Doctrina

PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO. Reclamo administrativo previo. Autoridad

competente para resolverlo.

El reclamo administrativo de un agente del Ministerio de Desarrollo Social para

obtener dos promociones previstas en la carrera administrativa que establece el
Convenio Colectivo de Trabajo Sectorial para el SINEP, homologado por el Decreto
N.° 2098/08, para el personal de planta permanente con goce de estabilidad, en el
caso, un Grado 4 y el Tramo Intermedio, ambos dentro del Nivel escalafonario,
debe ser resuelto por el Ministro de la jurisdicción (v. artículo 30 in fine de la Ley
Nacional de Procedimientos Administrativos N.° 19.549; v. Dictámenes 292:44;
302:411; 304:201 y 307:362).

ACTOS PROPIOS. Fundamento.

El voluntario sometimiento a un régimen jurídico sin reservas implica su

acatamiento e impide su ulterior cuestionamiento. No corresponde ejercer un
derecho en abierta contradicción con conductas previas que hayan permitido inferir
un determinado comportamiento en la relación jurídica (nemo venire potest contra
factum proprium) (v. Dictámenes 309:131 y 295:222, entre otros).

EMPLEADOS PÚBLICOS. Reclamo administrativo previo. Promoción de grado y

Tramo Intermedio. Irretroactividad de las normas.

El reclamo administrativo de un agente del Ministerio de Desarrollo Social para

obtener dos promociones previstas en la carrera administrativa que establece el
Convenio Colectivo de Trabajo Sectorial para el SINEP, homologado por el Decreto
N.° 2098/08, para el personal de planta permanente con goce de estabilidad, en el
caso, un Grado 4 y el Tramo Intermedio, ambos dentro del Nivel escalafonario, está
pretendiendo la aplicación inmediata de una normativa posterior, la del Decreto N.°
328/19, a la fecha que se finalizó el proceso de selección con su designación, en un
Nivel B mediante el Decreto N.° 2584/15. Tal postura es inaceptable en aras a
mantener la seguridad jurídica que debe prevalecer en toda sociedad, la que
reclama el respeto a las situaciones jurídicas consolidadas, que permiten adquirir
derechos y las que, aún en curso de ejecución, pueden merecer variaciones, incluso
desfavorables, porque …nadie tiene un derecho adquirido al mantenimiento de las
leyes o reglamentos, ni a su inalterabilidad (v. Dictámenes 246:613). Estas
distinciones son también pertinentes para decidir por la no aplicación retroactiva de
una norma posterior, aun cuando resulte más favorable al interés particular, pues
tal temperamento contravendría el aludido principio de la seguridad jurídica.

PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO. Alcance.

Los Principios Generales de Derecho sirven de justificación racional de todo el

ordenamiento jurídico, como líneas directrices que informan las normas e inspiran
las soluciones a los problemas que se suscitan en la aplicación e interpretación de
las mismas; son normas fundamentales o generalísimas del sistema, las normas
más generales.
LEY. Irretroactividad.

Es aceptable que el legislador sea dueño de sujetar a un cierto comportamiento la

conducta presente de los hombres y prever una cierta sujeción futura de la misma.
En cambio, no sería dueño de modificar el pasado, que aconteció de conformidad
con el régimen entonces vigente y, sobre todo, no podría declarar que lo que fue
ajustado a derecho en su tiempo, ahora no es legítimo; tal legislación sería absurda
e irrazonable. Si, por el contrario, el órgano legislativo se arrogara el derecho de
regular, sin límite alguno, hacia el pasado e introdujera modificaciones en lo
acontecido, que era legítimo bajo otro orden prescriptivo, se caería en una total
inseguridad jurídica, de la cual el principio de la irretroactividad pretende proteger a
los ciudadanos.

LEY. Irretroactividad. Modo de aplicación de las normas con relación al tiempo.

La idea de la irretroactividad se enuncia como un criterio de prudencia legislativa

pues las leyes se entienden normalmente dadas hacia el futuro lo que no significa
que, en ciertos casos, no sea razonable la retroacción pero es el legislador el que
debe valorar ese extremo y así decretarla.

LEY. Irretroactividad. Modo de aplicación de las normas con relación al tiempo.

Esta Procuración del Tesoro tiene dicho que corresponde distinguir nítidamente dos
conceptos, cuya diferenciación resulta fundamental para comprender el modo de
aplicación de las normas en relación al tiempo. Ellos son: la aplicación inmediata de
las leyes y el principio de irretroactividad de las normas (…) El sistema del efecto
inmediato consiste en que la ley nueva toma la relación o situación jurídica en el
estado en que se encontraba al tiempo de ser sancionada, pasando a regir los
tramos de su desarrollo aún no cumplidos, en tanto que a los cumplidos se los
considera regidos por la ley vigente al tiempo que se desarrollaron (v. Dictámenes
244:201, entre otros).

LEY. Irretroactividad.

En el derecho argentino, la prohibición de una retroactividad propia encuentra su

fundamentación en la no afectación de los derechos adquiridos o, con mayor
precisión, en la no vulneración de derechos constitucionalmente consagrados
vedando la posibilidad de que se dicten normas que alcancen, en forma retroactiva,
a hechos producidos en el pasado.

LEY. Irretroactividad.

De acuerdo con el principio de derecho privado y público contenido en el artículo 3°

del Código Civil,

LEY. Irretroactividad. Código Civil y Código Civil y Comercial. Efecto retroactivo

excepcional. Intención del legislador.

El principio de que las leyes disponen para el futuro, que se encontraba en forma
explícita en el artículo 3.° del anterior Código Civil, continúa siendo un principio
general de técnica legislativa, aun cuando no se haya reiterado de manera expresa
en el artículo 7º del nuevo Código Civil y Comercial (v. Dictámenes 303:291). Las
leyes rigen ex nunc para el futuro y excepcionalmente pueden regir para el pasado,
es decir, pueden tener efecto retroactivo ex tunc. Más la intención del legislador de
dar efecto retroactivo a una ley debe resultar de una declaración expresa o de otra
forma inequívoca, pues la regla es la irretroactividad (v. Dictámenes 236:315;
242:48; 279:228; 241:79; 242:48; 246:613 y 243:539, entre otros).

SISTEMA NACIONAL DE EMPLEO PÚBLICO. Acta Acuerdo. Modificación. Efectos.

El Acta Acuerdo de la Comisión Negociadora del Convenio Colectivo de Trabajo

Sectorial para el personal del SINEP, suscripta el 23 de noviembre de 2018 y
homologada a través del Decreto N.º 328/19, dispuso una modificación del artículo
128 del Convenio Colectivo homologado por el Decreto N.º 2098/08, con efecto
inmediato a futuro; es decir, sin apartarse del Principio que dispone que las leyes
rigen para el porvenir y no tienen efecto retroactivo, salvo disposición expresa en
contrario. La norma convencional en cuestión, no previó su aplicación retroactiva ni
mucho menos dejó librado al criterio del órgano de aplicación una valoración
discrecional para retrotraer sus efectos hacia atrás, por lo que el marco de
actuación de aquél resulta de carácter predominantemente reglado, es decir, fijado
por una norma jurídica que predetermina en forma concreta lo que el órgano debe
hacer en el caso concreto.

PRINCIPIO DE PROGRESIVIDAD. Alcance.

No debe inferirse que la Procuración del Tesoro de la Nación desconozca la

tendencia a la progresividad de los derechos en materia de derechos humanos en
general y de empleo público, en especial. Antes bien, ha reconocido en varios
asesoramientos la vigencia de tal regla, la que surge de los derechos económicos,
sociales y culturales proclamados por los tratados de derechos humanos
reconocidos por el Constitucionalismo Social y devenido en orden constitucional una
vez incorporados al texto de nuestra Carta Magna.

PRINCIPIO DE PROGRESIVIDAD. Objetivos. Ampliación de derechos.

El principio de progresividad, en efecto, es aquel que tiende a lograr el

mejoramiento permanente de las condiciones de vida del hombre; garantiza el
derecho que el derecho que se ha adquirido no habrá de sufrir un retroceso (no
regresividad) y la posibilidad de su ampliación a futuro. En realidad, como bien se
ha explicado, al concepto positivo de progresividad sólo se lo puede entender
contraponiéndolo a su cara negativa: el principio de no regresividad. El primero
significa ampliación de derechos; el segundo, conservación de esos derechos
adquiridos. En suma, no media violación alguna de la regla de la progresividad en
perjuicio del reclamante ni, mucho menos, denegar su pretensión de que se le
aplique retroactivamente la norma posterior que le es más beneficiosa, afecta la
regla de la no regresividad.

LEY. Vigencia.

La Procuración del Tesoro, en un caso de características similares al presente en el

que se perseguía un reconocimiento para la promoción de grados dispuesto en una
Decisión Administrativa para funcionarios extra-escalafonario, señaló que los
derechos que ella establece como así también la obligación por parte de la
Administración de reconocerlos, se hallaban condicionados a la entrada en vigencia
de la norma. Dicha norma no podrá aplicarse a las situaciones ya consumadas de
los hechos pasados que quedan sujetos a la normativa anterior (v. Dictámenes
236:315).

PROCURACIÓN DEL TESORO DE LA NACIÓN. Dictamen. Carácter.

Las consideraciones que se viertan en la instancia asesora de esta Procuración del

Tesoro de la Nación no son vinculantes para la Autoridad con competencia para
decidir, quien puede apartarse en forma fundada (v. Dictámenes 252:028; 258:132
y 275:1). A su vez, tampoco representarían un adelanto de opinión, debido a que la
vía de reclamación intentada no culminará con una nueva intervención de esta
Procuración del Tesoro según lo que corresponde a nuestro ámbito de actuación (v.
Dictámenes 246:313; 252:167; 264:184; 279:242 y 312:163).

PROCURACIÓN DEL TESORO DE LA NACIÓN. Dictamen.

La Procuración del Tesoro de la Nación no debe suplir la tarea de los servicios

jurídicos permanentes, máxime en el caso en el que se produjo el dictamen de la
Dirección General de Asuntos Jurídicos del Ministerio de Desarrollo Social que
reúne todos los requisitos de un adecuado asesoramiento según los parámetros
sostenidos por esta Casa (v. Dictámenes 239:266; 280:62; 243:142; 249:408;
252:127 y 283:304).

Dictamen N.° IF-2020-66128840-APN-PTN, 1 de octubre de 2020. EX-2019-

100076843-APN-CSG#MSYDS. Ministerio de Desarrollo Social.