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UNIDAD 12:
Bien jurídico tutelado. Sistemática: Constituye un bien innato del hombre, que como tal ha de ser
valorado por el ordenamiento jurídico; un derecho inherente al individuo que con él nace y sólo
con él término de su existencia se extingue. Es anterior y superior a las leyes escritas: pertenece al
gripo de los derechos socialmente reconocidos y garantizados por las legislaciones de todos los
países.
El ser humano no es libre porque así lo reconozca el ordenamiento jurídico, sino porque nace libre.
La ley sólo ratifica su condición y le confiere protección por medio del precepto normativo.
ART. 140: Serán reprimidos con reclusión o prisión de cuatro (4) a quince (15) años el que redujere
a una persona a esclavitud o servidumbre, bajo cualquier modalidad, y el que la recibiere en tal
condición para mantenerla en ella. En la misma pena incurrirá el que obligare a una persona a
realizar trabajos o servicios forzados o a contraer matrimonio servil.
El Art 140, no consiste en reducir a una persona a esclavitud. Esta situación no es posible en el
Estado actual de nuestro derecho. En la Argentina no hay esclavos.
ART.141: Será reprimido con prisión o reclusión de seis meses a tres años; el que ilegalmente
privare a otro de su libertad personal.
Bien jurídico: en este delito se tiene en cuenta la libertad n un estado físico o corporal, como
libertad de movimientos, que abarca no sólo la facultad de moverse o disponer del propio cuerpo
según la propia voluntad, sino también el derecho de trasladarse de un lugar a otro sin ningún tipo
de interferencias o impedimentos.
Medios: la ley no limita los medios de comisión, de manera que, salvo aquellos que impliquen un
agravamiento, cualquiera es admisible, (coerción, engaño, sujeción, mantenimiento en estado de
error). El consentimiento, libremente prestado, excluye el delito.
Sujetos del delito:
Activo: puede ser cualquier persona, incluso un funcionario público, siempre que no actúe en el
ámbito propio de su actividad funcional, siendo así, la conducta se desplaza al Art. 144 bis I.1 del
CP.
Pasivo: puede ser cualquier persona, siempre que en el momento del hecho pueda expresar su
voluntad. Se debe tratar de una persona con capacidad para determinarse con libertad, con
posibilidades de formar y expresar su voluntad. No revisten esta condición, el niño de pocos días,
el enfermo mental en estado de catatónico, retrasados mentales profundos o esquizofrénicos, la
persona inconsciente, ni la persona dormida, entre otros. Algunos autores, entienden que no es
preciso que el sujeto pasivo tenga posibilidad de movimientos.
Elemento normativo: la privación de la libertad debe ser ilegitima, (que la conducta sea contraria
a la ley (antijurídica), y subjetivamente, que el autor obre con la conciencia de que su accionar es
formal o sustancialmente arbitrario.
Tipo subjetivo: el delito es doloso, siendo suficiente el dolo común. El tipo no requiere ningún
elemento subjetivo específico distinto del dolo.
Agravantes:
ART. 142: Se aplicará prisión o reclusión de dos a seis años, al que privare a otro de su libertad
personal, cuando concurra alguna de las circunstancias siguientes:
3. Si resultare grave daño a la persona, a la salud o a los negocios del ofendido, siempre que el
hecho no importare otro delito por el cual la ley imponga pena mayor;
ART: 142 BIS: - Se impondrá prisión o reclusión de cinco (5) a quince (15) años, al que sustrajere,
retuviere u ocultare a una persona con el fin de obligar a la víctima o a un tercero, a hacer, no
hacer, o tolerar algo contra su voluntad. Si el autor lograre su propósito, el mínimo de la pena se
elevará a ocho (8) años.
1. Si la víctima fuese una mujer embarazada; un menor de dieciocho (18) años de edad; o un mayor
de setenta (70) años de edad.
4. Cuando la víctima sea una persona discapacitada, enferma o que no pueda valerse por sí misma.
La pena será de quince (15) a veinticinco (25) años de prisión a reclusión si del hecho resultara la
muerte de la persona ofendida, como consecuencia no querida por el autor.
La pena del partícipe que, desvinculándose de los otros, se esforzare de modo que la víctima
recupere la libertad, sin que tal resultado fuese la consecuencia del logro del propósito del autor, se
reducirá de un tercio a la mitad.
Tipo objetivo: las acciones típicas son las de sustraer (tomar a la persona, apoderarse de ella,
quitándola de una determinada esfera de poder), retener (tener, mantener, guardar, conservar a
la persona en un sitio determinado y por un lapso más o menos prolongado) u ocultar (esconder al
retenido de la vista o vigilancia de los demás de manera que se impida o dificulte su reintegro al
ámbito del que ha sido sustraído).
Sujetos:
Activo: puede ser cualquier persona, incluso un funcionario público, en cuyo caso, el hecho se
desplaza al tipo agravado del I.5 de la misma disposición.
Pasivo: también puede ser cualquiera. En este caso, la víctima de la privación de libertad puede
ser la propia persona coaccionada o un tercero, circunstancia que da lugar a una suerte de
triangulación entre autor y víctima: se priva de la libertad a una persona para que otra distinta
haga, no haga o tolere algo contra su voluntad.
Tipo subjetivo: obliga a la víctima a una determina acción u omisión de: hacer, no hacer o tolerar
algo contra su voluntad, y se configura aun cuando el autor no logre el fin propuesto.
Agravantes: Las circunstancias que califican el secuestro están previstas en los Párrafos 1 y 2 del
mismo Art.
La pena del partícipe que, desvinculándose de los otros, se esforzare de modo que la víctima
recupere la libertad, sin que tal resultado fuese la consecuencia del logro del propósito del autor, se
reducirá de un tercio a la mitad.
Estos delitos, tienen su antecedente directo en la Ley 14.616, que fue sancionada para corregir
algunos errores de técnica legislativa que tenía el Art. 143 en su versión original. Se aumentaron
las escalas penales, se discriminaron las figuras según su gravedad y se sancionaron nuevos
delitos.
- Primera categoría de delitos: comprende las figuras previstas en los ART: 143
Y 144:
ART 143: Será reprimido con reclusión o prisión de uno a tres años e inhabilitación especial por
doble tiempo:
4º. El jefe de prisión u otro establecimiento penal, o el que lo reemplace, que recibiera algún reo
sin testimonio de la sentencia firme en que se le hubiere impuesto la pena o lo colocare en lugares
del establecimiento que no sean los señalados al efecto;
5º. El alcaide o empleado de las cárceles de detenidos y seguridad que recibiere un preso sin orden
de autoridad competente, salvo el caso de flagrante delito;
Agravantes:
ART 144: Cuando en los casos del artículo anterior concurriere alguna de las circunstancias
enumeradas en los incisos 1, 2, 3 y 5 del artículo 142, el máximo de la pena privativa de la libertad
se elevará a cinco años.
ART 144 BIS: - Será reprimido con prisión o reclusión de uno a cinco años e inhabilitación especial
por doble tiempo:
1. El funcionario público que, con abuso de sus funciones o sin las formalidades prescriptas por la
ley, privase a alguno de su libertad personal;
Si concurriere alguna de las circunstancias enumeradas en los incisos 1, 2, 3 y 5 del artículo 142, la
pena privativa de la libertad será de reclusión o prisión de dos a seis años.
- Vejaciones: Son los tratamientos humillantes para la dignidad del ser humano, y que afectan su
decoro como persona. Los procedimientos pueden consistir en malos tratos de contenido físico o
psíquico (por ej: quehaceres humillantes e indecorosos). No deben violar el Art. 18. Pueden ser
físicas o morales.
- Apremios ilegales: son procedimientos mortificantes para el ser humano. Consiste en oprimir,
apretar, compeler u obligar a uno que haga alguna cosa.
-Severidades: son los tratamientos rigurosos y ásperos que se aplican al preso. Estos actos
implican un exceso, una desviación o una extralimitación de lo que permiten los reglamentos
penitenciarios en materia de tratamiento de presos (por ej: castigos corporales, el cepo,
aislamiento indebido, privación de alimentos).
Pueden ser:
ART. 143 TER: - Se impondrá prisión de DIEZ (10) a VEINTICINCO (25) años e inhabilitación absoluta
y perpetua para el ejercicio de cualquier función pública y para tareas de seguridad privada,
al funcionario público o a la persona o miembro de un grupo de personas que, actuando con la
autorización, el apoyo o la aquiescencia del Estado, de cualquier forma, privare de la libertad a una
o más personas, cuando este accionar fuera seguido de la falta de información o de la negativa a
reconocer dicha privación de libertad o de informar sobre el paradero de la persona.
La pena será de prisión perpetua si resultare la muerte o si la víctima fuere una mujer embarazada,
una persona menor de DIECIOCHO (18) años, una persona mayor de SETENTA (70) años o una
persona con discapacidad. La misma pena se impondrá cuando la víctima sea una persona nacida
durante la desaparición forzada de su madre.
La pena será de prisión perpetua si resultare la muerte o si la víctima fuere una mujer embarazada,
una persona menor de DIECIOCHO (18) años, una persona mayor de SETENTA (70) años o una
persona con discapacidad. La misma pena se impondrá cuando la víctima sea una persona nacida
durante la desaparición forzada de su madre.
CASO: “HELIODORO PORTUGAL VS. PANAMÁ” CIDH, 2008: lo que caracteriza a esta figura no es
la privación de la libertad personal en sí misma, sino la falta de información acerca del paradero de
la víctima, omisión o negativa que implica sustraer a la persona de la posibilidad de controlar su
detención a través de los mecanismos previstos en la ley. Sobre esta cuestión se ha dicho: “un
elemento esencial de la desaparición forzada es la negativa a reconocer la privación de la
libertad”.
Sujetos:
Activo: puede ser un funcionario público o agente estatal o una persona que actúe en complicidad
con el Estado, es decir, con su apoyo, autorización o aquiescencia, para cometer el delito. Por lo
tanto, se trata de un delito especial.
Pasivo: es la persona privada de su libertad individual, aunque el tipo penal también asimila a la
categoría de víctima a la persona nacida durante la desaparición forzada de su madre.
Agravantes: el delito se agrava: por la muerte de la víctima, que debe ser la consecuencia de la
privación de libertad o producirse en cualquier momento del cautiverio, por lo que está
comprendida la muerte producida dolosamente, y por la especial situación de la víctima, situación
que debe concurrir en el momento en que se ejecuta la privación de la libertad.
- Habla concretamente.
- Habla de gravedad suficiente.
LEY 23.338:
ARTICULO I
1. A los efectos de la presente convención, se entenderá por el término "tortura" todo acto por el
cual se inflijan intencionadamente a una persona dolores o sufrimientos graves, ya sean físicos o
mentales, con el fin de obtener de ella o de un tercero información o una confesión, de castigarla
por un acto que haya cometido, o se sospeche que ha cometido, o de intimidar o coaccionar a esa
persona o a otras, o por cualquier razón basada en cualquier tipo de discriminación, cuando dichos
dolores o sufrimientos sean infligidos por un funcionario público u otra persona en el ejercicio de
funciones públicas, a instigación suya, o con su consentimiento o aquiescencia. No se considerarán
torturas los dolores o sufrimientos que sean consecuencia únicamente de sanciones legítimas, o
que sean inherentes o incidentales a éstas.
ARTICULO 16
1. Todo Estado Parte se comprometerá a prohibir en cualquier territorio bajo su jurisdicción otros
actos que constituyan tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes y que no lleguen a ser
tortura tal como se define en el artículo 1, cuando esos actos sean cometidos por un funcionario
público u otra persona que actúe en el ejercicio de funciones oficiales, o por instigación o con el
consentimiento o la aquiescencia de tal funcionario o persona. Se aplicarán, en particular, las
obligaciones enunciadas en los arts. 10, 11, 12 y 13, sustituyendo las referencias a la tortura por
referencias a otras formas de tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes.
ART. 144 TER: 1. Será reprimido con reclusión o prisión de ocho a veinticinco años e inhabilitación
absoluta y perpetua el funcionario público que impusiere a personas, legítima o ilegítimamente
privadas de su libertad, cualquier clase de tortura.
Es indiferente que la víctima se encuentre jurídicamente a cargo del funcionario, bastando que éste
tenga sobre aquélla poder de hecho.
Tipo objetivo: el delito consiste en “imponer”(aplicar, infligir, ocasionar, producir, etc) a una
persona privada de su libertad ambulatoria cualquier especie de tortura.
Sujeto activo: puede ser un funcionario público u otra persona “en el ejercicio de sus funciones
públicas”.
Sujeto pasivo: puede ser cualquier persona que se encuentre privada, legítima o ilegítimamente,
de su libertad.
El delito es doloso, compatible sólo con el dolo directo y de resultado.
Puede cometerse por acción u omisión (impropia) y se consuma con la producción de los graves
sufrimientos padecidos por la víctima, independientemente de que se logre o no el fin propuesto.
La tentativa resulta admisible.
Agravante: la figura se agrava si, como consecuencia de la tortura (“con motivo u ocasión”, dice la
norma), se produce la muerte de la víctima o se le causan lesiones gravísimas.
Figuras omisivas y culposas:
ART. 144 QUATER: - 1º. Se impondrá prisión de tres a diez años al funcionario que
omitiese evitar la comisión de alguno de los hechos del artículo anterior, cuando tuviese
competencia para ello.
2º. La pena será de uno a cinco años de prisión para el funcionario que en razón de sus funciones
tomase conocimiento de la comisión de alguno de los hechos del artículo anterior y, careciendo de
la competencia a que alude el inciso precedente, omitiese denunciar dentro de las veinticuatro
horas el hecho ante el funcionario, ministerio público o juez competente. Si
el funcionario fuera médico se le impondrá, además, inhabilitación especial para el ejercicio de su
profesión por doble tiempo de la pena de prisión.
3º. Sufrirá la pena prevista en el inciso 1º de este artículo el juez que, tomando conocimiento en
razón de su función de alguno de los hechos a que se refiere el artículo anterior, no instruyere
sumario o no denunciare el hecho al juez competente dentro de las veinticuatro horas.
4º. En los casos previstos en este artículo, se impondrá, además, inhabilitación especial perpetua
para desempeñarse en cargos públicos. La inhabilitación comprenderá la de tener o portar armas
de todo tipo.
144. QUINQUE: Si se ejecutase el hecho previsto en el artículo 144 tercero, se impondrá prisión de
seis meses a dos años e inhabilitación especial de tres a seis años al funcionario a cargo de la
repartición, establecimiento, departamento, dependencia o cualquier otro organismo, si las
circunstancias del caso permiten establecer que el hecho no se hubiese cometido de haber mediado
la debida vigilancia o adoptado los recaudos necesarios por dicho funcionario.
ART. 145: Será reprimido con prisión de dos a seis años, el que condujere a una persona fuera de
las fronteras de la República, con el propósito de someterla ilegalmente al poder de otro o de
alistarla en un ejército extranjero.
Trata de personas: se trata de un fenómeno transnacional que golpea fuertemente a las naciones
del mundo.
Diversos organismos internacionales, (UNICEF, Cruz Roja Internacional, OIM, Naciones Unidas,
etc), afirman que la trata de personas ocupa el tercer lugar como actividad lucrativa ilegal en el
mundo, después del tráfico de drogas y del tráfico de armas. Por esta razón, las organizaciones
Internacionales de derechos humanos han introducido en sus agendas la problemática del
fenómeno de las migraciones y de las actividades ilícitas a ella asociadas.
LA LEY 26.842 DEROGA LOS ARTICULOS 127 BIS Y 127 TER E INCORPORA A TRAVÉS DE LA
LEY 26.364 EL 145 BIS Y EL 145 TER. YA QUE SE REDUCÍA A LA TRATA DE PERSONAS
COMO TAL.
Convención contra la delincuencia organizada. (LEY 26.364): uno de los internacionales más
importantes, destinados a combatir la trata de personas firmados por la Argentina, es la
Convención de Naciones Unidas contra la Delincuencia Organizada Transnacional y sus dos
protocolos: contra el Tráfico ilícito de Migrantes por Tierra, Mar y Aire, y para prevenir, Reprimir y
Sancionar la Trata de Personas, especialmente mujeres y niños, adoptada en Palermo (Italia), en
diciembre de 2000.
El protocolo de Palermo es un acuerdo internacional de gran alcance, cuyo texto introduce el
concepto de trata de personas y dice que por tal se entenderá: “la captación, el transporte, la
acogida o la recepción de personas, recurriendo a la amenaza o al uso de la fuerza u otras formas
de coacción, al rapto, al fraude, al engaño, al abuso de poder o de una situación de vulnerabilidad
o a la concesión o recepción de pagos o beneficios para obtener el consentimiento de una persona
que tenga autoridad sobre otra, con fines de explotación. Esa explotación incluirá, como mínimo,
la explotación de la prostitución ajena u otras formas de explotación sexual, los trabajos o
servicios forzados, la esclavitud o las prácticas análogas a la esclavitud, la servidumbre o extracción
de órganos.
Diferencias a través de medios y finalidades:
Trata de personas e inmigración ilegal: 145 bis y ter: se relaciona con la Ley 25.871: (LEY DE
MIGRACIONES), la cual define cuando hay trata ilegal de personas, gracias a la Ley 26.364, se
introdujeron algunas modificaciones en el régimen penal migratorio (Arts, 116 a 121, de la Ley
25.871).
Con arreglo a lo establecido en el Art 116 de la Ley de migraciones, hay “tráfico ilegal de personas”
o “tráfico ilegal de inmigrantes”, cuando se realice, promueva o facilite el cruce ilegal de personas,
por los límites fronterizos nacionales, con el fin de obtener directa o indirectamente un beneficio.
LEY 26.364 y sus modificaciones: denominada “de prevención y sanción de la trata de personas y
asistencia a sus víctimas, siguiendo los lineamientos del señalado instrumento internacional,
introdujo importantes modificaciones en el ámbito personal y procesal, entre ellas, una definición
del fenómeno en los Arts. 2 y 3, el que deberá ser tenido en cuenta a los fines de la integración de
los tipos penales.
AGRAVANTES:
ART. 145. BIS: - Será reprimido con prisión de cuatro (4) a ocho (8) años, el que ofreciere, captare,
trasladare, recibiere o acogiere personas con fines de explotación, ya sea dentro del territorio
nacional, como desde o hacia otros países, aunque mediare el consentimiento de la víctima.
ART. 145. TER: - En los supuestos del artículo 145 bis la pena será de cinco (5) a diez (10) años de
prisión, cuando:
1. Mediare engaño, fraude, violencia, amenaza o cualquier otro medio de intimidación o coerción,
abuso de autoridad o de una situación de vulnerabilidad, o concesión o recepción de pagos o
beneficios para obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre la víctima.
3. La víctima fuera una persona discapacitada, enferma o que no pueda valerse por sí misma.
6. El autor fuere ascendiente, descendiente, cónyuge, afín en línea recta, colateral o conviviente,
tutor, curador, autoridad o ministro de cualquier
Cuando se lograra consumar la explotación de la víctima objeto del delito de trata de personas la
pena será de ocho (8) a doce (12) años de prisión.
Cuando la víctima fuere menor de dieciocho (18) años la pena será de diez (10) a quince (15) años
de prisión.
SUSTRACCIÓN DE MENORES
ART. 146: Será reprimido con prisión o reclusión de 5 a 15 años, el que sustrajere a un menor de 10
años del poder de sus padres, tutor o persona encargada de él, y el que lo retuviere u ocultare.
NO PRESENTACIÓN DE MENORES
ART. 147: En la misma pena incurrirá el que, hallándose encargado de la persona de un menor de
diez años, no lo presentara a los padres o guardadores que lo solicitaren o no diere razón
satisfactoria de su desaparición.
INDUCCIÓN A LA FUGA
ART. 148: Será reprimido con prisión de un mes a un año, el que indujere a un mayor de diez años y
menor de quince, a fugar de casa de sus padres, guardadores o encargados de su persona.
ART. 148. BIS: Será reprimido con prisión de 1 (uno) a (cuatro) años el que aprovechare
económicamente el trabajo de un niño o niña en violación de las normas nacionales que prohíben
el trabajo infantil, siempre que el hecho no importare un delito más grave.
Quedan exceptuadas las tareas que tuvieren fines pedagógicos o de capacitación exclusivamente.
No será punible el padre, madre, tutor o guardador del niño o niña que incurriere en la conducta
descripta.
OCULTACIÓN DE MENOR
ART. 149: Será reprimido con prisión de un mes a un año, el que ocultare a las investigaciones de la
justicia o de la policía, a un menor de quince años que se hubiere substraído a la potestad o guarda
a que estaba legalmente sometido.
La pena será de seis meses a dos años, si el menor no tuviera diez años.
AMENAZAS Y COACCIONES:
Estos delitos tienen en común el producir una crisis en la tranquilidad espiritual del individuo.
Tanto en uno como en otro caso, el bien jurídico tutelado es la libertad individual en su esfera
psíquica, es decir, en el ámbito de la facultad que toda persona tiene de obrar conforme a su
propia voluntad, o bien de optar, libre de injerencias externas, por aquello que sus deseos más
íntimos le aconsejan hacer o no hacer.
ART. 149 BIS: - Será reprimido con prisión de seis meses a dos años el que hiciere uso
de amenazas para alarmar o amedrentar a una o más personas. En este caso la pena será de uno a
tres años de prisión si se emplearen armas o si las amenazas fueren anónimas. Será reprimido con
prisión o reclusión de dos a cuatro años el que hiciere uso de amenazas con el propósito de obligar
a otro a hacer, no hacer o tolerar algo contra su voluntad.
AGRAVENTE DE LAS COACCIONES:
ART. 149 TER: - En el caso del último apartado del artículo anterior, la pena será:
1) De tres a seis años de prisión o reclusión si se emplearen armas o si las amenazas fueren
anónimas; 2) De cinco a diez años de prisión o reclusión en los siguientes casos: