Derecho Internacional Privado

TÍTULO JURÍDICO EXTERNO Y DERECHO INTERNACIONAL

PRIVADO

1.Objeto y contenido.

El DIP es una disciplina que tiene una razón de ser coyuntural, es decir ha dependido,
depende y dependerá de una serie de circunstancias concretas.

En el DIP a las relaciones jurídicas se les añade un ingrediente que hace que queden
vinculadas a otros ordenamientos y jurisdicciones distintas, lo cual plantea problemas, el
Derecho que se les va a aplicar o sobre el Tribunal competente para resolver, para resolver
estas cuestiones surge el DIP.

El primer elemento que justifica el DIP es que hay una pluralidad de ordenamientos, y la
existencia de estos va a explicar la función y el objeto del DIP. Además de los
ordenamientos estatales también hay que añadir los regímenes jurídicos derivados de
instituciones regionales o de instituciones supranacionales. También hay que tener en
cuenta el caso de los Estados plurilegislativos.

Objeto del DIP: las relaciones privadas internacionales, como las que son propias del
derecho de familia o sucesiones etc., con la peculiaridad de que conectan con varios OJ,
con varios países, plantean dificultades: como elementos de incertidumbre.

A diferencia con que pasa con las situaciones internas, en estas existen incertidumbre
como quien va a resolver el problema.

También otro elemento, el régimen jurídico por si se van a aplicar reglas distintas o qué
derecho se aplicara etc.

Normalmente para que puedan tener una respuesta satisfactoria estas cuestiones, es muy
frecuente que las soluciones tengan que desplegar efectos en un 3º Estado.

De todo esto, ya sabemos su objeto y el contenido que está en 3 sectores que

corresponden con estos elementos: competencia judicial internacional, sector del Dº
aplicable y el sector de reconocimiento de soluciones.

También un 4 sector, el de cooperación de autoridades para determinadas situaciones

importantes.

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 Materias reguladas.
El contenido del DIP tiene tres cuestiones primordiales:
- Competencia judicial internacional.
- Derecho aplicable
- Reconocimiento y ejecución de decisiones.
Lo primero es saber a quién corresponde la función jurisdiccional, es decir configurar el
llamado régimen de la competencia judicial internacional (ó conflicto de jurisdicciones).

Una vez establecido el órgano competente hay que saber cuál es el Derecho aplicable, se
hará a través de la reglamentación del Derecho internacional privado español sobre el
Derecho aplicable o conflicto de leyes.
Es perfectamente posible que el Tribunal competente sea español y que, sin embargo,
deba resolver en cuanto al fondo conforme a uno o más sistemas jurídicos extranjeros.

La función del DIP es tratar de hacer frente a la imprevisibilidad y busca coordinar los
distintos sistemas jurídicos.

Cuando se hablan de problemas condicionantes del DIP en el 2008 estas relaciones

privadas que se plantean tiene características particulares complejas y a la hora de
resolverlas se ve esta complejidad: como la tecnología

Hoy en día es muy frecuente que las relaciones estén conectadas con ordenamientos muy
distantes desde el punto de vista plural, de su contenido.

Derecho interregional: hay muchos países descentralizados del mundo, como por ejemplo
EEUU con 50 jurisdicciones diferentes. Algunos Estados son plurilegislativos, al convivir en
su interior diferentes ordenamientos jurídicos. Existen modelos muy distintos de Estados
plurilegislativos y los conflictos de leyes internos que generan no tienen un tratamiento
genérico.

Nuestro Derecho interregional se configura a partir del art.149.1º.8ª de la CE. Dicho

precepto prevé la posibilidad de que las CCAA conserven, modifiquen y desarrollen los
Derechos civiles, forales y especiales, allí donde existan, reservando al Estado la
competencia exclusiva en materia de legislación civil, en general, y para dictar normas para
resolver los conflictos de leyes, en particular.

Haciendo uso de esa competencia exclusiva el Estado aplicará a los conflictos internos de
leyes las mismas normas que rigen los conflictos de leyes internacionales, tal como
dispone el art.16 CC.

El art.16 hace una remisión concreta a las normas de los artículos 8 a 12 CC. Esta remisión
debe entenderse realizada no sólo a dichas disposiciones concretas, sino, con carácter
general a las normas sobre conflictos de leyes internacionales vigentes. Pero además de
esta razón funcional, el principio de aplicación analógica genera, asimismo, importantes

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desajustes formales.

En el Derecho interregional la institución básica que es preciso retener es la vecindad civil,

cuyo régimen de adquisición y cambio se contempla en los artículos 14 y 15. La
importancia esencial de esta institución es que se instituye en la conexión fundamental en
los conflictos de leyes internos.

El art 16 cuando se remite al título preliminar, tiene en cuenta que las situaciones
interregionales no se pueden equiparar a las internacionales. Porque algunas normas solo
tienen sentido para actuaciones internacionales (particulares, como dice el art 16 y habla
de: vecindad civil, calificación, reenvío y orden público que ya se resolverán más adelante.)

2.Fuentes del derecho internacional privado

Hay tres ámbitos de elaboración de normas: ámbito internacional, el de la UE, y el estatal
para elaborar leyes. Prevalecen sobre las normas internas.
Es muy importante el que el hecho de que los reglamentos de la UE prevalezcan sobre Dº
interno es cierto en la medida de que un supuesto este en su ámbito de aplicación. Si una
situación no está incluida es como si no existiera. Hay que ver el ámbito de aplicación
siempre porque condiciona la aplicación de un convenio, reglamento u otro distinto.
El Dº de la UE prima sobre el interno.

Esta expansión de normas europeas, desde el punto de vista práctico es muy relevante
porque lo 1º que hay que hacer es saber de todos los instrumentos que existen, saber si
corresponde a nuestro caso particular.
Es importante tener en cuenta que las normas de la UE no solo se aplican a situaciones que
estén vinculadas con la UE, que en ocasiones estos reglamentos se aplican a situaciones
relacionadas con 3º Estados.
En materia de reconocimiento y ejecución todos los convenios regulan el reconocimiento
reciproco ¿?

Derecho internacional privado estatal.

Tiene un papel limitado.
El DIP adquiere el adjetivo de internacional no en razón de sus fuentes, sino por su objeto,
que son las situaciones privadas internacionales, las cuales ponen en relación a distintos
sistemas u ordenamientos jurídicos. El sistema español se construye a partir de normas
dadas por el legislador español, que es menos abundante pero tiene un alcance más
amplio.
El DIP autónomo español se caracteriza por una marcada dispersión normativa. En general,
los distintos sectores que integran el contenido de nuestro ordenamiento se recogen en
cuerpos legales diversos y de distinto rango. Hay que destacar también la importancia de la
jurisprudencia y de la doctrina que aminoran la dispersión de normas y la generalidad de
las normas de competencia judicial, derecho aplicable y reconocimiento.

Derecho Internacional privado convencional.

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A) Incidencia de los convenios internacionales.
Su importancia es muy notable, y su incidencia dependerá de del sector que analicemos:
-En los sectores de la competencia judicial internacional y la cooperación procesal y el
reconocimiento y ejecución de decisiones son sobretodo textos multilaterales con un
ámbito de aplicación limitado, ya que en lo no los supuestos no cubiertos se aplicará el Dip
autónomo.
-En el sector del Derecho aplicable, también son textos multilaterales que generalmente
suelen presentar un ámbito de aplicación universal, lo que desplaza el Dip autónomo,
incluso de los Estados no parte, y sin que tenga que haber condición alguna de
reciprocidad.

Por otra parte independientemente de la ratificación algunos convenios tienen una gran
fuerza como norma escrita y a menudo son incorporados como Derecho autónomo. Esta
incorporación puede ser:

- Por referencia al convenio en cuestión.

- Por la trascripción integral del texto al cuerpo legal interno.
A la unificación del Dip están destinados una serie de foros: Conferencia de la Haya de Dip,
Conferencia Interamericana de Dip, UNICITRAL, UNIDROIT.

El convenio internacional es un instrumento fundamental para obtener un Derecho

uniforme, aunque no es el único. En concreto ofrece dos opciones:

• Derecho uniforme que derogue la materia afectada en las reglamentaciones internas, es

decir que va a regular las relaciones internas y las externas.
• Derecho uniforme que sólo se aplique a las relaciones conectadas con más de un
ordenamiento.

En cuanto a la interpretación lo conveniente sería utilizar criterios ajenos a los Estados

signatarios, pero no siempre posibles y en muchas ocasiones se suplen con normas de
conflicto que señalan el ordenamiento estatal que debe utilizarse para interpretar o
precisar algún determinado concepto de un convenio internacional.

En otras ocasiones el convenio recoge sus propias disposiciones de interpretación y si no

acudiremos a las normas generales de interpretación del Dip general. En la práctica dicha
interpretación recaerá sobre los textos internacionales vinculados con la Unión Europea,
en la que la jurisprudencia del TJCE es muy importante.

B) Problemas de delimitación.
El desarrollo de los convenios internacionales viene produciendo últimamente problemas
de colisión entre normativa. Cuando el conflicto es entre la normativa interna y la
convencional prevalecerá la norma interna.

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Si la colisión es entre convenios puede ser por que traten la misma materia, sean
revisiones de convenios o porque se hayan hecho en distintos foros. Estas dificultades
pueden venir resueltas en los propios convenios por cláusulas de compatibilidad de
tratados. Si no se recogen estas se puede acudir a soluciones de carácter general:
convenio más favorable, convenio más específico o convenio más moderno.
En cuanto a los ámbitos de los tratados internacionales:
1/ Ámbito territorial, que puede producir una dualidad de legislaciones, es decir que un
mismo Estado se rija por distintos convenios según quien sea la otra parte. Para evitar
este problema se pueden incluir algunas cláusulas erga omnes, en virtud de las cuales los
convenios que las incluyan se aplicarán a todas las relaciones de DIP.

2/ Ámbito temporal, que produce la duda sobre la irretroactividad o retroactividad del

convenio. La respuesta a ello nos la dará el propio convenio, si el convenio no dice nada
se recurre al Convenio de Viena (1969) sobre Derecho de los Tratados.

3/ Ámbito de aplicación material, el convenio se aplicará a las materia incluidas en éste, a

las excluidas se les aplicará Derecho autónomo, interno o estatal.
Por otra parte aunque se diga que el convenio se interpretará de acuerdo al DIP, se
terminará aplicando la interpretación del Estado que está conociendo de la cuestión.

Derecho internacional privado institucional.

A) Fuentes y técnicas legislativas.
Los fenómenos de integración económica y jurídica dan una importancia creciente del
Derecho internacional privado institucional. En el ámbito de la U.E van a responder a las
necesidades impuestas por los objetivos y por el correcto funcionamiento del mercado
interior. Se ha logrado un espacio judicial europeo a través de la cooperación pero no la
unificación del Dip.
En la U.E ya no se regula por tratados, si no que se pasa al Reglamento comunitario. La
normativa institucional es impuesta desde arriba. Pero también suscita dudas y
dificultades, ya que la nueva competencia comunitaria se encuentra limitada por los
protocolos relativos a la aplicación del Tratado en Dinamarca, Reino Unido e Irlanda. El
ejercicio de estas competencias legislativas por parte de la U.E provoca una limitación de
las competencias externas de los Estados miembros en la ratificación de convenios
internacionales.
La U.E no sólo regula materia patrimonial, también regula cuestiones acerca del Derecho
general. El TJCE resuelve problemas o cuestiones interpretativas a través de la denominada
cuestión prejudicial.

Se regula a través de reglamentos, como sabemos la UE regula en materias cuya

competencia tiene asignada. Para saber que normas de DIP se regulan en la UE hay que
acudir al TFUE, en concreto al art 81.
La UE cree que es importante unificar las reglas en los tres sectores que forman el
contenido básico, por eso el apartado 2 del art 81 dice ...BUSCAR.
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antes eran convenios internacionales que solo podían participar los estados miembros
como el convenio de Bruselas del 68 y de Roma del 80.
EN materia de derecho privado la UE en principio tiene pocas competencias, porque no
puede legislar directamente sobre algo por ejemplo un matrimonio del mismo sexo,
aunque si puede establecer ciertos principios.
Cuando se refiere al correcto funcionamiento del mercado interior revisa lo que decía el 65
del TCE, lo que modifica es que la UE no justifique sus acciones para el buen
funcionamiento del mercado interior.
Con el paso de los años las normas del DIP no solo regula las cuestiones del enmarcado
que son económicas, sino que también aparecen reglamentos que regulan estrictamente
derecho de familia lo que es importante para la circulación de personas.
Principalmente existen reglamentos que lo que hacen es unificar las normas y asegurar la
seguridad jurídica, no se utilizan las directivas para este ámbito, aunque si leemos el 81
esto no tendría por qué ser así.
EN materia de competencia judicial internacional, ya que no hay un órgano que se
encargue, sino que lo hace el órgano superior de cada país, el reglamento más importante
es el reglamento Bruselas 1 bis, el 1215/2012, sus antecedentes es el convenio de Bruselas
del 68, el bis es porque está reformado.
Este reglamento regula la competencia judicial internacional y
el reconocimiento de resoluciones en materia civil y mercantil si bien es cierto que su art 1
excluye muchas materias importantes, en materia mercantil las cuestiones relativas a
procedimientos de insolvencia (Que tiene su propio reglamento). Es un instrumento doble
porque unifica y también establece reglas materiales.
Tenemos también el reglamento Bruselas 2 bis, 1201/2003, regula la material matrimonial
y responsabilidad parental.

B) Problemas de delimitación.
Las fuentes del Dip institucional prevalecen sobre las normas de origen convencional o
autónomo, este principio se atemperará en virtud de:
Los límites ratione materia, ya que solo afecta al Dip patrimonial de forma directa, esto
responde al principio fundamental comunitario de respeto a la identidad nacional de los
Estados miembro.
El límite del principio de subsariedad, en aquellos ámbitos que no sean de su competencia
exclusiva, sólo intervendrá cuando los Estados no puedan alcanzar suficientemente los
objetivos de la acción concreta emprendida.
El Derecho comunitario constituye un límite axiológico insoslayable para sus Estados
miembros, aunque sea de aplicación el Dip autónomo. Contiene una serie de principios
generales que forman parte del acervo comunitario, son los principios de confianza
comunitaria, respeto a la identidad nacional, y, sobretodo, no discriminación por razón de
nacionalidad. Además el Dip autónomo no puede suponer una restricción al juego de las
libertades comunitarias.
El desarrollo más reciente del Dip institucional, a través de Reglamentos y Directivas
plantea la posibilidad de que puedan ser contradictorios respecto a los convenios citados.
Estos problemas deber resolverse, en principio, a favor de la primacía del Derecho
instucional.
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Por otro lado, el legislador comunitario también ha dictado Reglamentos y Directivas en
materia de Derecho privado sustantivo cuya función es procurar la armonización de los Dº
privados nacionales, tanto para situaciones comunitarias como internas.
Esta normativa institucional suscita a menudo problemas de aplicación espacial. Cuando el
Reglamento o Directiva no indica su aplicación espacial de manera adecuada puede
resultar necesario jugar, para su aplicación espacial de manera adecuada puede resultar
necesario jugar, para su aplicación, con las normas de Derecho internacional privado tanto
institucionales como convencionales.