LA FORMALIDAD DEL ACTO JURIDICO

ANALISIS POSITIVISTA, LIBERTAD DE FORMA Y ACTOS

 Logros de la sesión de Aprendizaje

RECONOCE, la formalidad del acto jurídico en su aspecto externo de

la manifestación conforme a lo regulado por la legislación peruana.
.
 IMPORTANCIA

Los estudiantes, al termino de la sesión podrán

comprender e identificar las formas de
celebración del acto jurídico.

.
.
 CONTENIDO

La formalidad del acto juridico:

 Análisis positivista (Art.140,143,144 del CC).

 La libertad de forma.
 Los actos ad solemnitatem y ad probationem.
 LA FORMA EN EL ACTO JURÍDICO

La forma es el aspecto externo de la manifestación. Si la voluntad es el

contenido, la forma viene a ser el continente. De ahí, que no puede
haber acto jurídico sin forma.

De acuerdo a la doctrina italiana, podríamos señalar que la forma es el

aspecto exterior que va a revestir a la manifestación de voluntad, o en
todo caso, es la vestidura externa de la declaración de voluntad y, por
ende, del acto jurídico. Asimismo se dice que la forma es la figura exterior
que presenta ante los demás el negocio jurídico. La forma, en
consecuencia, como requisito de "validez del acto jurídico", se encuentra
contenido en el artículo 140 inciso 4 del Código Civil.
 FORMA Y FORMALISMO

Tal como hemos señalado previamente, la forma tiene una definición

propia y, dentro de ello ha surgido la problemática entre la ausencia de
formas forzadas. En el caso de existir el uso forzado e inevitable de
formas, al primer supuesto, se le denomina "forma" y al
segundo, "formalismo". Bajo este contexto debemos señalar que el
Código Civil vigente es formalista, por cuanto aparte de señalar a la
forma como requisito de validez del acto jurídico, en su conglomerado
marco normativo regula diversas formas o formalismos, que se
constituyen según la naturaleza o trascendencia del acto jurídico que se
está celebrando.
 CLASES DE FORMA

FORMA VERBAL U ORAL

Es aquella donde para esgrimir la manifestación de voluntad y, a la vez celebrar el acto

jurídico, se utiliza el lenguaje verbal o hablado. Es una forma simple utilizada
mayoritariamente para aquellos actos jurídicos donde la forma es voluntaria; no se
sanciona con nulidad su observancia. La desventaja es que podría advertir esta clase de
forma es que no deja huella respecto a su realización y, eventualmente, con la finalidad de
acreditar su existencia se deberá recurrir a otros medios. Es por ello que la forma verbal
resulta aplicable para aquellos actos jurídicos de escasa importancia o connotación.

Ejemplo:

Tratándose de la donación de bienes de escaso valor, es susceptible que se pueda utilizar

la forma verbal para esta clase de actos jurídicos, tal como prescribe el art. 1623º C.C.
 FORMA ESCRITA

La forma escrita puede constar en instrumentos

públicos o instrumentos privados, firmados o no
firmados, dentro de estos últimos están
comprendidos los impresos, registros visuales o
auditivos, y cualquier medio empleado para el
registro de la palabra y de la información,
piénsese, por ejemplo, en los extractos y
comprobantes de los cajeros automáticos. En la
actualidad con el avance de la tecnología, el acto
jurídico se puede hacer constar en cualquier
soporte, siempre que su contenido sea inteligible,
aunque requiera un medio técnico de lectura.
 FORMA ESCRITA

También llamada forma instrumental o documental, consiste en aquella

voluntad que se plasma de manera escrita utilizando medios
manuales, o a través de cualquier medio mecánico o electrónico,
para consumar con ello la celebración del acto jurídico. La ventaja
de esta forma escrita es que deja huella de la celebración y, por ende,
sirve para acreditar o probar la existencia del negocio jurídico. Esta
forma suele aplicarse a aquellos actos donde la norma establece su
existencia de manera expresa, señalando cuál es la que debe
utilizarse (es decir estamos ante el formalismo). Art.233 del CPC.

De lo expuesto, podemos concluir que la forma escrita o

documental necesariamente estaría reservada para
los “actos jurídicos formales.”
DOCUMENTOS PUBLICOS:

Son los documentos públicos los otorgados por

funcionarios públicos en ejercicio de sus
funciones; y la escritura publica y demás
documentos otorgados ante o por notario publico,
según la ley del notariado. La copia de documento
publico tiene el mismo valor que el original, si esta
certificada por Auxiliar Judicial respectivo, notario
publico o fedatario, según corresponda ( Art. 235
de CPC). Los documentos públicos mantienen su
eficacia mientras no sea declarada judicialmente
su ineficacia.
DOCUMENTO PUBLICOS:

Los otorgados por los interesado, por tanto, no

tienen las características de los documentos
públicos. La legalización o certificación de un
documento privado no lo convierte en publico
(Art. 236 del CPC).
El documento privado e distinto de su
contenido. Puede subsistir este aunque el
primero sea declarado nulo ( Art.237 del CPC)
 PRINCIPIO DE LA LIBERTAD DE FORMA

Por este principio las partes tienen la más amplia

libertad o prerrogativa de adoptar o asumir la
forma que creen conveniente para la celebración
del acto jurídico, la autonomía de la voluntad tiene
papel preponderante para ello, sin embargo, será
utilizada de acuerdo a la naturaleza del acto jurídico
que se está celebrando y también cuando la ley no
señala forma distinta. El artículo 143º del C.C. se
encarga de regular lo concerniente a la libertad de
forma en forma expresa: "Cuando la ley no designe
una forma específica para un acto jurídico, los
interesados pueden usar la que juzguen conveniente“
( verbal, escrita , inscripción en los registros públicos,
etc.), pudiendo incluso elevar a un acto no formal a la
categoría de formal solemne.
Ejemplo:

 Cuando se trata de los esponsales regulado en el artículo 239º

del C.C., no existe una forma ya establecida, por lo que, las partes
celebrantes pueden optar por la que crean más conveniente a sus
intereses, pudiendo ser verbal o escrita, aún cuando esto último
sería recomendable y, a que podrá constituirse como elemento
probatorio en el supuesto de que se presente alguna contingencia.

Debemos dejar establecido que el principio general de la libertad

de forma funciona y se aplica siempre y cuando la ley no prescriba
una forma determinada, forzosa, legal o necesaria.
Actos jurídicos formales y no formales

Actos jurídicos Formales
En este caso, el acto jurídico para su validez
requiere que el celebrante o celebrantes observen
de manera rigurosa la forma establecida por la ley,
de manera que su inobservancia o incumplimiento,
de manera irremediable, traerá consigo la nulidad
del acto jurídico. Podríamos agregar a ello, que la
forma es consustancial al acto jurídico, por lo tanto,
el no cumplimiento de las partes ocasionará la
nulidad absoluta del mismo.
EJEMPLOS
 Sobre la renuncia de asociados, aquí se
menciona que la renuncia de los asociados
debe ser formulada por escrito, existe por lo
tanto una formalidad que establece el
ordenamiento jurídico, por lo tanto debe
cumplirse. (Art. 90º C.C)
 Poder especial para actos de disposición en
la representación, para que se disponga de
una propiedad, por parte del representante,
el encargo debe constar de forma indubitable
y por escritura publica.( Art. 156º C.C)
 En cuanto a la prueba del nombre, se señala
que debe contar con la correspondiente
inscripción en los registros del estado civil.
Por lo tanto sigue una forma de realización
formal la cual se encuentra estipulada en la
norma. (Art. 25º C.C)

Actos jurídicos No Formales
Son aquellos donde la forma como requisito
de validez del acto jurídico existe; sin
embargo la misma queda a criterio de los
celebrantes, siempre y cuando no exista
una forma preestablecida por la norma. En
la doctrina se suele establecer que esta
clase se utiliza para los actos jurídicos no
relevantes o poco trascendentes, siempre y
cuando su naturaleza o la ley lo permita.
EJEMPLOS:
 La donación puede ser hecha verbalmente
o incluso por escrito. (Art. 1623° C.C)
 La compraventa puede ser realizada
utilizando la forma que las partes elijan.
(Art. 1529º C.C)
 Por la permuta las partes se obligan a
transmitirse recíprocamente la propiedad
de bienes, no se establece ninguna
formalidad a observar. (Art. 1602º C.C)
 FORMA AD-PROBATIONEM/ FORMA PROBATORIA

Es aquella forma que existe como requisito de validez del acto jurídico; la ley le
asigna una función de carácter probatorio, lo que implica que constituye un medio
de prueba respecto a la realización del acto jurídico. El artículo 144º del C.C. se
encarga de regular lo pertinente a la forma ad-probationem cuando establece
textualmente: "Cuando la ley impone una forma y no sanciona con nulidad su
inobservancia, constituye sólo un medio de prueba de la existencia del acto".

Ejemplo:
 El contrato de suministro y el de mutuo. La ley prescribe que
si el contrato de suministro o el contrato de mutuo se
hubieran celebrado por escrito, el merito del instrumento
respectivo prevalecerá sobre todos los medios probatorios
(art.1605 y 1649 del CC)

 El Art.853 del CC, con referencia a la partición de la herencia

prescribe: cuando todos los herederos son capaces y están de
acuerdo en la partición, se hará por escritura publica
tratándose de bienes inscritos en registros públicos…….
 FORMA AD-PROBATIONEM/ FORMA PROBATORIA

En los actos con forma probatoria y también en los no

formales, no debe confundirse el acto con el documento que
sirve para probarlo. Puede subsistir el acto aunque el
documento se declare nulo (Art.225 del CC. y Art. 237 del
C.P.C.), el documento ad probationem fijado por ley o por
las partes tienen por única finalidad facilitar la existencia o el
contenido de un acto jurídico que se presupone celebrado y
perfeccionado antes de su documentación, por la sola
manifestación de la voluntad de las partes, siendo el acto
jurídico preexistente al documento que lo contiene, lo que
interesa realmente es el acto jurídico antes que el
documento que lo contiene.
 FORMA SOLEMNE/ AD SOLEMNITATEM

La forma solemne es requisito de validez del acto

jurídico. No tiene una función simplemente probatoria,
sino que es una “ forma esencial: ad esentiam, ad
substantiam o ad validitatem”, sustantiva cuya
inobservancia invalida el acto jurídico, por disposición
expresa de la ley que prescribe que “ el acto jurídico
es nulo cuando no revista la forma prescrita bajo
sanción de nulidad” Art. 219 Inciso 6 del CC. La
solemnidad vale el acto jurídico mismo; es un
elemento constitutivo del acto y, por consiguiente, el
único medio probatorio de su existencia.
 FORMA SOLEMNE/ AD SOLEMNITATEM

Se caracteriza por ser de carácter imperativo y forzoso, su no cumplimiento traerá de manera

irremediable la nulidad absoluta del acto jurídico. Así, suele decirse que es aquella forma
consustancial al negocio jurídico, en razón de que existirá el mismo en función al cumplimiento de la
forma predeterminada por la ley. Su inobservancia acarreará la nulidad absoluta del acto jurídico.
Aun cuando no se encuentra regulada en forma expresa en el Código Civil, su existencia se
desprende de la interpretación "contrariu sensu" que se realice del artículo 144º C.C.,
quedando por tanto el siguiente razonamiento: "Cuando la ley impone una forma y sanciona con
nulidad su inobservancia, no constituye sólo un medio de prueba de la existencia del acto".

Ejemplo:

 El matrimonio, cuyo modo de celebración esta descrita en el

Art.259 del C.C

 Eltestamento el mismo que debe de ser por escritura publica,

testamento cerrado y ológrafo, tal como lo señala el Art. 691frl
Codigo Civil.

 Tratándose de la renuncia a la herencia (art. 675º C.C.)

SOLEMNIDADES CONSIDERADAS DENTRO DE LA FORMA DEL ACTO JURIDICO

Es lo que concierne a la forma del acto jurídico, no sólo debe

considerarse a esta como verbal o escrita, sino también debe
entenderse dentro de este requisito de validez, al conjunto de
solemnidades que rodean a la manifestación de voluntad, que sin
ser orales o escritas, también se comprende como una formalidad
del negocio jurídico.

Ejemplo: podemos citar la presencia física de los testigos en el acto

de celebración del matrimonio civil (Art. 259º C.C.): "el matrimonio
se celebra en la municipalidad, públicamente, ante el alcalde que ha
recibido la declaración, compareciendo los contrayentes en
presencia de dos testigos mayores de edad y vecinos del lugar (...)."
 RECORDAR
1.- ¿Qué es la forma solemne del acto jurídico ?
2.- ¿Qué entiende usted por forma probatoria ?
3.- ¿Hable usted sobre el principio de la libertad de forma ?
Discusión
Pamela es vendedora de cosméticos, perfumes, y otros artículos de belleza, Beto su gran
amigo estilista de profesión, decide pedirle a Pamela productos para su salón de belleza
por el monto de S/.4000.00 Nuevos soles, ambas partes Pamela y Beto deciden dejar por
escrito lo pactado en una hoja bond , consignando ambos sus firmas y huellas en
conformidad de lo pactado.
1.- ¿Bajo que formas del acto jurídico se encuentra el presente contrato que ambas
partes firmaron?
2.- ¿Explique usted la forma jurídica del presente contrato celebrado?