La forma.

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Nociones previas.-
• El artículo 140 inciso 4, del Código Civil, exige como requisitos de
validez el acto jurídico lo siguiente:
• 4.- La forma prescrita bajo sanción de nulidad.
• Todo acto jurídico requiere de la exteriorización para que produzca
efectos jurídicos, a ese proceso de exteriorización o declaración, se le
denomina forma, por tanto la primera conclusión a la que se llega,
es que todo acto jurídico sin excepción tiene una forma, puede ser
verbal, escrita, mediante signos o mímicas, por medios electrónicos,
incluso comportamientos.
• Por tanto la forma es la técnica de comunicación social utilizada para
declarar la voluntad negocial.
Diferencia entre actos formales y no
formales.-
Si hemos concluido que todo acto jurídico se expresa mediante una
forma, por tanto todo acto jurídico tiene un forma, por que se hace la
distinción entre actos formales y actos no formales.
- La diferencia la prescribe o determina el ordenamiento jurídico.
- Así se tiene que los actos jurídicos a los que la ley exige la adopción
de una forma determinada se le llama actos formales.
- A los actos jurídicos para los que la ley no exige una forma
determinada se les denomina actos no formales, en estos casos prima
la libertad de forma.
- A los actos no formales también se les conoce como consensuales.
Primacía del principio de libertad de forma.-
• En el derecho moderno prima el principio de libertad de forma el
consensualismo, siendo los actos consensuales la regla y el
formalismo la excepción.
• En los actos bilaterales o plurilaterales se habla de consensualismo,
para explicar que la voluntad se puede expresar de cualquier manera.
• Actualmente se exige el formalismo para actos trascendentes por
seguridad , publicidad y prueba de los mismos, con lo que se ha
hablado del nacimiento del neoformalismo.
Evolución Historia del Formalismos.-
• Las sociedades primitivas se caracterizaron por ser proclives al
formalismo ritualista, solo era valido el acto si se había cumplido con
el ritual impuesto. Primaba la forma sobre la voluntad.
• Luego el Código Napoleón puso fin a dicho sistema consagrando el
principio de libertad de forma o consensualismos con algunas
excepciones, antes de ello en el siglo XVII, con la doctrina
iusnaturalista se había consagrado plenamente el respecto absoluto
por la voluntad.
• Luego modernamente por razones de seguridad y certeza se exige
una tendencia formalista moderada.
Principio de Libertad de forma.- Art. 143 c.c.
• Este dispositivo estatuye el principio básico de libertad de forma,
indicando que cuando la ley no señala una forma determinada, las
partes pueden usar las que juzguen conveniente.
• En el caso de los contratos el principio de libertad de forma esta
consagrado en el artículo 1352 del c.c.
• Esta regla se establece también como respuesta al imperante sistema
liberar y la fluidez con la que debe contar el intercambio comercial.
• Sin embargo las partes pueden exigir la adopción de formas
determinadas para la validez de los actos, en ejercicio de su
autonomía de voluntad.
Formalidad legal.- 144c.c.
• Cuando la ley establece la adopción de una forma determinada para
un acto jurídico sin sancionar con nulidad su incumplimiento, en este
caso la forma solo consiste en un medio de prueba del acto jurídico,
estamos ante los actos jurídicos ad-probationem.
• De la lectura del dispositivo arriba indicando se concluye que hay dos
tipos de forma del acto jurídico, que son:
• - Forma probatoria.
• - Forma Solemne.
Forma probatoria.-
• Cuando la ley establece una forma determinada para la celebración
de un acto jurídico sin sancionar con nulidad su inobservancia
estamos ante un acto de forma probatoria. Por tanto la forma se
utiliza solo para probar la existencia del acto. Teniendo una función
más de orden procesal que sustantiva. Eje, suministro 1605, mutuo,
1649.
• La finalidad de esta forma es la de facilitar la existencia del acto.
•
Forma solemne.-
• Excepcionalmente y generalmente por razones de seguridad la ley
determina que determinados actos se tienen que celebrar en una
forma determinada, sancionando con nulidad su incumplimiento en
estos casos estamos ante un acto solemne. En estos casos la forma
constituye un requisito de validez del acto jurídico.
• En estos casos la forma no tiene un función probatoria si no una
función esencial , cuya inobservancia se sanciona con nulidad.
Clases de escritura.-
• Privada.- Para determinados actos la ley solo exige el documento
privado, redactado y suscrito por los propios contratantes
interesados, en estos actos no interviene un funcionario público.
• Eje. Contrato de fianza, transacción extrajudicial, cesión de derecho
contrato de suministro y otros.
• Pública.- Cuando para su otorgamiento es necesaria la participación
del Notario, con la aclaración que para la inscripción de los actos
jurídicos es requisito la forma de escritura pública.
• Eje. Constitución de separación de patrimonios, 295c.c. donación de
bienes inmuebles, testamento por escritura pública 696 c.c.
Inscripción Registral.-
• Para que ciertos actos tengan existencia se exige que los mismos
sean inscritos en el Registros Públicos, eje. Hipoteca 1099 inciso 3.
Formalidad voluntaria.- c.c. 1411.
La formalidad exigida no solo deriva de la ley, si no también las partes
pueden acordar la adopción de alguna forma para la celebración de
los actos jurídicos.
Generalmente las formas se identifican con las escrituras privadas o
con las escrituras públicas, en los contratos bilaterales la forma
adoptada tiene que ser resultado del consentimiento de las partes,
eje. Puede acordarse de que un contrato de arrendamiento que es de
forma libre, se eleve a escritura pública incluso puede acordarse su
inscripción registral.
Ventajas e inconvenientes del formalismo.-
• 1.- Seguridad de los actos jurídicos.
• 2.- Provoca una reflexión para la celebración del acto jurídico.
• 3.- Facilita la probanza de los actos jurídicos.
• 4.- Facilita la interpretación.
• 5.- Evita la evasión de obligaciones tributarias.
Cumplimiento de la forma probatoria.- 1412c.c.

• Cuando existe un contrato con forma probatoria, aún cuando esta no

haya sido observada, si una de las partes no cumple, la otra puede
solicitar su cumplimiento u optar por la resolución del contrato.