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SEDE CENTRAL
EXPEDIENTE Nº 1085-2017/CC1
ANTECEDENTES
(i) El 20 de agosto de 2017, sufrió el robo de diversos objetos, entre los que se
encontraba su Tarjeta de Crédito N° 449*-****-****-*887, emitida por el Banco.
(ii) Ese mismo día, realizó una llamada telefónica a la entidad para solicitar el
bloqueo del plástico; sin embargo, debido a que era domingo, le manifestaron
que debía acercarse a una oficina física al día siguiente.
(iii) El 21 de agosto de 2017, acudió a una oficina del Banco, en donde tomó
conocimiento que habían realizado dos consumos con su tarjeta de crédito por
los importes de S/ 4 916,19 y S/ 9 504,62, los cuales no reconoce, pues no
guardan relación con su patrón habitual de consumos.
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Con Registro Único del Contribuyente N° 20543166660.
4 Publicado en el diario oficial El Peruano el 2 de setiembre de 2010, modificado por el Decreto Legislativo N° 1308,
publicada el 10 enero 2017.
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(i) Presunta infracción a los artículos 18° y 19° de la Ley N° 29571, Código de
Protección y Defensa del Consumidor, en tanto la entidad bancaria no habría
cumplido con recibir el reclamo por pérdida de plástico correspondiente al
bloqueo de tarjeta de crédito, realizado por el denunciante el 20 de agosto de
2017, lo que ocasionó que se realicen consumos no reconocidos con dicha
tarjeta.
(ii) Presunta infracción a los artículos 18° y 19° de la Ley N° 29571, Código de
Protección y Defensa del Consumidor, en tanto la entidad bancaria no habría
cumplido con adoptar las medidas de seguridad pertinentes, en tanto habría
permitido que se realicen dos (2) consumos de S/ 4 916,19 y S/ 9 504,62 con
cargo a la Tarjeta de Crédito N° 449*-****-****-*887 de titularidad del denunciante,
que no reconoce, pese a que reportó el robo del plástico oportunamente y que
dichos consumos no guardan relación con su comportamiento habitual.
(iii) Presunta infracción a los artículos 18° y 19° de la Ley N° 29571, Código de
Protección y Defensa del Consumidor, en tanto la señoras Liz Roxana Cayllahua
Lizana no habría cumplido con adoptar las medidas de seguridad suficientes al
permitir que se realicen dos (2) operaciones en su establecimiento por S/ 4 916,19
y S/ 9 504,62 con cargo a la Tarjeta de Crédito N° 449*-****-****-*887 de titularidad
del denunciante, sin verificar la identidad del tarjetahabiente ni los datos
consignados en las órdenes de pago.
(iv) Presunta infracción al numeral 49.1 del artículo 49° y al literal a) del artículo 50°
de la Ley N° 29571, Código de Protección y Defensa del Consumidor, en tanto la
entidad bancaria habría consignado una cláusula abusiva en el contrato de la
Tarjeta de Crédito N° 449*-****-****-*887 de titularidad del denunciante, en tanto
limitaría su responsabilidad ante consumos no reconocidos.
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(iv) La cláusula cuestionada por el señor Miguel pasó por una etapa de aprobación
a cargo de la Superintendencia Nacional de Banca, Seguros y AFP (en
adelante, SBS), por lo que no es posible considerar a la misma como abusiva.
(iii) El 9 de julio de 2017, cumplió dieciocho (18) años de edad; sin embargo,
desconocía de asuntos empresariales.
(iv) También le solicitaron obtener una tarjeta de ahorro del Banco, lo cual efectuó
el 10 de agosto de 2017, considerando que estaba ayudando a sus hermanos
cristianos.
(v) Era imposible que verifique la identidad del tarjetahabiente, así como los datos
consignados en las órdenes de pago, puesto que dichos documentos se
encontraban en poder de la señorita Fernández.
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II. ANÁLISIS
10. Por otro lado, se observa que el señor Miguel ha ofrecido como medios probatorios el
estado de cuenta de su tarjeta de crédito y el correo electrónico remitido a través de
la dirección electrónica “webmaster@sunat.gob.pe”, de cuyo contenido se desprende
que las operaciones de consumo cuestionadas por este se efectuaron en el
establecimiento de “Universal Laptop” y que la titularidad del mismo se encuentra a
nombre de la señora Cayllahua, tal como se observa en las siguientes imágenes:
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“Universal Laptop”
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11. En ese mismo sentido, de la consulta RUC efectuada a través de la página web de la
SUNAT (http://e-consultaruc.sunat.gob.pe/cl-ti-itmrconsruc/jcrS00Alias), se
desprende que el Registro Único de Contribuyente N° 10749339930, continua a
nombre de la señora Cayllahua, tal como se muestra en la siguiente imagen:
12. Finalmente, este órgano colegiado considera necesario precisar que, de la revisión
de los documentos que obran en el expediente, no se desprende alguno que acredite
—siquiera indiciariamente— la participación de la señorita Fernández en los hechos
materia de denuncia, por lo que lo expuesto por la señora Cayllahua resulta
insuficiente para proceder a incluirla en el presente procedimiento.
14. El artículo 26° de la Ley sobre Facultades, Normas y Organización del Indecopi,
aprobada por Decreto Legislativo N° 807, establece que una vez admitida a trámite la
denuncia, se correrá traslado de esta a la parte denunciada para que presente sus
descargos en un plazo no mayor de cinco (5) días contado a partir del día siguiente
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15. El artículo 462 del Código Procesal Civil, de aplicación supletoria a los procedimientos
administrativos, señala que el declarado en rebeldía no pierde su derecho a
apersonarse al procedimiento, sujetándose al estado en que se encuentre 6.
16. El numeral 223.3 del artículo 223 de la Ley N° 27444, Ley del Procedimiento
Administrativo General (en adelante, la LPAG), indica que la autoridad administrativa
podrá permitir, si lo considera apropiado y razonable, la entrega de la contestación
luego del vencimiento del plazo 7.
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LEY SOBRE FACULTADES, NORMAS Y ORGANIZACIÓN DEL INDECOPI, aprobada POR DECRETO
LEGISLATIVO 807 y publicada el 18 de abril de 1996
Artículo 26.- Una vez admitida a trámite la denuncia, se correrá traslado de la misma al denunciado, a fin de que este
presente su descargo. El plazo para la presentación del descargo será de cinco (5) días contados desde la notificación,
vencido el cual, el Secretario Técnico declarará en rebeldía al denunciado que no lo hubiera presentado.
En el caso de los procedimientos de oficio, el plazo para la presentación de descargos correrá a partir de la fecha en
la que el Secretario Técnico notifica al denunciado los hechos materia de investigación, así como la tipificación y
descripción de la presunta infracción. El Secretario Técnico podrá realizar las inspecciones e investigaciones que
considere necesarias, antes de enviar dicha comunicación. La notificación de la denuncia podrá efectuarse
simultáneamente con la realización de una inspección, ya sea a pedido del denunciante o de oficio, en caso de que
el Secretario Técnico considere que su actuación sea pertinente.
6 TEXTO ÚNICO ORDENADO DEL CÓDIGO PROCESAL CIVIL, aprobado por RESOLUCIÓN MINISTERIAL 010-
93-JUS y publicado el 22 de abril de 1993
Artículo 462.- Ingreso del rebelde al proceso
El rebelde puede incorporarse al proceso en cualquier momento, sujetándose al estado en que este se encuentre.
7 LEY N° 27444, LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL, publicada el 11 de abril de 2001
Artículo 223.- Contestación de la reclamación
(…)
223.3 En el caso de que el reclamado no cumpla con presentar la contestación dentro del plazo establecido, la
administración podrá permitir, si lo considera apropiado y razonable, la entrega de la contestación luego del
vencimiento del plazo.
8 LEY N° 27444, LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL, publicada el 11 de abril de 2001
Artículo 3.- Requisitos de validez de los actos administrativos
Son requisitos de validez de los actos administrativos:
(…)
5. Procedimiento regular.- Antes de su emisión, el acto debe ser conformado mediante el cumplimiento del
procedimiento administrativo previsto para su generación.
9 LEY N° 27444, LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL, publicada el 11 de abril de 2001
TÍTULO PRELIMINAR
Artículo IV.- Principios del procedimiento administrativo
1. El procedimiento administrativo se sustenta fundamentalmente en los siguientes principios, sin perjuicio de la
vigencia de otros principios generales del Derecho Administrativo:
(…)
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19. Dicho esto, pese a que la señora Cayllahua fue declarada rebelde, la Comisión
considera necesario evaluar los argumentos y/o documentos presentados por esta en
el expediente, con el objeto de verificar si incurrió en la infracción denunciada; ello,
en estricto cumplimiento de la obligación que tiene la autoridad administrativa de
llegar a la verdad de los hechos.
Marco teórico
20. El artículo 65° de la Constitución Política del Perú consagra la defensa por el Estado
peruano de los intereses de los consumidores 10, mandato que es recogido en el literal
c) del numeral 1.1 del artículo 1° del Código, el cual reconoce el derecho de los
consumidores a la protección de sus intereses económicos y establece la protección
contra métodos comerciales coercitivos o cualquier otra práctica similar, así como
frente a información interesadamente equívoca respecto de los productos o servicios
que son ofrecidos en el mercado 11.
21. Al respecto, todo proveedor ofrece una garantía sobre la idoneidad de los bienes y
servicios que ofrece en el mercado, lo anterior en función de la información que
traslada a los consumidores de manera expresa o tácita. En tal sentido, para
establecer la existencia de una infracción corresponderá al consumidor o a la
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autoridad administrativa acreditar la existencia del defecto, siendo que ante tal
situación será de carga del proveedor demostrar que dicho defecto no le es imputable
para ser eximido de responsabilidad 12.
22. En efecto, una vez que se ha probado el defecto, sea con los medios probatorios
presentados por el consumidor o por los aportados de oficio por la Secretaría Técnica,
si el proveedor pretende ser eximido de responsabilidad deberá aportar pruebas que
acrediten la fractura del nexo causal o que actuó con la diligencia requerida.
23. El señor Miguel señaló que el 20 de agosto de 2017, se comunicó con el Banco para
solicitar el bloqueo de su tarjeta de crédito por el hurto de esta; sin embargo, el
personal de la entidad bancaria le indicó que debía acudir personalmente a una de
sus oficinas el día lunes, debido a que la fecha de su comunicación fue domingo y no
había atención.
24. Por su parte, el Banco señaló que el bloqueo se efectuó en la fecha en que el señor
Miguel lo solicitó, esto es, a las 17:35 horas del 20 de agosto de 2017.
25. Con relación al hecho materia de análisis, se debe recordar que el numeral 162.2 del
artículo 162° de la Ley N° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General (en
adelante, la LPAG)15, establece que corresponde a los administrados aportar las
pruebas que consideren pertinentes a efectos de sustentar sus alegaciones. De esta
manera, la actuación de las partes debe ceñirse a la norma que regula la carga de la
prueba, donde se distinguen dos etapas de análisis al momento de verificar la
ocurrencia de una infracción al Código:
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● Primera etapa:
Acreditación del defecto. - El consumidor debe acreditar la existencia del defecto en
el bien o servicio materia de la relación de consumo entablada; y,
● Segunda etapa:
Atribución del defecto. - Una vez acreditado el defecto, se invierte la carga de la
prueba y corresponde al proveedor demostrar que el mismo no le es imputable.
26. Por su parte, el artículo 196° del Código Procesal Civil 16, aplicable de manera
supletoria a los procedimientos administrativos, establece que la carga de probar
corresponde a quien afirma los hechos que configuran su pretensión, por lo cual en
el presente caso corresponde al señor Miguel acreditar que el Banco se negó a recibir
el reclamo por pérdida de plástico correspondiente al bloqueo de su tarjeta de crédito.
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30. Por otro lado, obran en el expediente los vouchers correspondientes a las operaciones
de consumo cuestionadas por el señor Miguel, de cuyo contenido se desprende que
las mismas tuvieron lugar el 20 de agosto de 2017, a las 15:01 y 15:03 horas, esto
es, antes de la hora en que este solicitó el bloqueo de su tarjeta de crédito, tal como
se observa en las siguientes imágenes 13:
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FECHA: 20/08/17
HORA: 15:01
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FECHA: 20/08/17
HORA: 15:03
31. En ese orden de ideas, no solo se ha verificado que el Banco recibió y procesó la
solicitud de bloqueo de tarjeta de crédito del señor Miguel, sino que —además— ha
quedado acreditado que las operaciones cuestionadas por el denunciante tuvieron
lugar antes de la hora en que este solicitó el referido bloqueo.
32. En ese sentido, no resulta posible concluir que el Banco haya incurrido en el hecho
materia de análisis y, en consecuencia, no resulta posible atribuirle responsabilidad
administrativa por infracción al deber de idoneidad.
33. Por los argumentos expuestos, esta Comisión considera que corresponde declarar
infundado el presente extremo de la denuncia por presunta infracción a los artículos
18° y 19°, en la medida que no se ha verificado que el Banco no cumplió con recibir
el reclamo por la pérdida de plástico y correspondiente bloqueo de la tarjeta de crédito
realizado por el denunciante, ni que ello ocasionó que se realicen consumos no
reconocidos con dicha tarjeta.
Marco teórico
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34. La relación jurídica que se genera entre una entidad financiera y un consumidor como
consecuencia de la entrega de una tarjeta de crédito o débito, crea deberes y
derechos para ambas partes. Entre las obligaciones del consumidor, están la de
custodiar adecuadamente su tarjeta, mantener la confidencialidad de su clave
secreta, comunicar a la entidad financiera sobre el robo, hurto o extravío de la tarjeta,
entre otros.
35. En cuanto a las obligaciones de las entidades financieras, una condición implícita en
los servicios financieros ofertados en el mercado, integrada a su idoneidad, es la
garantía otorgada por los proveedores de que adoptarán las medidas de seguridad
que fueran necesarias para garantizar que el patrimonio de los consumidores se
encuentre debidamente resguardado. En ese sentido, debe entenderse que parte del
servicio prestado por el Banco, implica la confianza que el consumidor deposita en
los sistemas de seguridad con los que cuenta la institución financiera para la
realización y aprobación de cualquier transacción comercial realizada a través de
tarjetas de crédito o débito que afecte su patrimonio.
36. Por ello, en el marco de la relación comercial existente entre los consumidores y las
entidades del sistema financiero, se exige a estas la implementación de mecanismos
de seguridad destinados a proteger las transacciones que realizan sus clientes,
evitando el uso indebido o fraudulento de las tarjetas de crédito o débito.
37. En esa línea, el artículo 9° del Reglamento establece que las entidades bancarias
únicamente podrán cargar en las cuentas de las tarjetas de crédito de los
tarjetahabientes el importe de los bienes y servicios que adquieran utilizándolas, de
acuerdo a las órdenes de pago que suscriban o autoricen, o por autorizaciones
realizadas a través de medios electrónicos, así como por autorizaciones expresas y
previamente concedidas por el titular de la tarjeta de crédito.
38. Del análisis de dicha norma, se desprende que lo que busca garantizar es que, en
cualquiera de los escenarios en que se realice la operación de consumo, esta se haya
efectuado en observancia de las medidas de seguridad correspondientes, por lo cual
se exige a las entidades financieras contar con el sustento que acredite de manera
indubitable la autorización realizada por el cliente, sea a través de la suscripción de
una orden de pago, el ingreso de un código o la firma de manera electrónica y/o virtual
(clave secreta, clave dinámica, CVV, etc.). Esto quiere decir, que, ante el
cuestionamiento de un consumidor, el Banco debe estar en la posibilidad de acreditar
de manera fehaciente que la operación cargada ha sido debidamente autorizada por
el cliente.
39. Si bien dicho artículo se refiere únicamente a las operaciones que se realizan con
cargo a las tarjetas de crédito de los usuarios, la obligación de acreditar que las
operaciones cargadas fueron debidamente autorizadas por el titular, debe extenderse
a las transacciones que se efectúan con tarjetas de débito, cuya autorización se
brinda a través de medios electrónicos (firma electrónica).
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40. En la dinámica común del mercado existen diversos tipos de operaciones que pueden
realizarse con tarjetas de crédito o débito, siendo que para algunas se requiere la
presencia física del medio de pago (plástico) y en otros casos no, por lo que pueden
realizarse operaciones “con tarjeta presente” y “con tarjeta no presente”. Para
garantizar que este tipo de operaciones se realicen válidamente, con la autorización
del tarjetahabiente, las entidades financieras deben adoptar medidas de seguridad
específicas.
41. En esa línea, para el caso de operaciones “con tarjeta presente”, es necesario que,
para poder realizar una transacción, se cuente con la presencia física de la tarjeta, la
cual es pasada por un terminal POS, requiriéndose, según el caso, la firma electrónica
(clave secreta) o la suscripción de la orden de pago, para que pueda entenderse como
autorizada. Así también, existen otras operaciones que no requieren que la tarjeta sea
leída por un terminal POS, pero sí el ingreso de la firma electrónica, como por ejemplo
las disposiciones de efectivo a través de cajero automático.
42. Con relación a las operaciones “con tarjeta no presente” 14, no se requiere la presencia
de la tarjeta de crédito física, solicitándose que la autorización se realice a través de
medios electrónicos, como por ejemplo vía internet en el que se requiere el ingreso
de datos impresos en el medio de pago, tales como fecha de vencimiento y el código
CVV, con lo que se verifica la autorización del cliente.
43. Habiendo cumplido con las medidas de seguridad señaladas, adicionalmente, las
entidades del sistema financiero deben cumplir con las medidas de seguridad
establecidas en el artículo 17° del Reglamento de Tarjetas de Crédito y Débito 15 (en
adelante, el Reglamento), conforme a lo siguiente:
El código de seguridad de tres dígitos que aparece en el reverso de cada tarjeta Visa. Su denominación técnica en
inglés es Card Verification Code 2 (CVV2) o Código de Verificación de la Tarjeta 2. Visa Europe estima que verificar
el código de seguridad de las tarjetas puede ayudar a recortar la tasa de fraude hasta en un 70%”.
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44. Como se aprecia de la citada norma, entre las medidas de seguridad exigidas a las
entidades financieras se encuentra la de contar con un sistema de monitoreo de
operaciones que permita: (i) detectar aquellas transacciones que no correspondan al
comportamiento habitual de los consumidores; e, (ii) identificar los patrones de fraude.
45. Sobre el comportamiento habitual de los consumidores, el artículo 2° del
Reglamento16 señala que este está referido al tipo de operaciones que usualmente
realiza un consumidor con su tarjeta de crédito y/o débito, considerando diversos
factores; como, por ejemplo, país de consumo, tipos de comercio, frecuencia, canal
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46. De ello se desprende que, con el uso de las tarjetas de crédito y/o débito, cada
consumidor va creando un historial de consumo generado conforme a sus
necesidades. Al respecto, se debe tener en cuenta que el comportamiento de
consumo de los usuarios no obedece a un conjunto estático e inmutable de
operaciones realizadas por determinados montos, sino que este es, por naturaleza
dinámico y se encuentra en constante desarrollo.
47. En ese sentido, el sistema de monitoreo que utiliza cada entidad financiera debe
poder detectar de manera individualizada cuándo una transacción no se encuentra
acorde al consumo habitual que el cliente le da a su tarjeta de crédito y/o débito.
48. Sobre los patrones de fraude, cabe indicar que, en cumplimiento de la norma
señalada, las entidades del sistema financiero se encuentran obligadas a implementar
las medidas de seguridad que resulten necesarias para evitar la realización de
operaciones fraudulentas; ello, a través de la detección oportuna de transacciones
que presenten características sospechosas.
50. De lo expuesto, podemos concluir que el sistema de monitoreo de los bancos debe
detectar aquellas operaciones que resultan distintas al comportamiento habitual del
consumidor de manera individualizada, así como las operaciones que resulten
compatibles con patrones de fraude.
52. En el presente caso, el señor Miguel indicó que el Banco no adoptó las medidas de
seguridad pertinentes, permitiendo que se realicen dos consumos de S/ 4 916,19 y
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S/ 9 504,62, con cargo a su tarjeta de crédito, las cuales no reconoce, pese a que
reportó oportunamente el robo de dicha tarjeta y que los consumos no guardan
relación con su comportamiento habitual.
53. En ese sentido, corresponde analizar: (i) la autorización para la realización de las
operaciones no reconocidas; (ii) la oportunidad del reporte del robo de la tarjeta; y,
(iii) si las operaciones cuestionadas correspondían al comportamiento habitual de la
denunciante.
54. El señor Miguel denunció al Banco, señalando que no reconoce los dos (2) consumos
efectuados por las sumas de S/ 4 916,19 y S/ 9 504,62, realizados el 20 de agosto de
2017 con cargo a su Tarjeta de Crédito N° 449*-****-****-*887.
55. En sus descargos, el Banco precisó que las operaciones se efectuaron válidamente,
mediante la lectura del chip, así como que fueron autorizadas por el comercio
encargado de verificar la identidad del tarjetahabiente.
56. En relación a los hechos de la denuncia, la Comisión considera que los consumidores
o usuarios de servicios financieros esperan que sus proveedores les brinden un
servicio responsable e idóneo, capaz de generar seguridad en cada una de las
transacciones que realicen.
57. En ese sentido, y tal como se ha mencionado, el parámetro de idoneidad en este tipo
de casos está constituido por los mecanismos de seguridad implementados por los
proveedores para realizar operaciones de consumo; por ello, es necesario que dentro
de un procedimiento de este tipo, en donde se cuestiona el servicio brindado por la
entidad financiera, sea éste quien presente medios probatorios suficientes para
desvirtuar el hecho denunciado y corrobore que autorizó válidamente las operaciones
en cuestión.
58. Ahora bien, cabe señalar que en el mercado se realizan diversos tipos de operaciones
con tarjetas de crédito, siendo que para algunas se requiere la presencia física del
medio de pago (plástico) y en otros casos no. En tal sentido, hablamos de
operaciones “con tarjeta presente” y operaciones “con tarjeta no presente”.
59. En el caso de operaciones “con tarjeta presente” es necesario que, para poder realizar
la transacción, se cuente con la presencia física de la tarjeta, la que, a su vez, es
pasada por un POS emitiéndose la orden de pago correspondiente, la cual debe ser
suscrita por el cliente para que pueda entenderse como autorizada. Así también,
existen operaciones “con tarjeta presente” que no requieren de la suscripción de una
orden de pago, sino de una firma electrónica (clave secreta), como por ejemplo una
disposición de efectivo a través de cajero automático18.
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60. En esa línea, mediante Oficio N° 26791-2017-SBS del 3 de agosto de 2017 dirigido a
la Secretaría Técnica de la Comisión, la Superintendencia de Banca, Seguros y AFP
precisó los alcances del artículo 9° del Reglamento, señalando lo siguiente:
“(…) para cargar el importe de las operaciones realizadas con la tarjeta de crédito a la
línea de crédito, otorgada la empresa emisora a favor del titular, esta debe contar con
órdenes de pago suscritas o autorizadas por el titular. En la contratación presencial
en establecimientos, en general, los terminales de punto de venta emiten un voucher
por cada operación con tarjeta de crédito, la cual debe ser firmada por el cliente y
consignar el número de su DNI, salvo que se trata de una operación de micropago.
Visto así, (…) para su defensa la entidad financiera debe presentar el voucher
suscrito por el cliente para acreditar el cargo de la operación, o en caso de
micropago, demostrar la responsabilidad del usuario.
(…)”.
61. En virtud a lo expuesto, para cargar el importe de las operaciones realizadas con la
tarjeta de crédito a la línea de crédito otorgada por las empresas del sistema
financiero, estas deben acreditar que el consumidor autorizó expresamente la
realización dichas operaciones, para lo cual puede presentar las órdenes de pagos
suscritas en los casos de consumos con tarjeta presente; o, las autorizaciones a
través de medios electrónicos y/o firmas electrónicas para los consumos realizados
con tarjeta no presente.
62. En este punto, cabe precisar que esta Comisión no niega el derecho de una entidad
financiera de exigir el pago de una deuda generada por consumos con una tarjeta de
crédito presente a pesar que no cuente con la orden de pago al momento de emitir el
estado de cuenta correspondiente, ello en tanto comprende que en la práctica las
lo siguiente: “(...) son las transacciones que se realizan cara a cara, cuando la tarjeta Visa y su titular están presentes
físicamente en la caja o terminal de un establecimiento o comercio”.
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transacciones se cargan a la línea de crédito una vez que la citada empresa recibe la
orden del operador (entiéndase Visanet o Mastercard, según corresponda). Sin
embargo, esta funcionalidad no lo exonera del cumplimiento de las obligaciones y
medidas de seguridad que debe adoptar según lo dispuesto en el Reglamento de
Tarjetas de Crédito y Débito señalado, así como es independiente de las
responsabilidades que se pudieran derivar como resultado de la realización de las
operaciones no autorizadas.
63. Por otro lado, cabe resaltar que no se exige a las entidades financieras que cumplan
con verificar la identidad de los tarjetahabientes al momento de la realización del
consumo, ya que esta obligación es atribuida a los establecimientos comerciales.
66. De la revisión de las referidas órdenes de pago, se observa que las mismas contienen
la denominación del establecimiento en el que se efectuaron, la fecha y hora de su
realización, los últimos cuatro dígitos de la tarjeta de crédito, el monto, la firma y el
número de documento nacional de identidad del tarjetahabiente.
67. En ese sentido, se verifica que —durante la tramitación del presente procedimiento—
las partes han presentado documentos que acreditan la existencia de sustento
suficiente respecto de la realización de las operaciones de consumo, puesto que se
cuenta con las órdenes de pago debidamente suscritas, a través de las cuales se
autorizó el procesamiento de dichas transacciones. En consecuencia, ha quedado
acreditado que el Banco cargó debidamente los consumos no reconocidos por
S/ 4 916,19 y S/ 9 504,62 en la cuenta de la tarjeta de crédito de titularidad del
denunciante.
68. En tanto ha quedado acreditado que los cargos en la cuenta de la tarjeta de crédito
del señor Miguel fueron debidamente autorizados, corresponde realizar el análisis
para verificar si los consumos cuestionados tuvieron lugar luego que el denunciante
reportó el robo de su tarjeta de crédito.
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Ver a fojas 16 del expediente.
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69. El señor Miguel señaló que las operaciones que no reconoce, efectuadas con cargo
a su tarjeta de crédito, tuvieron lugar cuando ya había reportado el robo del plástico
de su tarjeta de crédito. Asimismo, refirió que el Banco no procedió a bloquear de
manera inmediata la referida tarjeta, sino que le indicó que debía acudir a una de sus
oficinas al día siguiente, por encontrarse en día domingo.
70. En sus descargos, el Banco señaló que el bloqueo de la tarjeta de crédito del señor
Miguel fue efectuado de forma inmediata, a las 17:35 horas del 20 de agosto de 2017,
cuando este se comunicó telefónicamente para tal efecto. Asimismo, agregó que los
consumos cuestionados por este se realizaron a las 15:01 y 15:03 horas del 20 de
agosto de 2017, esto es, antes de haber solicitado el bloqueo.
71. Con relación al análisis del presente extremo, se debe tener en cuenta lo expuesto en
los numerales 29 a 32 de la presente resolución, de cuyo contenido se verifica que —
contrariamente a lo expuesto por el señor Miguel— el Banco acreditó que bloqueó la
tarjeta de crédito de forma inmediata, esto es, a las 17:35 horas del 20 de agosto de
2017 (Ver imagen N° 3), hora y fecha que se condicen con lo expuesto por el propio
denunciante en su escrito de denuncia.
72. Asimismo, de la revisión de las copias de las órdenes de pago correspondientes a las
operaciones cuestionadas por el señor Miguel, se aprecia que las mismas tuvieron
lugar antes que este solicite el bloqueo de su tarjeta de crédito, en tanto estas se
efectuaron a las 15:01 y 15:03 horas del 20 de agosto de 2017 (Ver imágenes N° 4 y
5), mientras que el bloqueo se realizó a las 17:35 horas de la misma fecha.
73. Finalmente, se debe considerar que el señor Miguel no ha ofrecido medio probatorio
alguno que acredite que solicitó el bloqueo de su tarjeta de crédito o reportado el robo
de la misma antes de las 15:01 o 15:03 horas del 20 de agosto de 2017, esto es,
antes de la realización de las operaciones de consumo cuestionadas.
74. En ese sentido, del análisis efectuado no se verifica que el señor Miguel haya
reportado el robo y/o solicitado el bloqueo de su tarjeta de crédito antes que se
efectúen las operaciones de consumo materia de denuncia. A continuación,
corresponde analizar si las operaciones cuestionadas por el denunciante
correspondían a su comportamiento habitual.
75. El señor Miguel indicó en su escrito de denuncia que, los consumos efectuados el 20
de agosto de 2017 con cargo a su tarjeta de crédito, no guardan relación con su
comportamiento habitual.
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76. Por su parte, el Banco indicó que el denunciante no había efectuado operaciones con
cargo a su tarjeta de crédito desde el 7 de noviembre de 2014, por lo que no se podía
analizar la existencia de un patrón de consumo en dicho caso.
77. Como bien se ha señalado precedentemente, las entidades del sistema financiero se
encuentran obligadas por la norma a contar con sistemas de monitoreo que les
permitan detectar operaciones que no correspondan al comportamiento habitual de
cada consumidor o que obedezcan a patrones de fraude. El funcionamiento del
sistema de monitoreo es definido por las reglas que cada entidad financiera
establezca, conforme al análisis del tipo de consumos que se realicen con las tarjetas
de crédito y débito que administran.
79. Sobre el particular, este órgano colegiado debe resaltar que las entidades bancarias
ponen a disposición de los usuarios diversos canales y agencias para que puedan
realizar libremente operaciones con cargo a las cuentas asociadas a sus tarjetas de
crédito y/o débito, tales como establecimientos afiliados, agencias, agentes e internet.
80. Asimismo, es importante acotar que, para que el sistema de monitoreo pueda activar
una alerta, primero deben haberse realizado operaciones que permitan al Banco
presumir que no están siendo realizadas por el titular de la tarjeta, pues no es posible
que el sistema se active antes de la realización de operaciones que contienen
características distintas al comportamiento habitual del consumidor.
81. En ese sentido, para que se genere una alerta es necesario que primero se realice,
como mínimo, una operación, ya que el sistema no podría alertar si no se ha
concretado ninguna transacción. Además de ello, la operación debe contener
características que en conjunto, permitan presumir a la entidad bancaria que se trata
de una operación sospechosa.
82. En ese orden de ideas, una vez detectada la operación, corresponde a la entidad
realizar una serie de gestiones para proceder con la comunicación con el titular o
realizar el bloqueo preventivo de la tarjeta.
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tarjeta, esta no se habría generado antes de la segunda operación, dado que, como
se ha mencionado, entre la primera y la segunda transacción transcurrieron sólo dos
(2) minutos, un lapso corto de tiempo para que el Banco pueda realizar las gestiones
correspondientes.
85. Por los argumentos expuestos, esta Comisión considera que corresponde declarar
infundado el presente extremo de la denuncia por presunta infracción a los artículos
18° y 19° del Código, en la medida que se ha verificado que las operaciones
cuestionadas por el señor Miguel fueron válidamente realizadas.
86. El señor Miguel indicó que el establecimiento en que se efectuaron las operaciones
de consumo materia de denuncia, las cuales tuvieron lugar el 20 de agosto de 2017,
no verificó la identidad del tarjetahabiente al momento de la realización de las mismas.
87. Por su parte, la señora Cayllahua indicó que no participó en la realización de las
operaciones materia de denuncia, en tanto solo colaboró en la obtención del registro
único de contribuyentes que venía siendo utilizado por la señorita Fernández, quien
era la responsable directa de los hechos denunciados.
88. Con relación a los argumentos de defensa expuestos por la señora Cayllahua, este
órgano colegiado considera pertinente indicar que —en tanto a través de los
numerales 9 a 14 de la presente Resolución emitió un pronunciamiento respecto de
los mismos— deberá tenerse en cuenta lo indicado en el referido análisis, en el que
se concluyó que la parte denunciada no acreditó que la señorita Fernández haya
intervenido directa o indirectamente en la conducta infractora denunciada.
89. Dicho esto, se debe tener en cuenta que el artículo 19º del Reglamento de Tarjetas
de Crédito y Débito 20, establece que el establecimiento afiliado tiene la obligación de
verificar, entre otras cosas, la identidad del usuario y la firma del mismo en la orden
de pago, con respecto a la que figura en su tarjeta de crédito y en su documento de
identidad.
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90. En ese sentido, conforme con lo señalado por la Sala en anteriores pronunciamientos,
para la comprobación de firmas no se requiere un grado de análisis equivalente al de
una pericia grafotécnica que determine la autenticidad o no de las mismas, por ser
este un procedimiento técnico que no puede exigirse a los establecimientos 21. Sin
embargo, la verificación de identidad implica que los establecimientos cumplan con
constatar la similitud entre la firma de la orden de pago, la tarjeta de crédito y el
documento de identidad del portador.
91. Por lo tanto, la Comisión procederá a cotejar la firma consignada en la orden de pago
del establecimiento y la que figura en el documento de identidad del señor Miguel, así
como el número del documento que aparece en la operación a fin de corroborar si
efectivamente se cumplió con la verificación exigida en la norma.
92. En dicho escenario, se observa que la firma del señor Miguel, consignada en su DNI
N° 08132881, así como la que figura en las órdenes de pago materia de denuncia,
son las siguientes:
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95. Por lo tanto, este Colegiado considera que ha quedado acreditado que la señora
Cayllahua, cumplió con verificar la identidad del portador de la tarjeta de crédito,
respecto de las transacciones efectuadas el 20 de agosto de 2017, por las sumas de
S/ 4 916,19 y S/ 9 504,62.
96. Por las razones expuestas, este Colegiado considera que corresponde declarar
infundado el presente extremo de la denuncia por presunta infracción a los artículos
18° y 19° del Código, en tanto de los medios probatorios se desprende que la señora
Cayllahua verificó la identidad del tarjetahabiente que realizó los dos (2) consumos
en su establecimiento comercial el 20 de agosto de 2017, por los montos de
S/ 4 916,19 y S/ 9 504,62, con la Tarjeta de Crédito N° 449*-****-****-*887, de
titularidad del denunciante.
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Marco Teórico
97. El numeral 5 del artículo V del Título Preliminar del Código señala que, en su
actuación en el mercado, las partes deben guiar su conducta acorde con el principio
de buena fe, confianza y lealtad23.
98. El numeral 49.1 del artículo 49° del Código establece que, en los contratos por
adhesión y en las cláusulas generales de contratación no aprobadas
administrativamente24, se consideran cláusulas abusivas y, por tanto, inexigibles
todas aquellas estipulaciones no negociadas individualmente que, en contra de las
exigencias de la buena fe, coloquen al consumidor, en su perjuicio, en una situación
de desventaja o desigualdad o anulen sus derechos.
99. En este punto, cabe señalar que el artículo 49° del Código define el concepto de
cláusula abusiva y los criterios a tener en cuenta al momento de su evaluación, siendo
importante destacar que los artículos 50° y 51° de dicho cuerpo normativo enumeran
determinados supuestos que permiten identificar cuando se configuraría una cláusula
abusiva, sea de ineficacia absoluta o relativa.
100. Así, se considerarán como abusivas las cláusulas generales de contratación que no
hayan sido aprobadas administrativamente que coloquen al consumidor en una
situación de desventaja o desigualdad, contrario sensu, aquellas cláusulas que hayan
sido objeto de aprobación no serán abusivas y, por ende, serán exigibles a los
contratantes.
23 LEY N° 29571, LEY DE PROTECCIÓN Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR, publicada el 2 de setiembre de 2010 y
modificada por DECRETO LEGISLATIVO N° 1308, publicado el 30 de diciembre de 2016.
TÍTULO PRELIMINAR
Artículo V.- Principios
El presente Código se sujeta a los siguientes principios:
(…)
5. Principio de buena fe. - En la actuación en el mercado y en el ámbito de vigencia del presente Código, los
consumidores, los proveedores, las asociaciones de consumidores, y sus representantes, deben guiar su
conducta acorde con el principio de la buena fe de confianza y lealtad entre las partes. Al evaluar la conducta del
consumidor se analizan las circunstancias relevantes del caso, como la información brindada, las características
de la contratación y otros elementos sobre el particular.
(…)
24 El Código Civil distingue entre cláusulas generales de contratación aprobadas por la autoridad administrativa (artículo
1393°) y cláusulas generales de contratación no aprobadas por la autoridad administrativa (artículo 1397°). Respecto
de las primeras, la norma sustantiva establece que estas se incorporan de manera automática a todas las ofertas que
se formulen con arreglo a ellas.
En otras palabras, se considerarán como abusivas las cláusulas generales de contratación que no hayan sido
aprobadas administrativamente que coloquen al consumidor en una situación de desventaja o desigualdad, contrario
sensu, aquellas cláusulas que hayan sido objeto de aprobación, no se tendrán como abusivas y por ende serán
exigibles a los contratantes.
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102. De esta forma, estableció cuáles eran los requisitos para determinar si nos
encontramos ante una cláusula abusiva:
103. Ahora bien, desde la entrada en vigencia del Código, los requisitos señalados serían
aplicables únicamente a las cláusulas abusivas de ineficacia relativa (reguladas en el
artículo 51), pues las de ineficacia absoluta (recogidas en el artículo 50°) son abusivas
per se.
104. En este punto, cabe resaltar que según el artículo 50° literal a) del Código, se
constituyen como cláusulas abusivas de ineficacia absoluta las que excluyan o limiten
la responsabilidad del proveedor o sus dependientes por dolo o culpa, o las que
trasladen la responsabilidad al consumidor por los hechos u omisiones del proveedor.
105. El señor Miguel denunció al Banco, indicando que había incluido una cláusula abusiva
en el contrato de la Tarjeta de Crédito N° 449*-****-****-*887, puesto que pretendía
limitar su responsabilidad por la realización de los consumos que no reconoce.
106. Por su parte, el Banco indicó que su cláusula once (11) no se constituye en una
cláusula abusiva, puesto que el contrato había pasado por una etapa de aprobación
efectuada por la Superintendencia de Banca, Seguros y AFP (en adelante, SBS).
Asimismo, refirió que la cláusula cuestionada se enmarca en la legislación vigente y
aplicable.
25 http://www.sbs.gob.pe/sistema-financiero/clausulas-de-contratos-aprobados-por-la-sbs/clausulas-de-contratos-
aprobados-por-la-sbs-buscador
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febrero de 2015, de cuyo contenido se desprende que la SBS aprobó las cláusulas
generales de contratación aplicables al “Contrato de Tarjeta de Crédito” del Banco,
entre las que se encuentra la cláusula once (11), conforme se aprecia a continuación:
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b. El contrato cuestionado por el señor Miguel señala los supuestos en los que el
cliente asume responsabilidad por los consumos y disposiciones de efectivo
realizados con su tarjeta de crédito cuando esta haya sido extraviada, sustraída,
robada, hurtada o utilizada sin su autorización. Cabe resaltar que, pese a lo
indicado por el denunciante, el Banco no se encuentra eximido de
29
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RESUELVE
PRIMERO: declarar infundada la denuncia interpuesta por el señor Enrique Esteban Miguel
Villegas contra Banco Cencosud S.A., por presunta infracción a los artículos 18° y 19° de
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TERCERO: declarar infundada la denuncia interpuesta por el señor Enrique Esteban Miguel
Villegas contra la señora Liz Roxana Cayllahua Lizana, por presunta infracción a los
artículos 18° y 19° de la Ley N° 29571, Código de Protección y Defensa del Consumidor,
en tanto se ha verificado que la denunciada verificó la identidad del tarjetahabiente que
realizó los dos (2) consumos en su establecimiento comercial el 20 de agosto de 2017, por
los montos de S/ 4 916,19 y S/ 9 504,62, con la Tarjeta de Crédito N° 449*-****-****-887, de
titularidad del denunciante.
CUARTO: declarar infundada la denuncia interpuesta por el señor Enrique Esteban Miguel
Villegas contra Banco Cencosud S.A., por la presunta infracción al numeral 49.1 del artículo
49° y al literal a) del artículo 50° de la Ley N° 29571, Código de Protección y Defensa del
Consumidor, en tanto no ha quedado acreditado que la entidad bancaria consignó en el
contrato de la tarjeta de crédito de titularidad del denunciante una cláusula abusiva.
QUINTO: denegar la solicitud de medidas correctivas, así como los costos y costas
solicitados por el señor Daniel Hernán Véliz Orihuela.
SEXTO: informar a las partes que la presente resolución tiene vigencia desde el día de su
notificación y no agota la vía administrativa. En tal sentido, de conformidad con lo dispuesto
por el artículo 38 del Decreto Legislativo Nº 807, el único recurso impugnativo que puede
interponerse contra lo dispuesto por la Comisión de Protección al Consumidor N° 1 es el de
apelación26, el cual debe ser presentado ante dicho órgano colegiado en un plazo no mayor
de quince (15) días hábiles, contado a partir del día siguiente de su notificación 27, ello de
26 LEY Nº 29571, CÓDIGO DE PROTECCIÓN Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR, modificado por el Decreto
Legislativo N° 1308, publicada el 10 enero 2017.
DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS MODIFICATORIAS.
PRIMERA.- Modificación del artículo 38º del Decreto Legislativo núm. 807
Modificase el artículo 38º del Decreto Legislativo núm. 807, Ley sobre Facultades, Normas y Organización del
Indecopi, con el siguiente texto:
“Artículo 38º.- El único recurso impugnativo que puede interponerse durante la tramitación del procedimiento es el de
apelación, que procede únicamente contra la resolución que pone fin a la instancia, contra la resolución que impone
multas y contra la resolución que dicta una medida cautelar (…)”.
27 LEY N° 27444, LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL, modificada por DECRETO
LEGISLATIVO N° 1272 y publicada el 21 de diciembre de 2016.
Artículo 207.- Recursos administrativos
207.1 Los recursos administrativos son:
(…)
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b) Recurso de apelación
(…)
207.2 El término para la interposición de los recursos es de quince (15) días perentorios (…).
28 LEY N° 27444, LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL, modificada por DECRETO
LEGISLATIVO N° 1272 y publicada el 21 de diciembre de 2016.
Artículo 212.- Acto firme
Una vez vencidos los plazos para interponer los recursos administrativos se perderá el derecho a articularlos
quedando firme el acto.
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