Universidad de San Carlos de Guatemala

Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales

Notariado IV
Lic. Sergio Vinicio
El perito Dr. Gabriel Orellana Rojas, guatemalteco, residente en ciudad de
Guatemala, es citado por la Corte, para referirse a la convencionalidad de las
restricciones y diferencias de los tratos impuestos al ejercicio de una profesión,
basada en el origen nacional, a la luz de las obligaciones internacionales del
Estado, en materia de igualdad y no discriminación, respecto de categorías
protegidas, contempladas en el artículo 1.1 de la Convención. Se referirá a otros
Sistemas Internacionales de protección de Derechos Humanos y al Derecho
Comparado y, para ejemplificar en el desarrollo de su peritaje, se podrá referir a
los hechos del caso.
Según el análisis del perito, utilizando como marco conceptual fundamentalmente
el artículo segundo literal primero del Código de Notariado de la República de
Guatemala, cuya parte fundamental se refiere que, para ejercer el notariado se
requiere: primero, ser guatemalteco natural, mayor de edad, del estado seglar, y
domiciliado en la República. El punto fundamental para partir en esta exposición
es que, ser guatemalteco natural es un requisito que quedó superado por la actual
Constitución, de tal manera que ser guatemalteco puede ser natural o
naturalizado; y el segundo requisito esencial, es ser domiciliado en la República de
Guatemala.
Estos dos requisitos, podríamos decir que son las dos caras de una misma
moneda, con esto lo que se pretende es dotar al notario que ejerce en Guatemala
de un vínculo de arraigo en el territorio nacional, recordando que la nacionalidad
guatemalteca está definida en una ley especial, la Ley de Nacionalidad, que
señala en lo fundamental, que la nacionalidad guatemalteca es el vínculo jurídico
político existente entre quienes, la Constitución de la República determina y el
Estado de Guatemala, tiene por fundamento un nexo de carácter social y una
comunidad de existencia de intereses y sentimientos e implica derechos y deberes
recíprocos.
Este punto de la nacionalidad aunado con el domicilio en Guatemala, constituye lo
que se conoce también como el arraigo, ese vínculo al que se refiere la Ley de
Nacionalidad, y para poder establecer ese arraigo, existen criterios objetivamente
establecidos en el artículo 262 del Código Procesal Penal, en su parte
conducente, establece que, el arraigo en el país, se determina por el domicilio,
residencia habitual, asiento de la familia, de sus negocios o trabajo y las
facilidades para abandonar definitivamente el país o permanecer oculto. Esto es
sumamente importante para el caso del notariado, según artículo primero del
Código de Notariado. El notario tiene fe pública para hacer constar y autorizar
actos y contratos en que intervenga por disposición de la ley o requerimiento de
parte. De más está recordar que, el notariado guatemalteco está calcado en los
grandes cánones del notariado latino y como tal el notariado en Guatemala se
considera una especie sui generis, por cuanto que amalgama características del
Derecho Público y características del Derecho Privado, no es un funcionario
público, pero ejerce una función pública, una cuota mínima si ustedes quieren y
ínfima de soberanía, por cuanto que el Estado le ha conferido, en base a su poder
legislador, una función que, se considera de utilidad pública, en función de
garantizar un bien supremo Constitucional, como es la seguridad y la certeza
jurídica, de esa cuenta es que el notario tiene la particularidad de que actúa como
un profesional liberal, pero a la vez en ejercicio de esa de esa profesión liberal,
dota a ciertos actos de su ejercicio profesional, con esa característica, ese color,
ese matiz que le da la función pública del notariado, que la ley le atribuye, y esa
característica se manifiesta en que cuanto documento produzca, es un documento
público, un documento que como tal goza de ciertos privilegios procesales, esto no
quiere decir en ningún momento, que sea inmune de ser atacado de nulidad o de
falsedad, pero lo que estamos haciendo con estos actos es lo que en algunos
casos y algunos tratadistas europeos han denominado una jurisdicción, en unos
casos le llaman jurisdicción voluntaria, en otros una jurisdicción preventiva, es
decir, que el Estado en aras de ofrecer un servicio público de garantizar la certeza
jurídica, permiten que algunas personas pertenecientes a la profesión del
notariado puedan certificar actos, contratos y algunas otras actuaciones que la
propia ley va determinando, según sean las necesidades en que se considere
realizar.
Existen ciertas limitaciones para poder ejercer el notariado, una de ellas es la
nacionalidad, pero la nacionalidad se ha ido liberalizando en cierto momento,
desde el momento en que se admite para el ejercicio del notariado tanto a
guatemaltecos naturales como a guatemaltecos naturalizados.
¿Qué lo que se pretende con esta jurisdicción preventiva? Estamos buscando dos
valores fundamentales, la certeza jurídica y la paz en cierta medida, esto ha sido
atribuido por un mandato legal del Congreso de la República, en base a principios
constitucionales, que son del todo razonables, como uno de ellos que, el interés
social prevalece sobre el particular, en este caso debe haber ciertas limitaciones
que la propia Constitución señala. Ejemplo, en su artículo 43 establece que, se
reconoce la libertad de industria, de comercio y de trabajo, salvo las limitaciones
que por motivos sociales o de interés nacional impongan las leyes. Acá es obvio
que una jurisdicción preventiva, como es a la que se refiere el notariado, son
motivos sociales más que justificados, para establecer el arraigo de un individuo
que va a manejar un archivo nacional de actos y negocios jurídicos, que los
particulares le han confiado, este individuo investido con el título de notario,
conforme a los cánones del notariado latino, pues aconseja a las partes, le da la
forma adecuada a los documentos que compulse, según sea la naturaleza del acto
al que se refiera, de tal manera estas justificaciones a lo largo y a lo ancho de los
principios y valores constitucionales de la seguridad y la certeza jurídica, motivo
social, más que justificado para exigir determinados cumplimientos, se adecua
perfectamente a la Convención Americana Sobre Derechos Humanos, que
reconoce que en ciertos casos los Derechos Humanos pueden ser limitados
razonablemente por necesidades sociales, por normas que han sido legalmente
emitidas.
El representante del Estado, Jorge Luis Donado, le dirige unas preguntas, al Dr.
Gabriel Orellana Rojas.
¿Cuál es la finalidad o que es el examen técnico profesional o privado? El examen
privado, en términos generales aplicables a casi todas las Facultades de Ciencias
Jurídicas y Sociales de la República de Guatemala, son exámenes que tienden
fundamentalmente a reconocer que los conocimientos prácticos que un estudiante
adquirió durante la carrera, los ha puesto en práctica y es capaz, según los
requisitos académicos que pueden variar. Ejemplo, en confeccionar una escritura
pública, redactar una demanda de amparo, en fin, poner en juego sus
conocimientos teóricamente adquiridos.
¿cuál es el papel del notario en el sistema latino y su diferencia con el sistema
anglosajón? Fundamentalmente en el derecho anglosajón, no existe el concepto
de documento público el notario se limita a identificar a las partes y a certificar que
la firma que calza un determinado documento es auténtica, el notario no responde
ni le interesa a grandes rasgos, hablando por supuesto de la legalidad del
contenido del documento, ni la forma del documento, es simplemente alguien que
auténtica una firma, certifica que fue puesta por la persona que dice el documento
que firmo, a contrario sensu, en el notariado latino, el notario reviste una serie de
características que podríamos decir, es un punto intermedio entre la parte privada
y el estado, cómo funciona esto, primeramente las personas que quieren contratar
buscan libremente sus servicios, el notario como tal los asesora en cuanto a la
forma que le deben dar al negocio jurídico que ellos pretenden celebrar, no solo
los asesora en cuanto al contenido sino que también, le da a ese documento la
forma prescrita y exigida por la legislación del país de que se trate.