LOS DERECHOS REALES

Octava Semana

Mag. Carola Patricia Cucat Vilchez.

ABOGADA
Adquisición y Conservación de la
Posesión
Octava Semana
 Adquisición y conservación de la posesión
Contenido:

1. Adquisición originaria: la apropiación.

2. Adquisición derivada: la tradición.
3. La conservación de la posesión.
4. Clases de posesión: la posesión inmediata y la posesión
mediata. La posesión legítima y la posesión ilegítima de
buena o mala fe. La posesión precaria.
 Adquisición y conservación de la posesión
Adquisición originaria
“Artículo 900.- La posesión se adquiere por la tradición, salvo los
casos de adquisición originaria que establece la ley.”

Según Alberto Vásquez Ríos, es aquella que tiene lugar como

consecuencia de un hecho propio y exclusivo del poseedor, se le
conoce también como posesión unilateral, surge sin la
intervención de otro sujeto, y da lugar a una nueva posesión.
Existe una relación directa entre la persona y la cosa.
 Adquisición y conservación de la posesión
La doctrina señala que son modos de adquisición originaria:

• La apropiación
• La aprehensión
• La ocupación
• La sujeción a la acción de nuestra
voluntad.
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• La apropiación: tomar como suya una cosa. Se caracteriza por

la toma de control material de una cosa por parte de una
persona en forma pública y reiterada (Chaves de Farías y
Rosenvald, 2009). La titularidad es obtenida con
independencia del derecho del titular anterior. Según Vieira, se
deben configurar tres requisitos:

- Práctica de actos materiales

- Publicidad de actos materiales

- Reiteración de práctica de actos materiales

 Adquisición y conservación de la posesión
Toma o retiene una cosa para uno mismo, funciona
con los bienes muebles que no tienen dueño (Ortiz
Sánchez). Es el elemento material mas simple del
acto de adquisición, es lo que se conoce como el
usus (Gomez, 2012). Se requiere la intención de
convertirse en poseedor. Se puede distinguir:
- Res nullius: piedras conchas y otros,
pertenecen a quien las aprehenda (Art. 929).
- Especies cinegéticas (animales de caza y
pesca): pertenecen a quien las coge, basta
que hayan caído en la trampa o redes, o que
heridos sean perseguidos sin interrupción.
(Art. 930).
- Lo cazado o pescado en predio ajeno:
pertenece al titular o poseedor (Art. 931).
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• La ocupación: se trata de la posesión

originaria de bienes inmuebles. Es
asentarse, establecerse en un bien. No
se adquiere dominio, solo posesión
pues no existe la es nullius en
inmuebles (Inc. 4 del Art. 968).

La sujeción a la acción de nuestra

voluntad: es el caso de la aprehensión
material de la cosa, Ej: quien recoge algo
del suelo y se lo queda.
 Adquisición y conservación de la posesión
Adquisición derivada
La posesión se adquiere mediante la transmisión llevada a cabo
por el antiguo poseedor, el supuesto más típico se realiza a
través de la tradición o entrega.
Según Vásquez Rios, se obtiene por la transmisión de la posesión
de un sujeto a otro. Puede ser por acto inter vivos, que surge
como consecuencia de la tradición, pudiendo ser la causa una
cesión a título oneroso o gratuito, o mortis causa, que proviene
de la sucesión hereditaria a título universal.
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La tradición
La posesión se transmite por la entrega material de la cosa, lo
que sucede con la tradición. Es la adquisición derivada de la
posesión.

“Artículo 901.- La tradición se realiza mediante la entrega del

bien a quien debe recibirlo o a la persona designada por él o por
la ley y con las formalidades que ésta establece.”

La entrega a que se refiere el artículo es la entrega efectiva del

bien. Indica a quién debe ser realizada la entrega.
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La traditio es la entrega del bien. Es un acto de disposición. Para
Varsi Rospigliosi, la posesión del adquirente se funda en aquella
ejercitada por el anterior poseedor. El nuevo titular ocupa la
posición del anterior por expresa voluntad de ambos. Es el hecho
por el cual el tradente da al adquirente un bien: el primero
transmite, el segundo adquiere.
La tradición opera, según las características del bien:
- Bienes muebles: se transfiere posesión y propiedad, se
requiere el modo (entrega), Art. 947.
- Bienes inmuebles: se transfiere solo posesión, pues la
propiedad se transfiere con el consentimiento y se requiere el
título /Art. 949), en estos, la tradición carece de importancia.
- Derechos: no se entregan físicamente, se transfieren y su
transferencia no exige entrega física.
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Según Vásquez Rios, en la transmisión se puede distinguir:
Objeto de la transmisión: son bienes muebles, siempre que no se
encuentren fuera del comercio.

Clases especiales de tradición:

• Traditio brevi manus

• Constitutum possessorio
 Adquisición y conservación de la posesión
• Traditio brevi manus: la persona que tiene la posesión en
virtud de un título diferente, hace la adquisición del bien.
Se trata de un cambio en la relación posesoria al
modificarse únicamente la causa, el poseedor sigue
ejerciendo la posesión, solo que lo hace con un título o
calidad posesoria distinta a la que tenía originalmente.
Ej: el arrendatario que posee el bien, lo adquiere en
propiedad.
• Constitutum possessorio: cuando el propietario enajena
el dominio, vendiendo, donando o permutando el bien,
pero conviniendo con el adquirente en la retención de la
posesión a su favor. La tradición se considera producida
aun cuando el bien se encuentre en poder de un tercero.
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La conservación de la posesión

“Artículo 904.- Se conserva la posesión aunque su ejercicio

esté impedido por hechos de naturaleza pasajera.”

Para Vásquez Rios la posesión se conserva cuando es pacífica,

pública y continua. La posesión se sigue conservando aunque
su ejercicio estuviese impedido por hechos de naturaleza
pasajera. Hechos de naturaleza pasajera: si opera un acto de
usurpación no se pierde la posesión, solo se interrumpe a los
resultados de la resolución judicial que la restituye.
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Clases de Posesión

Posesión inmediata y mediata

“Artículo 905.- Es poseedor inmediato el poseedor temporal
en virtud de un título. Corresponde la posesión mediata a
quien confirió el título.”

Es poseedor inmediato aquel que ejerce la posesión actual y

temporalmente mediante un acto derivativo que le atribuye
un determinada condición jurídica.
Es poseedor mediato aquel que confiere al poseedor
inmediato una condición jurídica expresada en un título. Ej.
Un contrato de arrendamiento.
 Adquisición y conservación de la posesión
Para Varsi Rospigliosi, el poseedor mediato es el que no tiene
el bien.
El poseedor inmediato es el poseedor inferior, subposeedor,
mediador posesorio o poseedor subordinado o derivado. Es
aquel que tiene el corpus possessionis (poseedor efectivo).
Quien recibe y usa a su favor el bien de otro. Llamado
intermediario posesorio, es quien ejerce la posesión directa.

Este tipo de posesión tiene

como característica la
temporalidad.
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Tratado de Derechos Reales Tomo 2. Enrique Varsi Rospigliosi. Universidad de Lima. Fondo Editorial. 2017. Lima – Perú. P. 57.
 Adquisición y conservación de la posesión
Para Varsi Rospigliosi, el poseedor mediato es el verdadero
poseedor, el inmediato es el que posee en nombre del
primero, es lo que se conoce como espiritualización de la
posesión. Hay dos posesiones, presentándose un concurso
posesorio que es totalmente distinto a una coposesión. De
esto, surgen dos derechos:

 Ius possessionis: derecho de

poseer. Se viene usando el bien.
Posesión inmediata. Es el hecho
en sí. Aseñoramiento del bien.
 Ius possidendi: derecho a la
posesión o derecho a poseer. Se
puede reclamar el bien.
Posesión mediata.
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Posesión legítima y posesión ilegítima de buena fe

Posesión legítima es la posesión del propietario. La posesión

ilegítima es la que sustenta en un título, que puede ser bueno
o malo. La persona compra un bien ignorando los vicios que
afectan la validez del acto jurídico producto de un error de
hecho o de derecho. No adquiere el dominio, pero si toma
posesión del bien y se convierte en poseedor de buena fe.

“Artículo 906.- La posesión ilegítima es

de buena fe cuando el poseedor cree en
su legitimidad, por ignorancia o error de
hecho o de derecho sobre el vicio que
invalida su título.”
 Adquisición y conservación de la posesión
Según el artículo 906, son dos los elementos de la posesión de
buena fe:
a. La ignorancia y el error
Para Vásquez Rios, la ignorancia se realiza cuando el adquirente
le da un valor de verdad a una realidad que no es tal. Es por lo
general desconocimiento.
El error se realiza cuando el adquirente le da un valor de verdad
jurídica a la apariencia del derecho que se revela como tal.
b. La presunción de legitimidad
Ese elemento se revela en la conciencia del poseedor
adquirente como la creencia errónea en el derecho transmitido,
sobre el cual se tiene convicción de legitimidad.
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La persuasión se puede apreciar desde dos hipótesis:
- La buena fe para poseer, se tiene la buena fe para poseer
como propietario, cuando se ignora la existencia de un vicio
que invalida su título, incluso podría no existir el título
realmente, existiendo únicamente en la creencia del
poseedor adquirente.
- La buena fe para usucapir, se tiene buena fe para prescribir
la propiedad del bien, cuando, el poseedor adquirente cree
en el derecho de propiedad del enajenante, siendo en
realidad el derecho de este último, ilegítimo.
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Duración de la buena fe

“Artículo 907.- La buena fe dura mientras las circunstancias permitan al

poseedor creer que posee legítimamente o, en todo caso, hasta que sea citado
en juicio, si la demanda resulta fundada.”

Contiene las siguientes hipótesis:

- Inicio o momento en que se aprecia la buena fe, se aprecia en un

solo momento, el de la adquisición de la posesión.

- Duración de la buena fe, dura mientras las circunstancias

permitan al poseedor creer que posee legítimamente.

- Culminación o momento en que termina la buena fe, precisa que

termina la buena fe cuando se prueba judicialmente la mala fe,
pues la buena fe se presume, la mala fe debe probarse.
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Efectos jurídicos de la posesión de buena fe

Se aprecian los siguientes:
- El poseedor adquirió la posesión de quien carecía de derecho
para transmitir. El poseedor actual resultará obligado a restituir
al verdadero dueño, pero hace suyos los frutos, porque
presume que éste los ha consumido.

“Artículo 908.- El poseedor de buena fe hace suyos los frutos.”

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Posesión de mala fe
Existe cuando se detenta una posesión a sabiendas de que no se tiene
derecho a ella. Falta la convicción de actuar con respeto a los derechos
ajenos legítimamente constituidos (Gonzales Linares, 2012).

“Artículo 909.- El poseedor de mala fe responde de la pérdida o

detrimento del bien aun por caso fortuito o fuerza mayor, salvo que éste
también se hubiese producido en caso de haber estado en poder de su
titular.”

Efectos jurídicos de la posesión de mala fe

Según el artículo 909, el poseedor de mala fe responde por la pérdida o
deterioro del bien en los casos en que se presenten los elementos constitutivos
de responsabilidad, daño, nexo causal y se demuestre la existencia del factor
atributivo de responsabilidad, dolo o culpa.
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Haciendo una interpretación a contrario sensu, otro efecto es

que el poseedor de buena fe no responde de la pérdida del bien
ocurrido por caso fortuito o fuerza mayor.

“Artículo 910.- El poseedor de mala fe está obligado a

entregar los frutos percibidos y, si no existen, a pagar su valor
estimado al tiempo que los percibió o debió percibir.”

El poseedor de mala fe esta obligado a

reembolsar los frutos que hubiera
percibido y en caso de que no existan,
debe pagar su valor estimado al tiempo
que los percibió o debió percibir.
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La posesión precaria
Jorge y Francisco Avendaño señalan que en el derecho romano
se entendía por precarium un contrato innominado realizado
entre dos personas, una de las cuales, decidida por los ruegos
de la otra, concedía a esta el disfrute y la posesión gratuita de
una cosa por un tiempo, cuya duración debía terminar con la
primera reclamación del concedente.

Se trataba de una cosa cedida

gratuita y temporal, el poseedor
precario quedaba obligado a la
devolución con el primer
requerimiento del concedente.
 Adquisición y conservación de la posesión
La doctrina moderna sostiene que todo aquel que posee sin
derecho está expuesto a que le reclame la posesión la persona a
quien legítimamente le corresponde, la cual en su momento
obtendrá el fallo judicial que obligue la restitución. Por lo tanto,
la posesión del primero es precaria.
Según Jorge y Francisco Avendaño, la precariedad está
constituida por dos elementos:
• La transitoriedad
• La ilegitimidad en cuanto que no
es verdadera posesión
Para Enrique Varsi, la posesión precaria es ilegítima y de mala
fe. Es una forma de adquirir la posesión, en general, de forma
ilegítima y contraria a derecho.
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Posesión precaria
“Artículo 911.- La posesión precaria es la que se ejerce sin título
alguno o cuando el que se tenía ha fenecido.”

La norma establece dos situaciones:

- Cuando se carece de título (nunca se tuvo).
- Cuando el título que se tenía feneció (caducó teniéndolo)
En la posesión precaria no se tiene título alguno que ampare la
posesión. No es poseedor precario quien acredite propiedad con
documento privado.
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Señala Gonzales Linares que no hay precariedad en los siguientes
casos:
- Cuando se posee título de
propietario.
- Cuando se posee sobre
inmuebles de propiedad ajena
(usufructuario, superficiario).
- Cuando se ha cumplido el plazo
de arrendamiento (Art. 1700, la
terminación del plazo no hace
fenecer el título posesorio, se
debe seguir pagando la renta
Art. 1704).
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Casos:
 La casación 2945-2013-Lima, de la Sala Civil Permanente de la Corte
Suprema de Justicia de la República, ha determinado que los abuelos de la
propietaria de un bien inmueble no pueden ser considerados como
poseedores precarios, dada la relación familiar que existe entre la
demandante y los demandados.

 El Cuarto Pleno Casatorio Civil (2011) establece que el ocupante precario

es aquel que ocupa un inmueble ajeno sin pago de renta y sin título para
ello, o cuando dicho título, en razón de su extinción, ya no genera
protección para quien lo ostenta.