TEMA IV resumen.

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Rogua

Políticas y Libertades de la Unión Europea

2º Grado en Derecho

Facultad de Derecho
Universidad Pablo de Olavide

Reservados todos los derechos.

No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
 TEMA IV: LA LIBRE CIRCULACIÓN DE PERSONAS
1. CUESTIONES GENERALES
La base jurídica de la libre circulación de personas nos aparece regulada en distintos artículos del
Tratado de Funcionamiento de la UE (TFUE), según las distintas materias que trate. Aparte se han ido
aprobando distintas directivas, la más importante la 2004/38 de 29 de abril, referente al derecho de los
ciudadanos de la unión y de los miembros de sus familias a circular y residir libremente en el territorio
de los estados miembros. Esta directiva agrupa a las anteriores con el objetivo de clarificar y unificar
la legislación en la materia.

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La libre circulación de personas está marcada por la regla de “tratamiento nacional” en el
sentido señalado por el artículo 18 TFUE que prevé que los ciudadanos de otros Estados miembros
deberán ser tratados como los nacionales y no ser objeto de ningún tipo de discriminación directa o
indirecta por motivo de su nacionalidad. El Tratado de la Unión Europea (TUE, firmado en Lisboa)
también hace hincapié en la idea “de no discriminación”, a resaltar sobre todo en su art. 2.

Este principio implica pues el reconocimiento a todos los ciudadanos de la UE del de derecho de
entrada, estancia y residir en el territorio de otro estado miembro e incluso a desempeñar una actividad
asalariada por cuenta ajena (libre circulación de trabajadores) o por cuenta propia (libre prestación de
servicios y libertad de establecimiento). Por tanto en el propio concepto de libre circulación de

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trabajadores se conjugan varios elementos definitorios como son:

 Nacionalidad de un estado miembro.

 Desplazamiento a un estado miembro diferente del de origen.
 Acceder a una actividad económica y ejercicio de la misma.

Quedando claro que el requisito necesario para poder acceder a la libre circulación de personas
es el ser nacional de un Estado miembro, entendiendo que el concepto de nacionalidad será
competencia de cada Estado miembro, aunque en la atribución no se podrá dar un trato desfavorable.

En lo referente a la directiva 2004/38, debemos decir en primer lugar que podrán ser
beneficiarios del derecho de entrada, residencia y salida los nacionales de un estado miembro, su
cónyuge (o parejas de hecho legales) y los descendientes menores de 21 años con independencia de la
nacionalidad siempre y cuanto estén a su cargo. El derecho a desplazarse a otro Estado miembro se
podrá ejercitar siempre que se disponga de un DNI o pasaporte válido y vigente, y si la estancia supera
los tres meses, habrá que ser trabajador por cuenta ajena o propia, o bien que se encuentre en
convalecencia por incapacidad temporal o siga en periodo formativo que guarde relación con empleo
previo. Además de otros tantos requisitos como recursos suficientes, seguro de enfermedad vigente,
etc. La residencia permanente se logra para ciudadanos de la UE cuando se han pasado cinco años
seguidos, este requisito no se aplica en ciudadanos que hayan alcanzado la edad de jubilación antes de
dicho periodo.

La libre circulación de personas nacionales de un Estado Miembro pese a todo podría verse
restringida por medidas de orden público, salud y seguridad pública. En lo referente a la salud, sólo se
considerarán las enfermedades con potencial epidémico, según la OMS, y sólo podrán motivar la
expulsión si la enfermedad se produce durante los tres meses de la entrada en el país. En lo que a los

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 conceptos de orden público y seguridad pública no hay una definición estandarizada a nivel
comunitario pero en todo lo caso lo debemos resaltar que el objetivo de estas medidas es la de proteger
los intereses generales del Estado, sólo ante amenazas reales y graves, los Estados han de ser prudentes
al aplicar este tipo de medidas.

La directiva 2004/38 establece que esas excepciones no pueden estar acuñadas por problemas de
orden económico, y asimismo las medidas se han de fundamentar en el comportamiento personal del
individuo, además, tales prohibiciones también se deben aplicar a los nacionales del Estado miembro.
Insistiendo siempre en que debe haber claros indicios de que esa persona representa una amenaza real

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y suficientemente grave. Es importante señalar también que se debe ofrecer plenas garantías
jurisdiccionales al demandado, no se le puede negar la tutela judicial efectiva. Y se le ha de notificar
por escrito de forma detallada los motivos que han conducido al Estado a aplicar dichas medidas, salvo
que por motivos de seguridad, no haya lugar a esta notificación.

Igualmente el Estado debe tener establecido un sistema de recursos a favor de las partes, para
que estas puedan valerse de estos medios para su defensa. Igualmente también tienen derecho a contar
con un periodo de un mes para abandonar el país salvo urgencia imperante de seguridad pública. Y por
último el derecho a poder volver a acceder al territorio del Estado pasados tres años.

2. LA LIBRE CIRCULACIÓN DE TRABAJADORES: ÁMBITO DE APLICACIÓN PERSONAL

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Y MATERIAL Y RÉGIMEN JURÍDICO.

Viene regulada en los art.45 a 48 TFUE y el reglamento del Consejo de 15/10/1968 número
1612/68. La libre circulación de trabajadores supone el desplazamiento y residencia de un nacional de
un Estado miembro a otro Estado miembro con la finalidad de realizar un trabajo asalariado en
cualquier sector de la actividad económica.

El Tribunal de Justicia, mediante su jurisprudencia, ha perfilado la noción de trabajador

asalariado, igualmente el reglamento antes mencionado también reconoce al trabajador asalariado en
sentido amplio al reconocer tal condición tanto a los permanentes como a los temporales, fronterizos u
ocasionales y además en dicho reglamento se entiende la protección de dicho status tanto al cónyuge o
pareja de hecho como a los hijos menores de 21 años aun cuando no dispongan de la nacionalidad
europea. En la sentencia del Tribunal de Justicia se establece que el trabajador tendrá carácter
comunitario, lo cual implica que una persona preste unos servicios que tenga un valor económico a
favor de otra persona y bajo la dirección de esta y a cambio reciba un pago o remuneración. El matiz
importante para saber si estamos ante un trabajador asalariado va a radicar en el hecho de que se
ejerza el trabajo de forma real y verdadera hasta el punto que el hecho de que el trabajador complete
sus rentas con ayudas sociales no será en modo alguno excluyente del estatus de trabajador asalariado,
con la excepción de los empleos en la administración pública.

Para el TJUE la concepción de trabajador asalariado que prima es la que atiende a criterios
funcionales, es decir, por su naturaleza. Mientras que la mayor parte de los Estados miembros se basan
en criterios institucionales u orgánicos, así en la sentencia de Comisión contra Bélgica se establecen
dos requisitos:
 Trabajo desempeñado participe de algún modo del poder público.

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  Las funciones realizadas tengan como objetivo la salvaguardia de los intereses generales del
sector público.

Para evitar el particularismo de los Estados, la Comisión lanzó un comunicado en 1988 donde se
identifican sectores tales como la magistratura, policía, fuerzas armadas, ministerio fiscal y diplomacia
donde el requisito de la nacionalidad puede justificar la restricción para acceder a determinados
puestos públicos, mientras que sin embargo, en otros sectores tales como organismos que gestionan
servicios públicos comerciales, donde además de existir un sector privado competitivo de los mismos

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se comprueba que el criterio de nacionalidad no es definitivo.

En los arts. 45.2 y 45.3 TFUE se establece una clara prohibición de discriminación en el acceso
al trabajo y en el disfrute de los derechos de política social. Por último señalar que en materia de
seguridad social se pueden desprender una serie de principios de coordinación que pretenden equiparar
el trato dispensado a los nacionales como a los ciudadanos de otros Estados miembros:

 Igualdad de trato entre trabajador migrante y nacional en cotización y prestaciones a la seguridad

social.
 Poder considerar a efectos del cálculo de prestaciones sociales la acumulación de periodos de
cotización realizadas en otros estados miembros.

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 Posibilidad de realizar el pago de de las prestaciones sociales a los beneficiarios que residen en
el territorio de de cualquier Estado miembro.

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