FORMAS DEL ACTO JURIDICO

Todo acto jurídico tiene necesariamente que tener una forma, caso contrario seríainexistente,
por la forma en que se expresa la voluntad; de ahí que se afirme que la formaespera el acto
jurídico como el recipiente para el líquido.El acto jurídico tiene un substrato: la forma, y un
sentido: el acto intrínsecamenteconsiderado. El acto jurídico está contenido en una forma, es
decir, en el modo como senos presenta y se hace reconocible en el mundo externo. La
ausencia de forma implica laausencia de manifestación de voluntad, o sea la inexistencia del
acto jurídico.En el derecho romano existía un formalismo riguroso, y debido a la forma ritual
queponían en cumplimiento se perdían derecho o cosas. Todos los actos jurídicos tienenforma
de manifestarse mediante la exteriorización que los celebrantes desean.Los actos jurídicos se
les califica en formales y no formales, no porque tengan forma o no,sino que el ordenamiento
jurídico señale o no una forma en la cual se debe hacer ladeclaración de voluntad. De tal
manera que los actos jurídicos formales tienen una formaprescrita por ley (forma vinculada) y
los no formales en forma voluntaria (forma libre).Si un acto requiere para su validez alguna
solemnidad prevista por la ley, esta tiene quecumplirse y si no se cumple carece de valores.La
forma prescrita por ley puede ser probatoria o solemne. Es probatoria cuando suinobservancia
no está sancionada con la nulidad del acto y sigue siendo válido (art. 144º);y, es solemne
cuando está designada bajo sanción de nulidad del acto en caso deinobservancia, el acto
jurídico no es válido.

El jurista AVEL ANDA dice: “los actor jurídicos en forma escrita pueden clasificarse en actos
solemnes at-solemnitate de forma rigurosa y los actos no solemnes at-provatione que sirva de
medios de prueba VIDAL RAMIREZ “sobre la forma asevera: “es la forma que la ley prescribe
con carácter imperativo llamada también necesaria, legal, forzosa.”

En la legislación civil, el código civil de 1852 no considero a la forma como requisitoesencial,

adoptando el criterio de libertad de formas.En 1936, el código civil adopto el criterio en su
artículo 1122 que ah recogido el códigocivil vigente en su artículo 143, por la cual los
interesados puede usar en la celebración delos actos jurídicos la forma juzguen conveniente
(libertad de forma), saldo que la leydesigne forma específica.En el derecho moderno
encontramos una evolución del formalismo al consensualismo,que es la regla general o
libertad de forma, y el formalismo religioso es solo una acepciónde donde se desprende que
nuestro código civil, establece la libertad de forma como regla general y como excepción
prescribe formas determinadas at-provationen; así como elcaso de la normal ya citada
(articulo 143 C.C).

Conceptuada la forma como la manera como se exterioriza la voluntad interna, se

admitenformas verbales y formas documentales. Las primera dan comprensión a toda
lasmaneras de manifestación de voluntad que no se plasmen materialmente, o sea, que
laexteriorización de la voluntad queda comprendida en el ámbito de las formas verbales,sea
que se realice mediante el lenguaje hablado el mímico o por señales o gestos.El artículo 143
pone en evidencia la presencia gravitante del orden público en eltratamiento de la forma, pues
permite a los interesados en la celebración del acto jurídicoa usar la forma que juzguen
conveniente sólo cuando la ley no la prescribe. Distingue, deeste modo, las formas voluntarias
de las formas legales, determinando que la libertadpara adoptar la forma esté limitada por la
ley.Las formas voluntarias vienen a ser las que los interesados eligen para la celebracióndel
acto jurídico, pero siempre que para ese acto no exista norma legal que le prescribauna forma.
El ejercicio de la libertad para la adopción de la forma puede conducir a lautilización de formas
verbales o formas escritas, pero con la atingencia de que siendo laforma un medio probatorio
de la existencia y contenido del acto jurídico, en el ejercicio deesta libertad es siempre
recomendable la adopción de una forma escrita.Las formas legales son, obviamente, las
prescritas por la ley y son las formasdocumentales o instrumentales, que se diferencian en
privadas y públicas.La forma documental es privada cuando nq está revestida de solemnidades
oformalidades. Requiere únicamente de estar plasmada materialmente y, si se trata de
undocumento escrito, éste puede ser manuscrito o haber sido plasmado mecánica
oelectrónicamente. No requiere de firma, ni de fecha ni de ningún requisito formal y
puedetener enmendaduras. Por ello, su valor probatorio es relativo y su merituación en
unproceso requiere de probanza complementaria.La forma documental es pública cuando está
revestida de solemnidades o forma-lidades establecidas por la ley. Por ello, son documentos
públicos los otorgados por losfuncionarios públicos en ejercicio de sus atribuciones y las
escrituras públicas y demásdocumentos notariales a los que la Ley del Notariado les reconoce
ese carácter. Por ello,su valor probatorio es pleno y su merituación en un proceso no requiere
de probanzacomplementaria, salvo que sean impugnados o tachados por defectos de forma o
se lesimpute falsedad, en cuyo caso debe haber probanza que determine si la impugnación o
latacha son o no fundadas.

EL PRINCIPIO DE LA LIBERTAD DE FORMASArt. 143º.-

“Cuando la ley no designe una forma e

specífica para un acto

jurídico, los interesados pueden usar la que juzguen conveniente”.

Cuando la ley no señala una forma para la celebración del acto jurídico, los interesados,en
ejercicio de la autonomía de la voluntad privada, pueden usar la forma que
juzguenconveniente (verbal, escrita, alfabetos convencionales, inscripción en los
registrospúblicos, etc.)Los sujetos solamente pueden introducir requisitos de forma en los
actos jurídicos quesegún el ordenamiento jurídico son libres de formalidades o bien pueden
establecerformalidades más severas que las previstas en la ley, siempre que no
contravengannormas imperativas, el orden público o las buenas costumbres.Según la doctrina
de nuestro código civil se considera dos grandes clases de forma:

1.- FORMA SOLEMNE, RIGUROSA, AT-SOLEMNITATEM :

Las cuales exigen para la validez del acto jurídico de dos elementos:a) La realización de la
formab) Que su omisión esté sancionada con nulidad. Se establece la forma solemne
pordiversas razones, pero fundamentalmente para dar seguridad a los actos jurídicos, tanto
alos terceros, como a la sociedad, por la importancia social de ciertos actos,
yfundamentalmente para probar fácilmente el contenido del acto jurídico.La forma solemne
más utilizada es la escritura pública, en la que interviene un notario queda fe al acto y
convierte al documento privado en un instrumentó público, que produce ferespecto de la
realidad del acto verificado ante el notario o funcionario que lo extendió yautorizó. Esto no
quiere decir que no matrimonio en el que la ausencia de la formaestablecida por la ley
determina la nulidad del acto jurídico. Ej: El art. 274 del CCestablece la nulidad del matrimonio
celebrado con prescindencia de los trámitesestablecidos en los artículos 248 al 268.

Así mismo, constituyen la forma rigurosa que debe cumplirse necesariamente ya que
suausencia causa la inexistencia del acto jurídico; está contemplada en el artículo 140 delC.C
peruano, cuando dice que para la valides del acto jurídico se requiere entre otros
laobservancia de la forma prescrita bajo sanción de nulidad. Esto armoniza con el artículo219
inciso 6, cuando no reviste la forma prescrita bajo la sanción de nulidad del acto jurídico.

Cuando la forma es señalada por la ley como un elemento constitutivo del acto, bajo penade
nulidad, se presenta como una carga, sin cuya observancia, no se puede alcanzar lafinalidad
perseguida con la actividad negocial, en cambio cuando la forma es requeridacomo un medio
de prueba, el acto, faltando la forma, es válido, pero presenta dificultadesde prueba de su
existencia y contenido.Sólo por excepción el Derecho exige una solemnidad para que la
declaración de voluntadllegue a ser eficiente, esto es, para que el acto jurídico llegue a existir
válidamente, ya quelo normal es que cualquier manifestación inequívoca de voluntad sea
suficiente.Las solemnidades exigidas por la ley para dar vida al acto jurídico deben observarse
altiempo de su formación. Si con posterioridad a la conclusión del acto la
formalidaddesaparece, eso no puede afectar su validez.Ejemplos:

La anticresis (empeño).- en este caso no existe si no se otorga por escriturapublica según el

artículo 1092°

El reconocimiento de un hijo extramatrimonial.- este puede realizarse en el registrode

nacimiento por testamento o por escritura pública según articulo 390°

La venta vitalicia.- este debe hacerse por escritura pública según el artículo 1925°del código
civil

La fianza.- este debe constar por escritura, bajo sanción de nulidad según elartículo 1871° del
código civil
La donación.- que da mayor valor sobre inmuebles son articulo 1625° debehacerse por
escritura pública bajo sanción de

El matrimonio.- se celebra en la municipalidad públicamente y se extiende en elActo

correspondiente, según el articulo259° del Código Civil

El mutuo.- entre cónyuges constará por escritura pública bajo sanción de nulidadsegún el
artículo 1650°del C.C peruano

2. FORMA AT-PROVATIONE (MEDIOS DE PRUEBA).-

Es aquella cuando su función es solamente probatoria y no constitutiva del actoprobatorio; en

este caso es expreso el artículo 144 del C.C. peruano, cuando la leyimpone una forma y no
sanciona con nulidad su inobservancia, constituye solo unmedio de prueba de la existencia del
acto.Siendo así nuestro código civil inspirado con el hecho comparado ha reconocido
elprincipio de libertad de forma (143 del código civil). Salvo casos exepcionales en quela misma
ley atendiendo a distintos fundamentos, sea por su naturaleza, suimportancia o jerarquía
probatoria, impone ciertas formalidades, las que en ciertoscasos son de valor at-provationem y
en otros.Ejemplos:Acto cuando su función es probatoria (at-provationem):

Según el artículo 1605 del código civil en el contrato de suministro: la existencia ycontenido del
suministro pueden probarse por cualquiera de los medios quepermite la ley, pero si se hubiese
celebrado por escrito el merito del instrumentoprevalece sobre los otros medios probatorios.

Artículo 1649 del código civil: recoge la forma at-provatione y se rige por lodispuesto en la
primera parte del artículo 1605, salvo el mutuo entre conyuguesque debe hacerse por
escritura pública, cuando su valor exceda el límite de 150sueldo mínimo por cada mes por
sanción de nulidad. Aquí se observa el mutuocomún, y el mutuo entre conyugue viene hacer
at-siolemitatem

Art. 1412º.-

“Si por mandato de la ley o por convenio debe otorgarse

escritura pública o cumplirse otro requisito que no revista la forma solemne prescrita
legalmente a la convenida por las partes por escrito bajo sanción de nulidad, éstas pueden
compelerse

recíprocamente a llenar la formalidad requerida”.

La pretensión se tramita como proceso sumarísimo, salvo que el título de cuya formalidad se
trata tenga la calidad de ejecutivo, en cuyo caso se

sigue el trámite del proceso correspondiente”.

El contrato con forma

ad probationem

existe desde su celebración aun cuando no se hayausado la formalidad prescrita por la ley o
por convenio, por lo que las partes puedencompelerse recíprocamente a llenar la formalidad
requerida, sea que ésta consista en unaescritura pública o en cualquier otra formalidad.El
segundo párrafo del art. 1412º es una norma procesal (adjetiva) que disponeque la pretensión
del actor se tramita como proceso sumarísimo (art. 546º y s.s.del C.P.C.), salvo que el título de
cuya formalidad se trata tenga la calidad deejecutivo, siendo de aplicación específica el art.
709º del C.P.C. que prescribe:Obligación de formalizar.

Cuando el título contenga obligación de formalizar un documento, el juez mandará que el

ejecutado cumpla su obligación dentro del plazo de cinco días. Vencido el plazo sin que se
formule contradicción o resuelta ésta declarándose infundada, el Juez ordenará al ejecutado
cumpla con el

mandato ejecutivo, bajo apercibimiento de hacerlo en su nombre”.

En cambio, el contrato con forma

ad solemnitatem

no existe si no se ha observadola forma requerida por la ley o por convenio. Conforme al art.
219º inc.6º, elcontrato es nulo cuando no revista la forma prescrita bajo sanción de nulidad.
Portanto las partes no pueden demandarse el cumplimiento de una formalidad de uncontrato
inexistente.
Art. 142 C.C.-

El silencio importa manifestación de voluntad cuando la ley oel convenio le atribuyen ese
significado.JURISPRUDENCIA:Si bien el silencio no es manifestación de voluntad, si tiene
eficacia jurídicacuando la ley o el convenio le atribuyen ese significado y además comoindica el
jurista Español Federico Castro y Bravo, el silencio puedevalorarse como verdadera declaración
de voluntad, en los supuestos deuna disposición legal, del uso o de la buena fe.