677).
Apellido de los hijos. Art 64. Hijos que ya han
sido inscriptos

A) ¿Pueden los padres ponerse de acuerdo y

modificar el orden?
B) Si no se ponen de acuerdo ¿opera el sorteo
para las filiaciones simultáneas y la acción
judicial para las no simultáneas?
C) ¿Qué debe hacer la autoridad del registro
civil, después de la entrada en vigencia de la ley
si un padre se presenta a reconocer y no
comparece la madre?
Las dos primeras preguntas, Roubier,
situaciones principales.
La tercera, la situación accesoria, pues el
nombre es una consecuencia del régimen
de filiación.
El nombre inscripto encuadra en las
llamadas situaciones cumplidas o agotadas
principales; por lo tanto, como regla, la
nueva ley no sería de aplicación inmediata
(no es una consecuencia, porque no está
en discusión ni la filiación ni el estado). Por
lo tanto, aún acordando, los padres no
podrían modificar el apellido de los hijos
conforme la nueva ley.
No obstante, esta respuesta sería
contraria a uno de los principios que
presiden el CCyC, cual es, la apertura a
los acuerdos familiares. Por eso, si
ambos padres y los hijos con edad y
grado de madurez suficiente están de
acuerdo, no habría impedimento para
que opere la modificación.
Sin embargo, este cambio no podría
operar extrajudicialmente, por lo que
sería necesario recurrir al procedimiento
previsto en el art. 70 para acreditar que
se respeta el interés superior del hijo.
 La pregunta (B), en cambio,
recibe respuesta negativa.
Si no hay acuerdo de todos
los interesados, la acción
judicial es inexistente, pues
implicaría privar a alguien
contra su voluntad, sin
causa legal, de un derecho
constitucional garantizado:
el derecho a la identidad.
La pregunta (C) enmarca en la situación
secundaria o accesoria; el nombre es
consecuencia de la filiación. Por eso, a
partir de la entrada en vigencia de la ley, si
un hombre comparece al registro a
reconocer un niño que ya está inscripto, el
registro debe:
*Inscribir el reconocimiento y notificar a la
madre y a la persona reconocida o su
representante (art. 572).
*Si ambos progenitores concurren y se
ponen de acuerdo sobre el orden de los
apellidos, proceder conforme lo acordado.
*Si no comparecen, o no hay acuerdo,
a diferencia de lo que acontece hoy, el
registrador no debe modificar el
apellido; debe dejar el materno; si el
padre sostiene que es el suyo el que
debe anticiparse, deberá plantear la
cuestión judicialmente (arts. 69 y 70)
desde que ese nombre ha generado
una situación ya constituida y, como
regla, no es modificable.
Afectación de la vivienda
El CCyC ha ampliado la protección del
régimen de afectación de la vivienda.
Las afectaciones constituidas conforme al
régimen del bien de familia regulado por
la ley 14.394 continúan, porque el CCyC
no tiene efectos retroactivos.
No es necesario que los titulares
reafirmen su voluntad ante el registro
inmobiliario. Esas constituciones y los
efectos producidos hasta ese momento
no están alterados por el nuevo código.
En cambio, los arts. 244 y ss tienen
efectos inmediatos respecto de las
consecuencias aún no acaecidas y de
los modos extintivos.

En razón de la aplicación inmediata:

- Rige el principio de subrogación real
(art. 248) aún para las afectaciones
anteriores a la entrada en vigencia, por
ser ésta el contenido o consecuencia
de la afectación y no un elemento de su
constitución.
- El juez del divorcio o de la
terminación de la unión
convivencial puede disponer la
afectación si hay beneficiarios
incapaces o con capacidad
restringida (art. 245) aunque el
juicio se haya iniciado con
anterioridad a la entrada en
vigencia, pues el derecho a la
afectación sería una consecuencia
de la situación generada por el
divorcio.
 Si la unión convivencial hubiese
concluido sin intervención judicial, el
conviviente podría presentarse al juez
con una petición autónoma, acreditando
la existencia de beneficiarios con
incapacidad o capacidad restringida.
- El sistema de oponibilidad es el del
art. 249; por lo tanto, la inoponibilidad
solo puede ser reclamada por el
acreedor a quien ésta beneficia (no por
el síndico) y la ejecución no implica
traer el remanente al concurso.
- Si el constituyente vive en unión
convivencial, aunque ésta sea
posterior a la afectación al régimen
del bien de familia, si quiere extinguir
esta situación a través de la
desafectación después de la entrada
en vigencia del CCyC necesita el
consentimiento de la conviviente (art.
255 inc. a) por producirse la extinción
de la situación durante la vigencia
del nuevo código.
Divorcio. El CCyC eliminó:
- la separación personal,
- las restricciones temporales y
- el divorcio contencioso.
Además, incorporó modificaciones
importantes en el procedimiento.

(i) Para la eliminación de la separación

personal incorporó un artículo entre las
normas de derecho transitorio:
Primera. “En los supuestos en los que al
momento de entrada en vigencia de esta
ley se hubiese decretado la separación
personal, cualquiera de los que fueron
cónyuges puede solicitar la conversión
de la sentencia de separación personal
en divorcio vincular. Si la conversión se
solicita de común acuerdo, es
competente el juez que intervino en la
separación o el del domicilio de
cualquiera de los que peticionan, a su
opción; se resuelve, sin trámite alguno,
con la homologación de la petición.
Si se solicita unilateralmente,
es competente el juez que
intervino en la separación o el
del domicilio del ex cónyuge
que no peticiona la conversión;
el juez decide previa vista por
tres (3) días. La resolución de
conversión debe anotarse en el
registro que tomó nota de la
separación.”
(ii) Los plazos mínimos o restricciones
temporales establecidos por la ley 23.515 en el
CC no rigen para los juicios en trámite, desde
que el CCyC es de aplicación inmediata por ser
consecuencias de relaciones jurídicas
existentes.
(iii) Si en el divorcio interpuesto no se hubiese
presentado la propuesta que menciona el art.
438, el juez, de oficio, debe suspender el
proceso y emplazar a las partes a que adecuen
el procedimiento a ese requisito, desde que se
trata de una norma de contenido procesal que
rige consecuencias y por lo tanto de aplicación
inmediata
(iv) Las sentencias que se dicten a
partir de agosto de 2015 no
pueden contener declaraciones de
inocencia ni culpabilidad, aunque
el juicio haya comenzado antes de
esa fecha, desde que la culpa o la
inocencia no constituyen la
relación; son efectos o
consecuencias y, por eso, la nueva
ley es de aplicación inmediata.
En definitiva, todos los divorcios
contenciosos sin sentencia, iniciados
antes o después de la entrada en
vigencia, se resolverán como
divorcios sin expresión de causa, aun
cuando exista decisión de primera
instancia apelada.
El CCyC tiene aplicación a todo juicio
sin sentencia firme.
En cambio, las sentencias dictadas
en juicios contenciosos con
anterioridad a la entrada en vigencia
de la ley 26994 quedan firmes y no
son alteradas por la nueva ley, que
por no tener efectos retroactivos, no
puede dejar sin efecto la declaración
de culpabilidad pasada en autoridad
de cosa juzgada.
Por lo tanto, no queda privada de
eficacia, sin más, la sentencia dictada
antes de agosto de 2015 que:
* hizo lugar a los daños y
perjuicios aunque sea por la
violación al deber de fidelidad.
* fijó alimentos a favor del
cónyuge inocente.
* atribuyó la vivienda o la
guarda de los hijos, aunque
haya tenido en consideración la
calidad de cónyuge inocente.
La pregunta es si el CCyC puede afectar las cónsecuencias
futuras de esa sentencia, ó sea, las que auó n nó se han
devengadó ó próducidó.

El creó ditó pór danñ ós y perjuiciós fijadó en una sentencia

pasada en autóridad de cósa juzgada ha cónstituidó una
nueva relacióó n juríódica que, cómó tal, estaó regida pór la
ley del mómentó de su cónstitucióó n, se haya pagadó ó nó.
La atribución de la vivienda y el cuidado
personal de los niños no se fundan
exclusivamente en la calidad de inocente;
tienen otras motivaciones corroborantes,
por lo que invocar la nueva ley no basta
para producir efectos diferentes en el
futuro.
En cambio, por tratarse de una típica
consecuencia, la persona a quien no se
le atribuyó la vivienda podría pedir que se
fije un plazo de duracion, en los términos
previstos en el art. 443 del CCyC.
ALIMENTOS
El deudor de los alimentos por haber sido
declarado culpable,
–¿puede solicitar que se extinga, para el
futuro, su obligación de pasar los alimentos
fijados en la sentencia en una extensión que lo
obliga a mantener el nivel de vida que tenían
durante la vida en común, porque desde
agosto de 2015 sólo está obligado en los
casos previstos en los arts. 434 inc. a) y b)?
–¿puede invocar como causal de extinción la
prevista en el art. 434 inc. b)? (duración
superior al número de años que duró el
matrimonio).
Roubier mencionó como un supuesto de
situación jurídica plural el de aquella
dependiente de otra llamada principal; puso
como ejemplo los alimentos, que
generalmente son la consecuencia del
matrimonio, la filiación o el parentesco. Si la
nueva ley suprime un caso de obligación
alimentaria, ella se extinguirá de modo
inmediato para el futuro; “es inútil sostener
que la constitución y la extinción están
regidas por la vieja ley porque, en realidad,
se trata de consecuencias de la primera
relación y esto es así haya o no una decisión
judicial”.
Posición contraria

La cosa juzgada integra el

derecho constitucional de
propiedad, que no puede
ser alterado por una ley
posterior
RESPUESTA
El art. 7 impide la aplicación
retroactiva que afecta garantías
constitucionales. Está fuera de
discusión que el CCyC no tiene
efectos retroactivos y, por lo tanto, no
puede afectar las prestaciones
alimentarias ya devengadas.
El tema es si puede afectar las que se
devengan a partir de su entrada en
vigencia.
Las causas de extinción se rigen
por la ley vigente al momento en
que acaecen, por lo que si, por ej.,
el deudor viene cumpliendo esta
obligación por más años de los
que duró el matrimonio, puede
invocar con éxito la causa de
extinción prevista en el CCyC.
Puede discutirse si la calidad de
inocente declarada en la sentencia
pasada en autoridad de cosa
juzgada integra o no la relación; sin
embargo, parece que hay que seguir
a Roubier y entender que se trata,
en todo caso, de una consecuencia
afectada por la nueva ley hacia el
futuro, sin perjuicio, claro está, que
se soliciten los alimentos previstos
en el art. 434 inc. b).
La cosa juzgada no es razón suficiente
para mantener hacia el futuro una
prestación alimentaria que obliga al
deudor a mantener al otro cónyuge en
el nivel económico del que gozaron
durante la convivencia porque la cosa
juzgada relativa a prestaciones
alimentarias es siempre débil.
Excepto el caso previsto en el art. 434
inc. a) la obligación no se trasmite a los
herederos, aunque haya cosa juzgada.
El más fuerte de las especies no es el que
sobrevive; tampoco es el más inteligente el
que sobrevive. Es aquel que es más
adaptable al cambio.

Charles Darwin

130
FIN