LAS PRUEBA ILEGAL E ILEGÍTIMA

Las pruebas son un mecanismo de vital relevancia jurídica en un proceso, para

demostrar la culpabilidad o inocencia de un acusado, son importantes ya que,
sin estas, no se tiene ningún sustento jurídico, ni factico, respecto de la
comisión o no de una conducta y de la responsabilidad de una determinada
persona, por este motivo, es esencial el conocimiento acerca de recolección,
tratamiento, y su incorporación en el proceso.
La prueba ilegal definida esta como aquella que se haya practicado, aducido o
conseguido sin los requisitos formales previstos en el Código de
Procedimiento Penal, ésta, es la obtenida con la violación al debido proceso
procesal formal, (incompatibilidad con las formas propias de cada juicio),
verbigracia tenemos en la sentencia SP160-2017 rad. 44741, en la cual no se
realizó a una arma de fuego la debida cadena de custodia, ésta fundamentada
en el artículo 250 de la Constitución Política) y legal (artículos 205, 209, 254
y siguientes y 277, entre otros, de la Ley 906 de 2004) definida como el
método de autenticidad por excelencia, con la que se pretende el
aseguramiento de las evidencias físicas, a fin de evitar su alteración,
modificación, suplantación o falseamiento, y como en el caso en concreto no
se acreditó los rótulos y registros de la cadena de custodia , por tanto no se
puede asegurar bajo el principio de mismidad, que el arma recogida en el lugar
de los hechos , fuera igual a la presentada en la teoría de la fiscalía , en
tanto además se omitió la demostración de uno de los elementos que
estructuran el tipo del artículo 365 del Código Penal, esto, el arma de fuego
como objeto de porte no autorizado por las autoridades correspondientes, por
lo cual se decide casar la sentencia del Tribunal y se otorga la absolución del
acusado.
En cambio la prueba ilegítima en la sentencia con radicado número 26.836,
Magistrado Ponente Javier Zapata Ortiz, en donde se define que la prueba
ilícita ,es aquella que se obtiene con vulneración a los derechos fundamentales
de las personas, entre ellos la dignidad, el debido proceso, la intimidad, la no
autoincriminación, la solidaridad intima; y aquellas en cuya producción,
práctica o aducción se somete a las personas a torturas, tratos crueles,
inhumanos o degradantes, sea cual fuere el género o la especie de la prueba así
obtenida. En este sentido estas pruebas vulneran el debido proceso, pero desde
una perspectiva sustancial, en tanto es obtenida violando derechos
fundamentales, por lo cual esta tiene un doble presupuesto jurídico, que se
vulnere el debido proceso y a su vez derechos fundamentales, como por
ejemplo en la sentencia SP3229-2019 rad 54723 , la Fiscalía General de la
Nación , pretende introducir al proceso, historia clínica , información de
carácter reservada , sin cumplir con los requisitos legales para su recaudo,
como acudir previamente ante el juez con función de control de garantías para
avalar dicha actuación y esta vulnera el derecho fundamental de la intimidad
por tanto es considerada una prueba ilegítima y la consecuencia jurídica es la
exclusión.

Hay que precisar que tanto la prueba ilegal como la ilegítima, al vulnerar el
principio rector del debido proceso, son nulas de pleno derecho, por tanto, su
consecuencia jurídica es la exclusión. De acuerdo a la Sentencia de Casación
del 2 marzo de 2015 rad. 18103, en la prueba ilegítima es imperiosa y
obligatoria que el juez debe excluirla y no podrá hacer parte de los elementos
sometidos al escrutinio racional, contrario sensu la segunda clase la prueba
ilegal, esta le es facultativo al juez, y será excluida cuando la carencia de los
requisitos formales, afecta gravemente el debido proceso, y no simplemente a
una simple omisión de formalidades sin relevancia jurídica.

Por ultimo hay que tener en cuenta que la etapa procesal dentro del
procedimiento penal ordinario, en la cual se solicita la exclusión de la prueba
ilegal o ilegítima es la audiencia preparatoria de acuerdo al artículo 359 del
código de procedimiento penal las partes podrán solicitar al juez, las partes y
el ministerio público, como también las víctimas mediante sentencia C-209-
2007, el reconocimiento de la facultad de solicitar la exclusión, rechazo o
inadmisibilidad de los medios de prueba. No obstante, cuando las partes o
intervinientes no adviertan o indicándolo, no se resuelve de fondo de la
exclusión de una prueba ilegítima o ilegal, esto no limita que sean objeto de
estudio del superior jerárquico y por tanto sea revocada la decisión inicial por
ejemplo tenemos la sentencia SP160-2017 rad. 44741, ya citada, en la que se
indicó la ilegalidad de la prueba en el recurso de casación.
Como conclusión se avizora que la prueba ilegal vulnera el debido proceso
desde un punto de vista formal, es decir, con el incumpliendo de los requisitos
formales que la ley exige para el tratamiento de los medios de prueba , y que
este incumpliendo debe ser evidente , grave, para que el operador judicial la
excluya de pleno derecho y que no sea valorada , en cambio la prueba
ilegítima es aquella que vulnera el debido proceso de una forma sustancial en
tanto vulnera también derechos fundamentales , y que su exclusión es de
prima facie , y que estas dos deben solicitarse su exclusión en la audiencia
preparatoria ,no obstante también puede ser objeto de estudio en las etapas
siguientes del proceso penal. También cabe aclarar que, en múltiples
ocasiones, tanto la doctrina como los pronunciamientos jurisprudenciales, se
hace referencia al término de “prueba ilícita”, en lugar de prueba ilegítima,
aunque ambos vocablos sean sinónimos, en el ordenamiento jurídico es más
común utilizar el primero, pero denotan el mismo concepto y poseen la misma
definición en términos prácticos.