UNIVERSIDAD MARIANO GÁLVEZ DE GUATEMALA Región Petén-2022 DEFINICIÓN DE DERECHO NOTARIAL: Conjunto de doctrinas y de normas jurídicas que regulan la organización del notariado, la función . y la teoría formal del instrumento público. notarial Es la rama autónoma del derecho público que se encarga de estu- diar la institución del notariado y la teoría general del instrumento publico notarial. El Notario actúa por delegación del Estado quién es el que autoriza para ejercer la profesión y le encomienda la fe pública para las actuaciones que realice, imponiendo el deber a la socie-dad de darle credibilidad a la función notarial por la autorización recibida. OBJETIVO: el objeto del Derecho Notarial es la creación del instrumento público. Todo el ordenamiento legal, y los diferentes regímenes que comprende el Derecho Notarial, tiene como propo- sito y fin último la creación del instrumento público, de acuerdo con las formalidades legales para su efectividad. El instrumento público para ser efectivo y eficaz, debe cumplir con los requisitos tanto de forma como de fondo. De tal manera que el Notario debe de llenar requisitos habilitantes para el ejercicio de la profesión. Como ser un profesional del derecho, pleno conocí-miento de la ley y de la técnica notarial necesaria para la satisfacción de los requerimientos de forma que deben de cumplir los instrumentos que autorice.
CONTENIDO: tiene tres aspectos:
a) La organización del Notariado b) Régimen jurídico de la función notarial c) Régimen formal del instrumento público
a) La organización del Notariado: este se refiere a todos aquellos requisitos
necesarios a tomar en cuenta para el ejercicio de la profesión: las normas de carácter administrativo que regulan el ejercicio profesional como los requisitos que debe poseerse para ser Notario, los motivos que impiden su ejercicio, así como las incompatibilidades. Los diferentes tipos de responsabilidad en su ejercicio (civil, penal, administrativo, etc.) su campo de competencia. La organización del Notariado son las condiciones que deben cumplirse para el ejercicio de la profesión y la práctica notarial. b) JURÍDICO DE LA FUNCIÓN NOTARIAL. La función notarial o el que hacer o actividad del notario debe estar encuadrado dentro del orden legal vigente de un país, desde dos puntos de vista: 1) Su actividad va a estar limitada por lo que dicho régimen legal le autoriza a hacer, es decir solo actúa de acuerdo a lo que la ley le permite. 2) El quehacer del Notario contribuye a que las normas de derecho privado vigentes, de carácter material o sustantivo, puedan aplicarse o realizarse conforme la voluntad de los particulares o por mandato legal. De tal manera que el Régimen Jurídico de la función notarial signi- fica el campo de acción del notario de acuerdo a lo que le permite el orden legal. El Régimen Jurídico de la función notarial compren- de todas las normas de Derecho Privado, de carácter material o sustantivo que le sirven de referencia o base para que el Notario cumpla su función. Además de aplicar normas de carácter privado no deja de aplicar normas de Derecho Público también, ya que no podemos hacer caso omiso a normas de orden constitucional que pertenecen al Derecho Público y entre otras las laborales, administrativas, sociales e internacionales, etc.
c) REGIMEN FORMAL DEL INSTRUMENTO PUBLICO: se
refiere a la forma de los instrumentos públicos (actas, escrituras, razones de legalización de firmas, actas de legalización de firmas y de documentos). El incumplimiento de los requisitos formales conlleva a la pérdida de efectividad del instrumento. Es decir si no se cumple con estos, harán inefectivos dichos instrumentos y puede llegar a hacerle incurrir al profesional en responsabilidades civiles, penales y administrativas. En cuando a la Organización del notariado, existen instituciones públicas como la CSJ, AGP, el RP, y otras más y gremiales como el CAN, IGDN, que velan por el cumplimiento de los requisitos necesarios para el ejercicio del notariado y de la fiscalización de la probidad y honradez del servicio que presta, su desarrollo técnico, profesional y científico. En cuanto al Régimen Jurídico, atiende a la legalidad de las actuaciones notariales, Ej. La intervención de la PGN, la cual atiende intereses de orden público y la de los órganos jurisdiccio-nales. En relación al Régimen Formal del Instrumento público, se re- conoce como un derecho de las personas inclusivo de la PGN, pa-ra redargüir de nulidad los instrumentos públicos como lo estable-ce el art. 186 CPCyM y el reconocimiento Cod. Penal de que el Notario en sus actuaciones profesionales, se le reputa como funcionario público. CARACTERISTICAS. • Actúa dentro de la llamada fase normal del Derecho donde no existen derechos subjetivos en conflicto- ART. 1251 c.c. • Cofiere certeza y seguridad jurídica a los hechos y actuaciones solemnizados (celebrados en el instrumento público.-1576-1577 • Que aplica el derecho objetivo condicionando a las declaraciones de voluntad y a la ocurrencia de ciertos actos de modo que se creen, concreten o robustezcan los derechos subjetivos. • Que es un Derecho cuya Nat. Jurídica no puede atascarse en la tradicional división del Derecho Público y el Derecho Privado, ya que se relacionan con el D. Público en cuanto los Notarios son depositarios de la función pública de fedación (fe). y con el D. Privado porque esa función se ejerce en la esfera de los derechos subjetivos de los particulares y porque el notario latino típico es un profesional libre, desligado de la burocracia estatal. (es decir actuación Notario es voluntaria a requerimiento de parte y cuando no existe litis). • La certeza y la seguridad jurídica que el Notario confiere a los hechos y actos que autoriza es -derivada de la fe pública que ostenta. • La aplicación del derecho objetivo es necesaria, pero debe ir conectada a una declaración de voluntad y a la ocurrencia del hecho para concretar un derecho subjetivo. Por Ej. Cod. Civil Art. 1880 se refiere al Arrendamiento que establece …” • Es una norma que está en nuestra legislación por lo tanto es un derecho objetivo y en ella se da una declaración de voluntad entre el arrendante y el arrendatario concretando el neg. Jurídico en un instrumento para hacerlo constar y de un Notario que lo autorice.
• En cuanto a la Nat. Jurídica no se ubica ni en el derecho privado
ni en el derecho público de tal manera que algunos autores le han dado autonomía por lo que dicen que es autónomo. En Guatemala se considera que es más D. Público de tal forma que la actuación del Notario se enmarca dentro del derecho público y la actuación de los particulares es de derecho privado. NATURALEZA JURIDICA DEL DERECHO NOTARIAL. Su esencia como rama del Derecho Público, está determinada por dos aspectos: a) Pertenece al Derecho Adjetivo, y b) Se ubica dentro del Derecho Público. Es Adjetivo, debido a que busca la aplicabilidad del derecho sustantivo, a través de procedimientos y maneras para realizar el derecho sustantivo. Ej. El derecho del propietario a vender lo que le pertenece está reconocido por el derecho civil (derecho sustantivo), para los efectos de la realización del derecho subjetivo de la persona, puede hacerse la venta mediante el otorgamiento de la escritura, por lo que el Cod. Not. Se establecen cuales son requisitos formales para el otorgamiento de dicha escritura. El orden jurídico es creado por el Estado a través de la regulación legal, establece que el Notario tiene fe pública (art. 1 CN) x lo que es este quien le concede u otorga al Notario la calidad de depositario de la fe pública, con miras de dar certeza jurídica a los Negocios jurídicos y actos que sean autorizados o donde intervenga el Notario. El Notario autoriza en nombre del Estado y debe seguir y cumplir las normas que establezca. • FUENTES DEL DERECHO NOTARIAL. En Guatemala la única fuente del derecho notarial es la Ley. Lo cual es cierto. Sin embargo podemos afirmar que esta es la fuente formal reconocida dentro del ordenamiento jurídico, pero que alternativamente también existen otras. Otras fuentes formales: la Jurisprudencia, la costumbre y la doctrina. • LA JURISPRUDENCIA, en Guatemala no tiene aplicabilidad plena en el ejercicio notarial, pero si lo tienen la costumbre y la doctrina. • LA COSTUMBRE, el uso reiterado de ciertas prácticas en el derecho notarial, por ej. En el otorgamiento Actas Notariales se aplican los formalismos de identificación de las personas que se utilizan en el otorgamiento de las escrituras matrices, lo cual no es exigido por la ley. RELACION DEL DERECHO NOTARIAL CON OTRAS RAMAS. DERECHO CIVIL DERECHO MERCANTIL DERECHO PROCESAL CIVIL DERECHO ADMINISTRATIVO DERECHO REGISTRAL
DERECHO CIVIL: regula los contratos, el contenido de los
instrumentos públicos.
DERECHO MERCANTIL: regula contratos como el de las socie-
dades que por ser solemnes deben constituirse o modificarse en esritura pública. Actos como el protesto de títulos solo se pueden hacer constar en acta notarial. Arts. 16, 472 y 480 C. Comercio. DERECHO PROCESAL CIVIL: ambos están formados por normas que nos dan requisitos formales y difieren de que en este existe litis y en el derecho notarial No. DERECHO ADMINISTRATIVO: : El notario tiene obligaciones la Admón. pública. Ej. Dar avisos, ser recaudador del fisco (pago de impuestos, compra venta de bienes inmuebles)
DERECHO REGISTRAL: existen vínculos y dependencias
recíprocas, ya que los instrumentos que el notario autorizan llegan a distintos registros públicos para ser operados. SISTEMAS NOTARIALES
• Clasificación: en LATINO Y SAJON
LATINO = francés, evolución desarrolladas y público
SAJON = anglo-sajón (Inglaterra) subdesarrollado de evolución
frustrada y privado.
Cómo de segunda categoría y Sistema de numero o Numerario
como una variante del sistema latín Existen otras clasificaciones: la de los Sistemas de Funcionarios Judiciales y la de Funcionarios Administrativos. CARACTERISTICAS DEL SISTEMA LATINO.
a.Pertenece a un colegio profesional
b.La responsabilidad es personal c.El ejercicio es cerrado o abierto. En Guatemala el sistema es abierto ya que no hay limitaciones. d. Es incompatible en el ejercicio de cargos públicos e. Debe ser profesional. f. Desempeña una función pública (autónoma) g.Es un profesional del derecho h.Existe un protocolo notarial FUNCIONES DEL SISTEMA LATINO.
Pública Autenticidad de hechos y actos que producen fe y hacen plena prueba (Art. 186 Cod. Proc. Civil y Merc. Voluntad de las partes
CARACTERISTICAS DEL SISTEMA SAJON.
• No da asesoría a las partes
• No es obligatorio tener título universitario, únicamente una cultura Gral. Y con conocimientos legales • Su autorización para su ejercicio es temporal • Obligación de prestar una fianza • No existe colegio profesional y no llevan protocolo FUNCIONES DEL SISTEMA SAJON.
Su principal función autenticar firmas en documentos y se
concreta a dar fe de la firma o firmas. Se aplica en EE UU a excepción de Lousiana. En Canadá Excepto Quebec. Suecia, Noruega, Dinamarca e Inglaterra.
SISTEMAS DE FUNCIONARIOS JUDICIALES.
Se le conoce como sistema del Notario Juez. El Notario es Magistrado y esta subordinado a los Tribunales. Dependen del poder judicial, su función es de jurisdicción cerrada y obligatoria. (Rumanía, Noruega, Zurich, Estados Alemanes. Art. 6 Cod. Notarial. SISTEMAS DE FUNCIONARIOS ADMINISTRATIVOS
Dependen de la Admon. Pública, es decir, la función notarial es de
relación directa entre el particular y el Estado. Los notarios son empleados públicos. La eficacia del instrumento público es de máxima eficiencia, su valor es público y absoluto. Los originales pertenecen al Estado. Ej. en Guatemala el único vestigio de un notario Se encuentra en el Escribano de Gobierno.
Introducción al derecho internacional privado: Tomo III: Conflictos de jurisdicciones, arbitraje internacional y sujetos de las relaciones privadas internacionales