ESTRUCTURA BÁSICA DEL DERECHO PENAL

Autoría EUGENIO RAÚL ZAFFARONI

Es bastante II - TEORÍA DEL DELITO común que en un

delito doloso concurran varias
personas. Lo primero que debemos distinguir es quién o quiénes son los autores y quiénes no lo
son. Los que no son autores, pero se comportan típicamente por efecto del amplificador personal
son los partícipes, que pueden ser cómplices o instigadores.

Autoría directa

La regla general es que el autor domina el hecho. En el tipo objetivo sistemático la autoría

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requiere la dominabilidad. Autor es sólo quien actualiza la dominabilidad dominando el hecho, es
decir, reteniendo en sus manos el curso causal. Es el dominus del plan concreto del hecho (ejerce
señorío). No hay duda acerca de que tiene el dominio del hecho quien ejecuta personalmente la
totalidad de la conducta típica (incluye valerse de alguien sin conducta). En estos casos la autoría
es directa.

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Autoría indirecta o mediata

Es cuando el autor se vale de la conducta de otro (interpuesto), que no necesariamente es

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el autor directo. Tiene lugar cuando el autor se vale de alguien que no realiza una tipicidad objetiva
(cumple un deber), que actúa sin dolo (error de tipo) o que lo hace justificadamente (ejemplo: te
amenazo con un arma para que robes al vecino).

Coautoría
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Es concomitante cuando cada uno de los autores realiza la totalidad de la conducta típica.
Es funcional cuando si cada interviniente ha hecho un aporte necesario conforme al plan
concreto del hecho. Requiere que cada uno de los aportantes necesarios reúna los requisitos
típicos de la autoría si fuese delicta propia. Si es delicta comunia será un cómplice necesario, pero
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no coautor. Puede ser concomitante (todos realizan la misma conducta típica) o funcional (se
distribuyen funcionalmente la tarea criminal)

Autoría de determinación


Hay delitos que no admiten la autoría directa valiéndose de quien no realiza conducta ni
mediata porque sólo pueden ser ejecutados personalmente por el autor (delitos de propia mano,
como aborto o violación). Tampoco en los delicta propia puede considerarse autor del delito quien
careciendo de las características típicas del autor se vale de un interpuesto que sí las tiene (un
sujeto engaña a un funcionario público para que cometa fraude).

Participación

Deslindada la autoría, todas las demás concurrencias típicas en el delito en función de la

ampliación personal son casos de participación. La participación es el aporte doloso a un injusto
doloso ajeno, bajo la forma de instigación o de complicidad. No existe la tentativa de participación.

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No constituyen participación los casos en que el mismo tipo exige una pluralidad de personas y
menos aún cuando exige la conducta atípica de otra persona.
La participación sólo es típica a partir del momento en que comienza la ejecución del
injusto y mientras el injusto no se haya consumado o agotado. No hay participación con
posterioridad, aunque podría configurar encubrimiento (delito independiente).

Error de tipo en la participación

1) Si sujeto no sabe que está haciendo un aporte o determinando no hay dolo (y por lo
tanto no hay participación, ya que siempre es dolosa).
2) Si sabe que participa, pero cree que no tiene el dominio del hecho y en realidad lo tiene
(no tiene dolo de autor, pero le cabe la participación).

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3) Si quiso determinar o cooperar con un hecho menos grave, no puede penárselo por el
injusto realmente cometido por el autor. Si se trata de un tipo calificado, será punible por el tipo
básico, pero si son tipos conceptualmente diferentes su conducta será atípica (no se puede ser
partícipe de un injusto que no se cometió).

Instigación

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El instigador es el que determina a otro al hecho sin ser autor. Para ello el determinado no
debe estar decidido al hecho. No hay instigación, sino tal vez complicidad intelectual, si se le
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proporcionan ideas o técnicas para la ejecución que el autor ya tiene decidido. No hay instigación
cuando lo disuade de cometer un delito agravado para que cometa el simple (o del simple para
que cometa uno atenuado). Si lo determina a que cometa un delito más grave, sólo puede
responder por participación en la mayor gravedad siempre que ésta configure un tipo autónomo.
Debe ser directa, es decir que haya una acción claramente destinada a determinarlo.
El agente provocador: la instigación presenta un problema cuando se trata de instigar a
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otro a cometer un delito con fines de investigación policial. El principio general es que la policía
debe investigar delitos cometidos y no suscitar acciones delictuosas con fines represivos:
1) Cuando se trata de delitos ya cometidos, la instigación policial para nuevos delitos es
punible y no está amparada por ninguna causa de justificación.
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2) Cuando se trata de un acuerdo con la víctima, hay simulación (atípica).

3) Cuando se trata de bienes jurídicos como la vida o la integridad sexual y debe
interrumpirse una cadena de delitos que los lesionan (ej: asesinos seriales), no quedando otro
recurso que acudir a la provocación, es cumplimiento del deber (atípico).


Complicidad

Es cómplice primario o necesario quien coopera en el hecho haciendo una contribución

necesaria para la concreción del plan tampoco puede ser autor si no realiza personalmente la
conducta, si no presenta las características típicas del autor y tampoco si el aporte lo realiza en el
acto preparatorio (los autores son los que toman parte en la ejecución).

Es cómplice secundario quien aporta o coopera dolosamente al hecho del autor. El autor
debe saber que está recibiendo el aporte. No debe ser necesaria para la ejecución del plan
concreto del hecho. Es cómplice intelectual quien aporta técnicas o facilita ideas. También puede
consistir en un reforzamiento de la decisión del autor en función de una promesa de ayuda
posterior, siempre que se cumpla efectivamente con lo prometido.

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