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Doctrina Laboral 426 - Enero 2021
Doctrina Laboral 426 - Enero 2021
Doctrina Laboral
y Previsional
Otras publicaciones Contrato de Trabajo Actuación del abogado ante las comisiones médicas
- Doctrina Tributaria Recursos de la Seguridad Social y el Sistema de Riesgos del Trabajo. Pautas para la
- Doctrina Societaria y Concursal práctica ordinaria
- D&G Profesional & Empresaria Previsión Social LUCAS PEREYRA
DIRECTOR ACADÉMICO:
JUAN C. FERNÁNDEZ MADRID DOCTRINA LABORAL
SUBDIRECTORA: Y PREVISIONAL
AMANDA B. CAUBET
ISBN 978-987-01-2680-5
ISBN 978-987-01-2680-5
E-MAIL: clientes@errepar.com
“ERREPAR ON LINE” Esta edición se terminó de imprimir en los talleres gráficos de Printing Books SA,
www.errepar.com Buenos Aires, República Argentina en enero de 2021
Doctrina Laboral
y Previsional
EN ESTA EDICIÓN
Contemporaneidad de la injuria
El autor trata sobre diversos aspectos de la contemporaneidad de la injuria, a la luz de la
jurisprudencia de diversas épocas.
Diego Fernández Madrid
Doctrina
EDUARDO O. SCHIEL
Acerca del artículo 224 de la ley de contrato de trabajo………………………………………… 7
LUCAS PEREYRA
Actuación del abogado ante las comisiones médicas y el Sistema de Riesgos del Trabajo. Pautas
para la práctica ordinaria………………………………………………………………………23
LILIANA H. LITTERIO
Consecuencias penales y laborales del trabajo forzoso…………………………………………69
MARÍA D. LODI-FÉ
2. Inconstitucionalidad de los artículos 44 y 45 de la ley 6716. Cancelación de matrícula
profesional fuera del ámbito provincial para la percepción de prestación jubilatoria.
Improcedencia (“Bengolea, Carlos Alberto c/Provincia de Buenos Aires s/inconstitucionalidad
de los artículos 44 y 45 de la ley 6716” - SCJBA - 27/08/2020)………………………………90
“Derecho jubilatorio de abogados de la Provincia de Buenos Aires y cancelación de la
matrícula profesional”. Nota a fallo por María D. Lodi-Fé…………………………………91
2 | DOCTRINA LABORAL
Jurisprudencia judicial
Sumarios de fallos recientes de la CNTrab.
TOMÁS BUTORI
1. Indemnización por despido. Remuneración en dólares. Fuera de registración (“Colussi Luis
Andrés c/Los Cipreses SA s/despido” - Cám. Nac. Trab. - Sala I - 9/12/2019)………………95
2. Ius variandi. Cambio de lugar de trabajo. De Campana a Bariloche (“Pasqualini, Anabella
Andrea Ianina c/Dirección General de Aduanas - Fisco Nacional - Administración Federal
de Ingresos Públicos s/acción de amparo” - Cám. Nac. Trab. - Sala I - 28/11/2019)…………96
3. Retenciones. Artículo 132 bis de la LCT. Procedencia. Requisitos (“Cuellar, Aida Liliana
c/Ramírez, Ivana Karina s/despido” - Cám. Nac. Trab. - Sala I - 28/11/2019)………………96
4. Excepciones. Competencia material. Reinstalación. Indemnizaciones en forma subsidiaria.
Competencia de la JNT (“Piazze, María Mónica c/Ministerio de Ambiente y Desarrollo
Sustentable de la Nación s/despido” - Cám. Nac. Trab. - Sala I - 17/12/2019)………………97
5. Medida cautelar. Sustitución de medida. Reinstalación por embargo de inmueble.
Improcedencia (“Coronel, Silvana Natalia y otros c/Sr. Representante legal de Craveri SA Sr.
Juan Alfredo Elio Craveri s/juicio sumarísimo” - Cám. Nac. Trab. - Sala IV - 19/12/2019)… 97
6. Medida cautelar. Sustitución de medida. Reinstalación. Improcedencia (“Pérez, Darío Hugo
c/Coca Cola FEMESA de Buenos Aires SA s/acción de amparo” - Cám. Nac. Trab. - Sala IV -
18/12/2019)…………………………………………………………………………………98
7. Prueba pericial médica. Estudios médicos complementarios a cargo de la ART demandada.
Apelación de la parte actora (“Raña, María Leli c/Galeno ART SA s/accidente - ley especial”
- Cám. Nac. Trab. - Sala IV - 23/12/2019)……………………………………………………98
8. Indemnización por despido. Artículo 1 de la ley 25323 (“Castro Yuli, Alberto Ricardo c/Baker
Hughes Argentina SRL s/despido” - Cám. Nac. Trab. - Sala V - 20/12/2019)………………99
9. Indemnización por despido. Cálculo de preaviso. Integración. Vacaciones. Normalidad
próxima (“Crauchuk, Roberto Víctor c/Servicios Especiales San Antonio SA s/despido” -
Cám. Nac. Trab. - Sala V - 5/12/2019)………………………………………………………99
10. Salario. Pago en especie. Uso de celular. Medicina prepaga (“Castro Yuli, Alberto Ricardo
c/Baker Hughes Argentina SRL s/despido” - Cám. Nac. Trab. - Sala V - 20/12/2019)………99
11. Apoderado. Revocatoria de poder. Falta de personería para apelar (“Peralta, Jorge Rolando
c/Yusion SRL s/despido” - Cám. Nac. Trab. - Sala V - 30/12/2019)……………………… 101
12. Indemnización por fallecimiento. Legitimados. Madre del trabajador. Reconocimiento de
maternidad posterior al deceso (“Rodríguez, Ramona c/Subterráneos de Buenos Aires SE
s/indemnización por despido” - Cám. Nac. Trab. - Sala VI - 20/12/2019)……………… 101
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Práctica Laboral
DIEGO FERNÁNDEZ MADRID
1. Despido. Preaviso. Arrepentimiento del empleador. Declaración negocial recepticia no
revocable por voluntad unilateral de una de las partes. Improcedencia………………… 105
Práctica Sindical
DIEGO FERNÁNDEZ MADRID
2. Conflicto intrasindical. Autonomía colectiva. Suspensión del cargo y expulsión de afiliados
del sindicato. Asamblea General Extraordinaria. Recurso jerárquico rechazado por resolución
ministerial……………………………………………………………………………… 107
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Práctica Procesal
JAVIER FERNÁNDEZ MADRID
4. Competencia. Acción de repetición. Sumas abonadas en concepto de prestaciones por
infortunios laborales…………………………………………………………………… 117
DOCTRINA LABORAL |5
Eduardo O. Schiel
✦
DOCTRINA LABORAL |7
contempladas dando origen a “lagunas del Como se advierte hay dos situaciones
derecho”(1), y la respuesta ofrecida por la diferenciadas:
ley es, como veremos, confusa, ambigua e - Hecho vinculado con el contrato de tra-
incompleta. bajo (primer párrafo).
El artículo 224 de la ley de contrato de - Hecho no vinculado con el contrato de
trabajo (LCT) dispone: trabajo (segundo párrafo).(2)
“Art. 224. Suspensión preventiva. Denun- Por otro lado, se centra exclusivamente
cia del empleador y de terceros. en materia de suspensión y nada se trata en
los casos en que ciertas circunstancias im-
Cuando la suspensión se origine en denun-
ponen o puede generar la ruptura del con-
cia criminal efectuada por el empleador trato de trabajo.
y esta fuera desestimada o el trabajador
Asimismo se advierte que la aplicación
imputado, sobreseído provisoria o defini-
de este artículo es aplicable en los casos en
tivamente, aquel deberá reincorporarlo al
que exista denuncia o proceso criminal, y
trabajo y satisfacer el pago de los salarios además en el que el trabajador esté imputa-
perdidos durante el tiempo de la suspensión do o sea susceptible de serlo.
preventiva, salvo que el trabajador optase,
en razón de las circunstancias del caso, por
II - HECHO VINCULADO CON EL
considerarse en situación de despido. En
CONTRATO DE TRABAJO
caso de negativa del empleador a la reincor-
poración, pagará la indemnización por des- El legislador solo ha previsto una situa-
pido, a más de los salarios perdidos durante ción, que es el caso en que el empleador
el tiempo de la suspensión preventiva. inicia una denuncia (o sustanciación de un
proceso penal) y el trabajador fuere sobre-
Si la suspensión se originara en denuncia
seído o se desestimase la denuncia. En ese
criminal efectuada por terceros o en proce-
caso el empleador debe pagar los salarios
so promovido de oficio y se diese el caso de caídos, y a opción del trabajador este pue-
la privación de la libertad del trabajador, de volver a su puesto de trabajo o colocarse
el empleador no estará obligado a pagar en situación de despido indirecto. Optando
la remuneración por el tiempo que dure la por lo segundo, podrá tener derecho a per-
suspensión de la relación laboral, salvo que cibir las indemnizaciones de ley. Si bien el
se tratara de hecho relativo o producido en trabajador está libre y en plenas condiciones
ocasión del trabajo”. de prestar tareas, el empleador se abstiene
(1) “Principios de interpretación y aplicación de la ley. Art. 11. Cuando una cuestión no pueda resolverse por
aplicación de las normas que rigen el contrato de trabajo o por las leyes análogas, se decidirá conforme a los
principios de la justicia social, a los generales del derecho del trabajo, la equidad y la buena fe”
(2) Si bien la ley nos habla de “denuncia criminal efectuada por el empleador”, no se observa en la práctica
que el empleador formule denuncia por un hecho ajeno al contrato de trabajo, por lo que nos hemos permitido
realizar a efectos didácticos esta clasificación
8 | DOCTRINA LABORAL
DOCTRINA LABORAL |9
preventivamente a las resultas del proceso En estos casos la comunicación del des-
penal o despedirlo por injuria cuya grave- pido es la clave para la resolución del jui-
dad no consienta la prosecución de la rela- cio laboral. Supongamos que un trabajador
ción de trabajo”.(5) pretende sustraer mercadería para uso per-
A veces, ante la difícil posibilidad de sonal del establecimiento en el cual trabaja
comprobar los hechos y las responsabilida- y es sorprendido con dicha mercadería al
des penales y laborales, se despide directa- momento de retirarse. A muchos lo prime-
mente sin causa y se procede a abonar las ro que se les ocurriría es que hubo tentativa
indemnizaciones de ley. Pero esto no es la de hurto (aunque el hurto requiere consu-
solución que siempre se busca, ni tampoco mación), y muy probablemente se esté en
resulta ser justa. lo cierto. Pero desde el punto jurídico si el
trabajador es despedido por “hurto en gra-
La doctrina y la jurisprudencia se han en-
do de tentativa” el empleador está uniendo
cargado de aclarar que la responsabilidad
penal es diferente a la responsabilidad la- y fusionando la suerte del juicio laboral al
boral. Bien puede considerarse en los casos resultado del juicio penal.
concretos que si no hay responsabilidad “Si se imputa al trabajador la comisión de
penal puede, no obstante, haber responsa- un delito (por ejemplo se lo despidió por
bilidad laboral y que un despido con causa robo), la cuestión de la procedencia del des-
resulte procedente. pido queda supeditado al resultado del jui-
“Un hecho que no constituye delito puede cio penal, y solo en el supuesto de condena
ser legítima causa de despido, de allí que del trabajador, el empleador quedará eximi-
la absolución o el sobreseimiento del tra- do de las indemnizaciones consiguientes”.(7)
bajador en juicio penal no impide apreciar “Cuando la injuria laboral invocada por
en sede laboral si el mismo acto configura la empleadora para proceder al despido del
injuria al empleador y es motivo legítimo actor no fue la pérdida de confianza sino la
de resolución del contrato de trabajo … la comisión de un delito, al quedar extinguida
justicia del trabajo está impedida de decir la acción penal se ha cerrado definitivamen-
si un hecho constituye o no delito, pero en te la posibilidad de condenar criminalmen-
cambio puede decidir que un hecho o una te al trabajador y, en consecuencia, no se
conducta puede configurar injuria laboral, podrá tampoco alegar en juicio civil o labo-
independientemente del pronunciamiento ral la existencia de un hecho principal sobre
en jurisdicción penal”.(6) el cual hubiere recaído la absolución”.(8)
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“Si el demandado en un juicio laboral ini- Civil y Comercial de la Nación, el cual esta-
ció un juicio penal por hurto contra el actor blece: “Condena penal. La sentencia penal con-
de la misma causa -que culminó con el cie- denatoria produce efectos de cosa juzgada en el
rre definitivo del proceso con sobreseimien- proceso civil respecto de la existencia del hecho
to del imputado- debe entenderse que se principal que constituye el delito y de la culpa
configuró un supuesto de daño moral, pues del condenado”.
aquellas imputaciones han causado un gra- Si el trabajador fuera, entonces, condena-
ve menoscabo a los legítimos sentimientos do por un delito con vinculación laboral, la
del reclamante y a su buen nombre y honor, suspensión habrá sido legítima y se podrá
que constituyó un desmedro o desconside- transformar en despido con causa. Supon-
ración a su persona dentro de su ámbito la- gamos el caso de una estafa en perjuicio
boral y familiar, que debe ser indemnizado patrimonial del empleador, mediante una
(arts. 521, 522, 1109, 1078 del Código Ci- maniobra de “ardid” que a simple vista da
vil, en igual sentido, sentencia 72.928 del la sensación de estafa, pero que su elabora-
29/11/1996, en autos ‘Díaz, Raúl Horacio ción es compleja, bien diseñada, y de difícil
c/Dental Medrano SCA s/despido’, del re- comprobación. Si el empleador despidiera
gistro de esta Sala)”. directamente por “estafa” estaría atando
En cambio si en la comunicación resolu- la suerte del proceso laboral al penal como
tiva indica la descripción de un hecho sin hemos visto más arriba. Si suspendiera en
calificarlo legalmente desde lo penal se se- forma preventiva también y además con un
para la suerte del juicio penal con el laboral. resultado absolutorio en sede penal el em-
Nada quita, no obstante, que el hecho pleador deberá abonar salarios caídos, más
para hacer procedente el despido con invo- (muy probablemente) indemnizaciones por
cación de justa causa debe ser probado en despido, daño moral y otras de naturaleza
sede laboral. De esta manera se desvincula civil, como arriba detalláramos.
la suerte del proceso penal del laboral. A En estos casos el empleador deberá(9) ac-
su vez nada obsta que el empleador efec- tuar en forma prudente pero no por ello
túe denuncia y se constituya como quere- menos firme, hacerse de elementos proba-
llante o particular damnificado en la causa torios y brindar al trabajador el derecho de
penal e impulse el proceso en dicha sede. defensa en juicio. En estos casos es proce-
Además eso le permitiría, en caso de conde- dente aplicar una suspensión precautoria
na, resarcirse de daños y en este caso sí un (como veremos más adelante), analizar si se
resultado en sede penal afectaría, a favor constituye pérdida de confianza, reunir ele-
del empleador, el resultado en sede laboral. mentos de prueba, resolver el contrato de
Esto así resulta porque se torna operativo trabajo, y en forma paralela e independien-
lo dispuesto por el artículo 1776 del Código te estará facultado para realizar la denuncia
(9) Y decimos que “deberá”, porque cuando ocurren este tipo de hechos, el deber de actuar está relacionado
directamente con los deberes propios de “un buen hombre de negocios”. Por esto, ante estas circunstancias, lo
“facultativo” de actuar es al menos muy relativo
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(10) “Acosta, Jorge Esteban c/Pizzería Babieca SA s/despido” - CNTrab. - Sala VII - 13/3/2007
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(11) Grisolia, Julio A.: “Manual de derecho laboral” - Ed. AbeledoPerrot - Buenos Aires - 2012 - pág. 607
(12) Maza, Miguel A.: “Lecciones del Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social” - Ed. Erreius - Buenos Aires -
2017 - pág. 317
(13) Maza, Miguel A.: op. cit. - pág. 317
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peritos y testigos; requiere orden del juez aguardar como continúa su situación
o el fiscal de la causa penal, su duración es procesal.
muy breve (24 horas en la CABA), donde
terminada la declaración se recupera inme- 4.6. Prisión preventiva
diatamente la libertad. Dura solo lo nece- Consiste en la medida de cautela de
sario para la realización del acto procesal. máxima gravedad adoptada por el juez,
Consideramos que tiene el mismo efecto luego de tomar declaración indagatoria,
jurídico en materia salarial que en el caso para delitos que prevén penas privativas de
anterior. la libertad, en los que prima facie no proce-
de la libertad condicional (es decir que solo
4.4. Detención con orden es aplicable para delitos graves), cuando
Es una medida privativa de la libertad se presume que por las circunstancias del
que ordena el juez cuando tiene elementos caso el imputado podrá eludir la acción de
suficientes para tomar declaración indaga- la justicia (fuga), o entorpecer la investiga-
toria al imputado, o cuando este cayó en ción. Su duración está supeditada a la du-
rebeldía, o cuando siendo citado no se pre- ración del proceso el cual no puede exceder
senta injustificadamente. Cesa luego de la de dos años, ampliables a un año más se-
indagatoria. gún su complejidad. Además, estos plazos
pueden ampliarse por seis meses más por
Si se recupera la libertad tiene el mismo
sentencia condenatoria y esta no se encon-
efecto que los anteriores casos sobre los sala-
rios y reconducción del contrato de trabajo. trara firme (según arts. 1 y 2, L. 24390).
Desde el punto de vista salarial, el traba-
4.5. Incomunicación jador no tiene derecho a remuneración. El
Se trata de la prohibición de relacionarse empleador, opinamos, debe aguardar que
con otras personas, a efectos de evitar que el auto que determine la prisión preventiva
el imputado realice actos que entorpezcan se encuentre firme.
la investigación, generalmente puede ser Entendemos que una vez firme la medi-
realizada por la policía, fiscal o el juez (en da el empleador atento la incertidumbre
la CABA) donde su duración es muy breve que genera tal situación no tiene la obli-
(10 horas prorrogables hasta tres días según gación de mantener el contrato de trabajo,
el caso). estando eximido de responsabilidad in-
Esta situación genera la pérdida de sa- demnizatoria. Para ello debería comunicar-
larios, como en los otros casos, y conside- lo fehacientemente al domicilio constituido
ramos que el empleador debe abstenerse del trabajador.
a expedirse sobre la continuidad o no del Existen posturas, que no compartimos(14),
contrato de trabajo. En estos casos debe que entienden que el empleador debería
(14) “Si el hecho delictuoso imputado al trabajador por terceros o proceso promovido de oficio no causa perjuicio
al empleador ni guarda vinculación alguna con el contrato de trabajo, el empleador se encuentra obligado
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efectuar una suerte de reserva de pues- de la libertad, pueden ocurrir dos cosas: 1.
to por el hecho de que la comisión de un que la prisión se cumpla de manera efectiva
delito ajeno a la empresa, al no producirle o 2. que la ejecución de la pena sea en sus-
perjuicio, no puede ser invocado por la em- penso. A saber:
pleadora como causal de despido(15). Reite-
1. Prisión de cumplimiento efectivo: En el
ramos que a nuestro criterio es errónea esta
caso de que se dicte prisión de cumpli-
posición. Primeramente porque no existe
norma positiva en nuestro ordenamiento miento efectivo nuestra postura es que
laboral que obligue al empleador a guardar el empleador puede disolver el contrato
el puesto de trabajo en una situación como de trabajo sin obligación indemnizato-
esta y segundo porque a nuestro entender ria. Nuestro razonamiento se sustenta
la resolución del contrato de trabajo depen- en el hecho de que si el trabajador in-
de exclusivamente de la compatibilidad o currió en alguna conducta penalmente
no de su situación con el objeto del contra- reprochable que le impide el normal
to de trabajo. Supongamos un trabajador cumplimiento de la prestación laboral,
que esté imputado por homicidio simple, el empleador no tiene obligación algu-
cuya pena es de 8 a 25 años de prisión, y na de mantenerlo, básicamente porque:
se resuelve (en firme) dictarle la prisión 1. no hay norma que así lo disponga,
preventiva. No nos resulta razonable que el y además porque 2. ello implicaría una
empleador deba mantener, guardar, reser- afectación a su facultad de organiza-
var un puesto de trabajo ante la enorme in- ción. Aun cuando la pena impuesta sea
certidumbre de cuándo puede el trabajador relativamente corta.
regresar. Tampoco podría en estos casos 2. Prisión de cumplimiento en suspen-
contratar a un trabajador sustituto con una so: En el segundo caso la condena
modalidad eventual hasta que se resuelva condicional (art. 26, CP) impone al
la situación del trabajador imputado. condenado ciertos requerimientos de
cumplimiento efectivo(16). En estos ca-
4.7. Trabajador condenado
sos muchas veces se resuelve que el
Entendemos que cuando un trabajador es condenado deba cumplir por un plazo
condenado por un delito con pena privativa de 2 a 4 años alguna tarea a favor del
a reincorporarlo, una vez que recupere su libertad aun en el caso en que el juicio penal continúe … si el empleador
se niega reincorporarlo, el trabajador puede considerarse despedido”. Caubet, Amanda: op. cit. - ERREPAR -
Buenos Aires - 2002 - pág. 459
(15) “Giménez, José Braulio c/Aerolíneas Argentinas” - CNTrab. - Sala II - 26/8/1980
(16) “Código Penal: Artículo 27 bis: Al suspender condicionalmente la ejecución de la pena, el Tribunal deberá
disponer que, durante un plazo que fijará entre dos y cuatro años según la gravedad del delito, el condenado
cumpla todas o alguna de las siguientes reglas de conducta, en tanto resulten adecuadas para prevenir la
comisión de nuevos delitos:
1. Fijar residencia y someterse al cuidado de un patronato.
2. Abstenerse de concurrir a determinados lugares o de relacionarse con determinadas personas.
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Estado [art. 27 bis, inc. 8), CP]. Si se con su deber. Esta misma solución, en-
diera este supuesto y la obligación im- tendemos, se debe aplicar en el caso de
puesta se tornara incompatible con la una probation (art. 76 bis, CP), solicita-
prestación laboral, consideramos que da por el trabajador imputado en una
el empleador podrá disponer la ruptu- causa penal.
ra del contrato de trabajo sin indemni-
zación. Por ejemplo, una persona que 4.8. Comunicación al empleador
trabaja de lunes a viernes en un sector La pregunta es cómo toma conocimien-
determinado de 8.00 a 17.00 horas, y le to el empleador de la situación procesal
impusieran que debe concurrir todos del trabajador dado que estos expedientes
los lunes en el horario de 8.00 a 12.00 suelen ser secretos para los terceros. En
a cierto hospital a limpiar los baños, el este caso, y por principio de buena fe, es
trabajador puede pedir al juez de eje- deber del trabajador que mediante sus re-
cución la revisión de la medida, adjun- presentantes legales mantenga informado
tando certificado de trabajo con carga al empleador de todas y cada una de las
horaria, y explicando el perjuicio adi- novedades que surjan en la causa penal que
cional que le genera, que en este caso es afecten el normal cumplimiento de la pres-
la pérdida de trabajo. En este supuesto tación de servicios.
si la medida se mantiene se alteraría Desde ya que la buena fe es esencial en
por razones ajenas al empleador e im- ambas partes. Ni el empleador, que cono-
putables al trabajador (ya que él come- ciendo la situación del trabajador puede
tió el delito o pidió la probation): una intimar y aplicar un despido por abandono
cuestión esencial del contrato de tra- de trabajo en los términos del artículo 244
bajo: la regular prestación de servicios de la LCT, ni tampoco el trabajador puede
con la carga horaria prevista. Por otro dejar de agotar los medios necesarios para
lado, nada obliga al empleador a asig- poner en conocimiento de su situación al
nar tareas en otros horarios o conceder empleador y formalizar un canal de comu-
licencias para que el trabajador cumpla nicación apropiado.
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(17) “C., J. C. c/La Nueva Metropol SA s/despido” - CNTrab. - Sala VII - 3/8/2012
(18) Fernández Madrid, Juan C.: “Tratado de Derecho del Trabajo” - T. II - LL - Buenos Aires - pág. 546
18 | DOCTRINA LABORAL
(19) “Cerisola, Miriam Mabel c/Banco Supervielle SA s/despido” - CNTrab. - Sala V - 15/2/2011
(20) “Santana González, José del Carmelo c/Empresas Líneas Marítimas Argentinas” - CNTrab. - Sala I -19/10/1981
DOCTRINA LABORAL | 19
(21) “Levis, Alcides E. c/Banco de Intercambio Regional SA, en liq” - CNTrab. - Sala VI - 15/2/1981
(22) “Mora, Julián Horacio c/Banco Patagonia SA s/despido” - CNTrab. - Sala VI - 22/3/2012
(23) De Diego, Julián: “Manual de derecho del trabajo y la seguridad social” - Ed. Abeledo-Perrot - Buenos Aires
- 1998 - pág. 287
20 | DOCTRINA LABORAL
1. El primer párrafo bien puede ser disponga que cuando por sentencia
derogado. condenatoria firme o aplicación de pri-
2. El segundo párrafo debiera aplicarse sión preventiva (también firme), que
exclusivamente (sin importar si se trató implique la pérdida de la libertad se
o no de un hecho vinculado al trabajo) extingue de pleno derecho el contrato
para toda situación transitoria de pérdi- de trabajo, sin deber indemnizatorio
da de la libertad aclarando que no co- alguno (con excepción de la prevista
rresponde el devengamiento de salario. en el art. 156, LCT, sobre vacaciones no
3. En caso de probation se debiera esta- gozadas).
blecer que en ningún caso la aplicación 5. Se debería agregar un último párra-
de esta pena puede afectar en todo o en fo al artículo 224 (o agregar un 224
parte la regular prestación de servicios bis), que regule la suspensión pre-
en el marco de un contrato de trabajo. cautoria sobre la base de las pacíficas
4. Se debería agregar un último párrafo y uniformes posturas doctrinarias y
al artículo 242 de la LCT en el que se jurisprudenciales.
DOCTRINA LABORAL | 21
Lucas Pereyra
✦
(1) El presente texto no pretende abarcar todas las múltiples situaciones que se pueden dar en la realidad del
trabajo de los abogados ante las CC.MM. Tampoco debe tomarse como un “consejo legal” indubitable, apenas
como una guía introductoria para que el profesional del derecho tenga un panorama general de la cuestión.
Amigo lector, nunca subestime su propia capacidad de encontrar en los libros y la propia experiencia la solución
a un problema jurídico. (N. del A.)
(2) Aunque se podría decir que es, como escribió el poeta Silvio Rodríguez “arar el porvenir con viejos bueyes”…
Con otros términos u otros giros, el Sistema de Riesgos pivotea sobre la intervención de las Comisiones Médicas
(3) Formaro, Juan J. y Galeazzi, Mario B.: En “Las comisiones médicas y la habilitación de las acciones judiciales
directas en materia de riesgos del trabajo” - Revista Doctrina Laboral y Previsional - ERREPAR - T. XXXIV - N° 422 -
Octubre 2020
DOCTRINA LABORAL | 23
(4) Con la ley de riesgos del trabajo 24557; aunque podrían rastrearse los orígenes de la “privatización de la
Seguridad Social” con la ley 24241 y la creación de las AFJP.
(5) www.argentina.gob.ar
24 | DOCTRINA LABORAL
(6) “2) Conforme las disposiciones del art. 6, apart. 2, incis. b) y c) de la ley 24557, la CMC intervendrá en los
trámites por rechazo de enfermedades no listadas en el D. 658 de fecha 24/6/1996, actuando de conformidad
con las competencias allí previstas.
Según el caso, su intervención podrá ser: a) Definitoria: Cuando la Comisión Médica Jurisdiccional (CMJ) calificara
como profesional una enfermedad no incluida en el D. 658/1996, deberá requerir de inmediato la intervención de
la CMC para que convalide o rectifique su preopinión.
b) Revisora: Cuando la CMJ determine el carácter inculpable o profesional de una enfermedad no incluida en el
D. 658/1996 y dicha decisión fuera impugnada.
El conocimiento y resolución de los recursos de apelación aludidos en el inciso b) del presente artículo, se
someterán exclusivamente ante la CMC cualquiera sea la jurisdicción de sustanciación del trámite”.
“14.C c. En los trámites de Enfermedades No listadas, el Acto Decisorio de la CMC que convalide o rectifique la
preopinión emitida por la CMJ será susceptible de recurso directo por cualquiera de las partes el que deberá ser
interpuesto, de conformidad con lo previsto en los incisos a) y b) del presente artículo, ante los tribunales de Alzada
con competencia laboral o, de no existir estos, ante los tribunales de instancia única con igual competencia,
correspondientes a la jurisdicción del domicilio de la CMJ que intervino; de conformidad al artículo 46 de la ley
24557 y el artículo 2 de la ley 27348”
(7) Consúltese: Formaro, Juan y Barreiro, Diego: “La ‘cosa juzgada’ y la ‘caducidad’ en el ámbito de las comisiones
médicas. Afectación de derechos laborales sustanciales” - LL - 26/4/2019 - pág. 1, LL - 2019-B - pág. 1049, DT - 2019
(setiembre) - pág. 2259
DOCTRINA LABORAL | 25
(8) Por ejemplo, el escrito de inicio donde relata y ofrece prueba ahora se presenta por MEV. De todos modos,
deberá evaluarse hasta qué etapa del trámite que se lleve adelante se puede ofrecer prueba
(9) www.argentina.gob.ar
(10) La SRT posee varias vías de contacto -web, mail, facebook, twitter-. Al momento de iniciar este reclamo, sería
conveniente tener constancia documentada de haber realizado un requerimiento previo a la ART
(11) Véase, respecto al acápite, la L. 26529 sobre derechos del paciente. El abogado podrá asesorar a su
representado previamente o luego incorporar alegato
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(12) El alta médica procede si hubiera sido otorgada luego de un período de ILT (art. 7, apart. a, L. 24557) o
Transitoria (art. 2, apart. 4, Anexo, D. 472/2014), o cuando el alta médica hubiera sido otorgada difiriendo la
determinación del grado de la incapacidad permanente al momento de la finalización del tratamiento y dentro
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28 | DOCTRINA LABORAL
tenido conocimiento de aquella. Para que las resoluciones (SRT) 298/2017, artículos
esto proceda, ante el rechazo de la denun- 1 y 2; y 179/2015, artículos 7 y 8. Cuando
cia de la contingencia, deberá presentarse la se promueve “Rechazo por enfermedad no
parte damnificada, con patrocinio jurídico, listada”, además, deberá acompañarse una
acreditar identidad, presentar la denuncia “Petición fundada” que no es un documen-
del accidente de trabajo o enfermedad pro- to con firma de profesional del derecho,
fesional y la documentación del rechazo sino una pieza que instrumenta opinión
fundado de la contingencia por parte de médica que vincula la EP reclamada con
la aseguradora, el empleador autoasegura- la actividad realizada por el trabajador, la
do o el empleador no asegurado; según el existencia de agentes de riesgo, etc.; dicho
caso, deberá acompañar otra documental u en otros términos “Diagnóstico, argumen-
ofrecer prueba(13) (croquis, testigos, estudios tación, constancia sobre patología denun-
médicos, etc.). El objetivo de este trámite es ciada y exposición a factores de riesgo,
determinar el carácter laboral del acciden- etc.”. La estructura del documento citado
te o enfermedad; por ende, aunque suene será más parecida a una “pericia médica”
de Perogrullo, si el reclamante triunfa en que a una mera transcripción de historia
su pretensión en la sede administrativa, el clínica u otra documental propiamente mé-
dictamen médico declarará la naturaleza dica. La promoción de este reclamo merece
laboral de la contingencia… que deberá una consideración meditada, que no solo
ser tratada como tal por la ART(14). Y luego, encasille correctamente la patología sufrida
cuando esta otorgue el alta médica, deberá por el trabajador, sino que analice la apli-
procederse conforme ese acto y, en conse- cación al caso de lo dispuesto en el decreto
cuencia, de corresponder iniciar el trámite 717/1996, artículo 6 bis y las resoluciones
administrativo de divergencia en la deter- (SRT) 37/2010, 1475/2015 y 9/2018.(15)
minación de la incapacidad.
8. Abandono de tratamiento
7.2. Rechazo de contingencia
Este trámite lo iniciará la aseguradora
(enfermedad profesional no listada)
que pretenda la suspensión de las prestacio-
Si se pretende analizar la pertinencia nes dinerarias ante la negativa injustificada
de la calificación de patologías no listadas del trabajador a percibir las prestaciones
como enfermedades profesionales, deberá en especie previstas en los incisos a), c) y
iniciarse este procedimiento, reglado por d) del artículo 20 de la ley 24557. Encuentra
(13) Sobre el punto, remito al lector a Manrique Cobos, Fernando: “La prueba en el trámite de rechazo de
accidentes de trabajo ante las Comisiones Médicas” - Cita elDial - 15/10/2020 - Ed. Albremática SA
(14) Pueden registrarse casos aislados en que por el desarrollo del caso la CMJ fijase una incapacidad; en ese
caso se tramitará conforme la R. (SRT) 298/2017
(15) El tratamiento en profundidad del trámite “Rechazo por enfermedad no listada” presenta complejidades y
particularidades tales que exceden el marco de este artículo. Para profundizar el conocimiento del mismo, dirijo
al lector a los motores de búsqueda de ERREPAR
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30 | DOCTRINA LABORAL
establecido en los artículos 35 y 36 de la presen- pueden justificar una prórroga del plazo de
te”; debiendo aclararse que recién cuando sesenta (60) días previsto en el artículo 3 de
se hallan cumplidos los requisitos del trá- la ley 27348 que no debe superar los treinta
mite comenzarán a calcularse los 60 días (30) días hábiles y se otorgará por única vez.
hábiles estipulados por la normativa. Una vez que se incorporan al expediente
La audiencia médica(21) en sí, además de los estudios complementarios y/o de haber
su valor intrínseco, será muy importante, otras pruebas ofrecidas por las partes o me-
entre otras cosas porque las partes podrán didas para mejor proveer dispuestas por la
ofrecer la prueba de la que intenten valerse CM, se concluye la etapa probatoria y se
en su primera presentación o hasta el mo- cursa vista de los actuados -vía electrónica,
mento de aquella. Sin embargo, esta prueba recordemos- por tres días para que las par-
ofrecida puede ser rechazada si se conside- tes que lo creyeren conveniente produzcan
rase “…manifiestamente improcedente, super- el alegato respectivo sobre la prueba pro-
flua o meramente dilatoria” y, a todo evento,
ducida, en un plazo máximo total de cinco
la SRT no tiene el deber de expresar la va-
días (incluidos los días para tomar vista).(24)
loración de toda la prueba producida, “…
sino únicamente de las que fueren esenciales y Llegados a esta instancia, se pueden ob-
decisivas para la resolución”. En este acto(22), servar 3 posibles situaciones: a) que el mé-
además, el profesional médico podrá pe- dico dictamine que no hay incapacidad,
dir estudios complementarios y por esta b) que existen secuelas incapacitantes que
circunstancia(23), o para producir la prueba deben indemnizarse o c) que debe conti-
ofrecida por las partes o dispuesta de oficio, nuarse el tratamiento médico. Dentro de los
como las diligencias destinadas a esclarecer tres (3) días de dictaminado se notifica a las
las cuestiones de hecho relacionadas al acci- partes, quienes tienen a su vez tres (3) días
dente de trabajo o enfermedad profesional para presentar, si corresponde, revocatoria
DOCTRINA LABORAL | 31
(25) R. (SRT) 298/2017, art. 10. Recordemos que en este tipo de procedimiento no se apela el dictamen, sino el
acto administrativo que -claro- basándose en la opinión médica declarará la existencia o no de un porcentaje
de incapacidad que debe ser indemnizado
(26) El art. 11 de la resolución que estamos analizando indica que, “considerando los salarios declarados por
el empleador al Sistema Único de la Seguridad Social (SUSS), la fecha de nacimiento del trabajador, la fecha
de la Primera Manifestación Invalidante, el grado y porcentaje de incapacidad informados, las áreas técnicas
competentes calcularán la liquidación mínima correspondiente de acuerdo a las previsiones de la ley de
riesgos del trabajo 24557 y sus complementarias, debiendo constar dicha liquidación en las correspondientes
actuaciones que tramitarán ante el Servicio de Homologación...”
(27) Léase, a todo evento, el art. 12, R. (SRT) 298/2017
(28) En los términos del derecho administrativo
32 | DOCTRINA LABORAL
(29) “…emitirá opinión acerca de la legalidad del procedimiento y la pertinencia del dictado del acto
homologatorio del acuerdo” en un acto muy similar al “Dictamen” que emiten las áreas específicas de la
Administración Pública previo al dictado del Acto Administrativo (véase L.19549 y su normativa derivada)
(30) Recordemos que esta cuenta ya habría sido declarada-individualizada durante la tramitación ante el
Servicio de Homologación. Si la ART/EA incumplen el acuerdo, será de aplicación el régimen aprobado por la “…
resolución (SRT) 613 de fecha 1/11/2016, o la que en el futuro la reemplace”
(31) Si bien las partes pueden “…arribar a un acuerdo por un monto superior” [art. 15, R. (SRT) 298/2017], el cual
deberá ser homologado por el Servicio de Homologación de la CM, esta circunstancia no suele ocurrir en el
ejercicio cotidiano
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(32) A elección del apelante, según corresponda en el ordenamiento adjetivo aplicable; véanse arts. 17 y 18, R.
(SRT) 298/2017
(33) Se deberá cotejar la respectiva ley de adhesión: Córdoba ley 10456; Mendoza ley 9017; Buenos Aires
(provincia) ley 14997; Salta ley 8086; Entre Ríos ley 10532; Neuquén ley 3141; Río Negro ley 5253; San Juan ley 1709;
Chaco ley 2856; Corrientes ley 6429, solo por mencionar algunas (S.E.u O.)
(34) Recomiendo “Breves reflexiones sobre el trámite de enfermedades no listadas profesionales, previstas en el
decreto 367/2020”, del Dr. Antonio Sambucetti, publicado en El Dial en fecha 15/10/2020 (Ed. Albremática SA)
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(35) La resolución citada entró en vigencia a partir de su publicación en el Boletín Oficial, art. 21, R. (SRT) 38/2020
(36) Art. 12, R. (SRT) 38/2020
(37) Art. 9, R. (SRT) 38/2020
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(38) Véase también el art. 10 de la resolución analizada, en atención a la normativa aplicable al domicilio
electrónico
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(42) La norma prevé un plazo relativamente exiguo (15 días hábiles administrativos) para interponer este Recurso
de apelación según la jurisdicción que corresponda en atención a la CMJ del domicilio del trabajador…
(43) Lo mencionan tanto autores como A. Gordillo (www.gordillo.com) hasta el propio Estado Nacional (www.
argentina.gob.ar), pero este fenómeno ni siquiera es patrimonio exclusivamente argentino (https://digitum.um.es)
(44) O, si se quiere, “un mal necesario”
38 | DOCTRINA LABORAL
positivo los reclamos de los administrados normativo que, si bien difícil de aprehen-
ante el Estado. der, es de fácil acceso tanto por el público
Si tuviéramos que conceptualizar en una como por los profesionales intervinientes.
generalización los trámites que se realizan Por demás que resulta sumamente útil el
y desarrollan en las CC.MM. observaría- debate académico sobre estos ítems, ya que
mos la instrumentación de una petición con el pensar sobre los vericuetos de la activi-
cierta documentación básica e imprescindi- dad administrativa podría producir ideas
ble, con una aplicación básica del principio que mejoren el desarrollo de la misma, lo
dispositivo y la intervención de profesio- que redundará en un mejor y más eficiente
nales cualificados que aplican un conjunto servicio estatal.
DOCTRINA LABORAL | 39
(1) Sobre la base de las capacitaciones dictadas en el Campus Virtual de la Asociación de Mujeres Jueces de
Argentina (AMJA), 29/10/2020, y en el Centro de Perfeccionamiento “Ricardo C. Núñez”, Escuela de Capacitación
Judicial del Poder Judicial de la Provincia de Córdoba dependiente del Tribunal Superior de Justicia, 12/11/2020
(2) Art. 19, L. 27555
DOCTRINA LABORAL | 41
Covid-19 relacionadas con esta modalidad cambio de una remuneración y con el fin de ela-
contractual y dado que la ley 27555 aún no borar un producto o prestar un servicio conforme
se encuentra vigente, aportar sugerencias a las especificaciones del empleador, independien-
en orden a su reglamentación junto a las temente de quién proporcione el equipo, los ma-
herramientas jurídicas de las que se dispo- teriales u otros elementos utilizados para ello”.
ne actualmente para la protección de todas Parte de la doctrina y notas en algunas
las personas que trabajan en relación de de- páginas web del Poder Ejecutivo Nacio-
pendencia, así como reflexionar acerca de nal señalan que ese concepto, aunque no
cuestiones que afectan particularmente a lo defina concretamente, abarca también
las mujeres, que a partir del teletrabajo y de al teletrabajo, y que este y el trabajo a do-
las TIC, se reflejan notablemente en la ley micilio son especies del género “trabajo a
que lo regula. distancia”, que se caracterizan porque la
persona presta servicios desde su domicilio
II - TELETRABAJO: privado o desde otro lugar que puede ele-
APROXIMACIÓN CONCEPTUAL gir y no se desplaza al establecimiento de la
empleadora.
Sin perjuicio de las diferentes denomi-
A partir del mismo año en que se ratificó
naciones que la doctrina o algunas normas
el Convenio citado y con relación al teletra-
que se dictaron con motivo de la pandemia
bajo, se llevaron a cabo distintas acciones
asignan al teletrabajo, nuestro país en el
constitutivas, a su vez, de instrumentos
año 2003 ratificó el Convenio 177 y su Re-
de derecho flexible no vinculante. A título
comendación 184 adoptado por la Orga-
de ejemplo, luego de un largo proceso, la
nización Internacional del Trabajo (OIT),
Organización Internacional del Trabajo, el
de manera que posee jerarquía superior a
Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguri-
las leyes e implica que el Estado argentino
dad Social y la Unión Industrial Argentina,
asumió a nivel internacional las obligacio-
acordaron la elaboración de un “Manual de
nes que contiene este instrumento, siendo
Buenas Prácticas en el Teletrabajo”(3), publi-
la primera norma que nos aporta elementos
cado en el año 2011. Luego, en 2019, el Mi-
para analizar la problemática que se pre-
nisterio de Trabajo y Producción publicó el
senta en la actualidad.
“Primer Libro Blanco Nacional de Buenas
El convenio citado define el trabajo a do- Prácticas en Teletrabajo, Trabajo remoto y
micilio como aquel “que realiza una persona Trabajo conectado”.(4)
en su domicilio o en otros locales que escoja, dis-
Con posterioridad al Convenio de la OIT,
tintos de los locales de trabajo del empleador; a
en el año 2012, se dictó la resolución 1552
(3) Organización Internacional del Trabajo, Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad Social y Unión Industrial
Argentina: “Manual de Buenas Prácticas en el Teletrabajo” - Buenos Aires - 2011: https://www.ilo.org
(4) Ministerio de Producción y Trabajo: “Teletrabajo Decente en la Argentina. Primer Libro blanco nacional de
buenas prácticas en teletrabajo, trabajo remoto y trabajo conectado” - Buenos Aires - 2019: www.argentina.
gob.ar
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DOCTRINA LABORAL | 43
resolución 1552 del año 2012. Solo toma de recoger los más diversos aspectos de las relacio-
ella la obligación de la parte empleadora de nes laborales…”.
denunciar a la ART las personas que des-
empeñan tareas en su domicilio privado, IV - LA LEY 27555
no así la entrega herramientas de trabajo ni
la facultad de verificar las condiciones del Como antes señalé, la pandemia acele-
domicilio donde se ejecutan esas tareas, ni ró la actividad legislativa y dio lugar a la
tampoco la definición de teletrabajo. sanción de la ley 27555 cuyo contenido con-
Esta resolución, en sus considerandos, templa temas que actualmente involucran e
al determinar la inaplicabilidad de la re- impactan a todas las personas pero en espe-
solución 1552/2012 expresa que no se trata cial a las mujeres trabajadoras.
de una situación típica de teletrabajo sino En términos generales, en el artículo 1
de una medida derivada de la emergencia se plasma como objetivo establecer presu-
sanitaria, no obstante y como se dijo, aun puestos legales mínimos para la regulación
con connotaciones particulares, no es posi- del teletrabajo mientras que, en el artículo
ble prescindir de un ordenamiento jurídico 2, incorpora a la LCT al teletrabajo como
plenamente vigente que otorga protección una nueva modalidad contractual.
a la persona que trabaja en relación de de- La norma se encarga de aclarar que las
pendencia, aun en circunstancias extraordi- personas que trabajan bajo esta modalidad
narias como la crisis sanitaria derivada del tienen los mismos derechos y obligaciones
COVID-19. que aquellas que lo hacen en forma presen-
Como he señalado en otra oportuni- cial, pero la característica que se observa y
dad, los artículos 62, 63 y 75 de la LCT, sin que se repite en otros dispositivos, es que
prescindir de la ley 19587 y su decreto re- otorga un rol muy preponderante a la ne-
glamentario 351/1979, determinan que la gociación colectiva como mecanismo para
parte empleadora no solo se encuentra le- que la parte empresaria y las asociaciones
gitimada para tomar medidas en resguardo sindicales puedan acordar aspectos especí-
de la integridad psicofísica, la dignidad y ficos por las características particulares que
la indemnidad de las personas que se des- presenta esta forma de trabajar.
empeñan bajo relación de dependencia, Aunque la norma no lo exprese, si la
sino que constituye una exigencia derivada leemos juntamente con el artículo 1 y con
del principio de buena fe exigible a quien otros dispositivos de la ley 27555, es posible
contrata personas para trabajar bajo sus ór- deducir que promueve y facilita el diálogo
denes, estándar jurídico que, como señaló social como camino adecuado para lograr
Máximo D. Monzón(5), “…rige toda la materia la paz social y las buenas prácticas en las
contractual y permite en su extrema ductilidad, relaciones laborales.
(5) Monzón, Máximo D.: “La fidelidad y la buena fe en el contrato de trabajo” - Ed. Abeledo Perrot - Buenos Aires
- 1966 - pág. 36
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Recordemos que por efecto de la pan- ópticas: laboral, personal, sanitario, social,
demia, el ASPO obligó a empresas que no económico y familiar y si bien presenta
estaban preparadas para afrontar esta cir- ventajas y desventajas, existe cierto consen-
cunstancia extraordinaria, a planificar un so en que esta modalidad contractual vino
sistema de trabajo que tal vez no era utiliza- para permanecer.
do o si lo era, se llevaba a cabo por algunas
personas y no por la totalidad del plantel VI - ALGUNAS CUESTIONES QUE
de personal, muchas de ellas debieron abo- INVOLUCRAN A LA MUJER DESDE
carse a prestar servicios de esa manera sin LA PERSPECTIVA DE GÉNERO
preparación ni formación.
Veremos a continuación las tareas de cui-
dados, la capacitación, el derecho a la des-
V - LA LEY 27555 Y LA PERSPECTIVA
conexión digital y la higiene y seguridad
DE GÉNERO
laboral como algunas de las situaciones que
El problema es que si bien el aislamien- se presentan actualmente y que han sido
to es consecuencia de una medida de sa- previstas en la ley 27555 junto a ciertas he-
lud pública para proteger a la ciudadanía, rramientas jurídicas disponibles para con-
desde la perspectiva de género no es neu- flictos que eventualmente se presenten en
tra porque nos enfrentamos a una realidad la actualidad.
agravada por la irrupción del teletrabajo
en el hogar, convirtiéndolo en un espacio 1. Tareas de cuidado
donde además de trabajar mediante esa y la negociación colectiva
modalidad, es atravesado por las tareas de La ley 27555 contempla las tareas de cui-
cuidado junto a otros factores como la falta dados en el artículo 6(6). Es la primera vez
de estructura, de formación, de herramien- que son incluidas en una norma laboral que
tas de trabajo, de alfabetización digital o de a su vez se articula con el tiempo de traba-
competencias tecnológicas necesarias para jo y las responsabilidades familiares, esta-
gestionar y emplear todos los recursos que bleciendo una presunción iuris tantum y la
brindan las tecnologías de la información y aplicación de la ley 23592.
la comunicación. La crisis actual, derivada del COVID-19
Es innegable que esta nueva realidad tie- y el teletrabajo, no ha hecho más que visi-
ne un impacto de género que se traduce en bilizar lo que se denomina el trabajo de la
perjuicios para las mujeres, desde distintas economía de cuidado, impuesto cultural y
(6) Art. 6, L. 27555: “Las personas que trabajen bajo esta modalidad y que acrediten tener a su cargo, de
manera única o compartida, el cuidado de personas menores de trece (13) años, personas con discapacidad
o adultas mayores que convivan con la persona trabajadora y que requieran asistencia específica, tendrán
derecho a horarios compatibles con las tareas de cuidado a su cargo y/o a interrumpir la jornada. Cualquier
acto, conducta, decisión, represalia u obstaculización proveniente del empleador que lesione estos derechos se
presumirá discriminatorio resultando aplicables las previsiones de la ley 23592. Mediante la negociación colectiva
podrán establecerse pautas específicas para el ejercicio de este derecho”
DOCTRINA LABORAL | 45
socialmente sobre las mujeres y puesto en relaciona con los hogares unipersonales y
tensión desde la perspectiva de género. El sin niños y la ventaja comparativa respecto
cuidado de otras personas junto a las tareas de la infraestructura al contar con mayor
propias del hogar es mayormente realizado espacio, mientras que en aquellos hogares
por mujeres sin remuneración alguna, que con niños o niñas, no solo deben utilizar la
genera cansancio físico y emocional, mucho cocina, el living o lo que puedan, sino que
más si se suman prestaciones laborales en además deben compartir con otras perso-
relación de dependencia. nas que integran el grupo familiar el equipo
En tal sentido, la Dirección de Econo- que utiliza para teletrabajar.
mía, Igualdad y Género(7) en un informe del En estos supuestos, cuatro de cada cinco
mes de setiembre de 2020, por primera vez mujeres expresó que aumentó la carga de
cuantificó la importancia del trabajo do- tareas domésticas a partir de la cuarentena.
méstico y de las tareas de cuidado no remu- El aislamiento aparece como un factor ne-
neradas y las ubicó por encima del aporte gativo que se agrava por la falta de contacto
de la industria y del comercio. Como dato con sus compañeras y compañeros de tra-
que asombra, se constató que en Argentina bajo; por esa razón, la mitad de las mujeres
las mujeres dedican diariamente noventa encuestadas eligen el teletrabajo siempre
y seis millones de horas a limpiar, cocinar, que puedan combinarlo con el presencial.
atender a sus hijos o hijas, hacer apoyo es-
colar y cuidar a personas dependientes de Esta hipótesis no está prevista en la ley
la familia, sin recibir ningún pago a cam- 27555 pues solo contempla el derecho de
bio y también se destaca que la situación la persona que trabaja en una posición
se vio agravada con la pandemia: mientras presencial a revocar el consentimiento que
diversos sectores productivos presentaron prestó para pasar a la modalidad de teletra-
caídas en su nivel de actividad, el trabajo bajo, por lo tanto y por los beneficios que
de cuidados y doméstico, por el contrario, reportaría para ambas partes contratantes,
aumentó su nivel al 21,8 por ciento del PBI, sería conveniente incluir esta cuestión en la
incrementando puntos porcentuales con negociación colectiva.
respecto a la medición “sin pandemia”. Pero hay otras situaciones para observar.
Un aspecto que surge de las conclusiones La primera se relaciona con la última parte
preliminares del informe Mujeres y Teletra- del artículo 6 de la ley 27555, que alude a
bajo desde casa(8) llevado a cabo por la Fun- la negociación colectiva como método para
dación Foro del Sur, que encuestó a cinco establecer pautas específicas que permitan
mil seiscientos sesenta y nueve mujeres, se el adecuado ejercicio del derecho a horarios
(7) Dirección de Economía, Igualdad y Género: “Los cuidados, un sector económico estratégico. Medición del
aporte del Trabajo Doméstico y de cuidados no remunerado al Producto Bruto interno” - setiembre/2020: https://
www.argentina.gob.ar
(8) Fundación Foro del Sur: Mujeres y Teletrabajo desde casa: “¿Cómo vivimos este desafío? Conclusiones
preliminares” - 10/6/2020: http://wadmin.uca.edu.ar
46 | DOCTRINA LABORAL
compatibles con las tareas de cuidado a su representación femenina en los cargos elec-
cargo y/o a interrumpir la jornada. tivos y representativos de las asociaciones
De acuerdo con el texto citado, se espera sindicales.
instalar con seriedad en la agenda sindical Cabe agregar que la ley 27533 incorporó
el espacio de discusión acerca de las cues- la violencia política y la forma de manifes-
tiones de género y ello no consiste en una tarse [arts. 5, inc. 6), y 6, inc. h), L. 26485]
expresión voluntarista sino que se relaciona expresando que es aquella que se dirige a
con la ley 26485 de protección integral a la menoscabar, anular, impedir, obstaculizar
mujer, cuyo artículo 6, inciso c), cuarto pá- o restringir la participación política de la
rrafo del decreto reglamentario 1011/2010, mujer, vulnerando el derecho a una vida
en forma imperativa, establece que en política libre de violencia y/o el derecho
oportunidad de celebrarse o modificarse a participar en los asuntos públicos y po-
una norma convencional, en el marco de líticos en condiciones de igualdad con los
la negociación colectiva de trabajo, las par- varones, que puede ocurrir en cualquier
tes “…tomarán en consideración los principios espacio de la vida pública y política, entre
protectorios que por razón de género se tutelan otros, instituciones estatales, recintos de
en la presente normativa legal, a fin de asegurar votación, partidos políticos, organizaciones
mecanismos orientados a abordar la problemáti- sociales, asociaciones sindicales o medios
ca de la violencia en el trabajo”. de comunicación.
La ley 26485, recordemos, es una norma Entonces, si bien es cierto que la nego-
de orden público y especial, que garantiza ciación colectiva es una herramienta muy
los derechos humanos de las mujeres y se eficaz para adoptar acciones que tiendan a
construye en torno a instrumentos interna- la paridad entre los géneros, sin desconocer
cionales, entre otros, la Convención sobre que en su oportunidad la norma que incor-
la Eliminación de todas las Formas de Dis- poró esa modificación fue particularmente
criminación contra la Mujer (Cedaw) y la significativa y democratizadora, se requiere
Convención Interamericana para Prevenir, mayor participación de las mujeres en una
Sancionar y erradicar la Violencia contra la proporción no limitada a un sistema de cu-
Mujer (Belém do Pará). pos, el cual, en materia de representación
Va más allá de otorgar meras facultades, política en la actualidad ha sido abando-
máxime cuando se trata de temas vincu- nado por casi la mayoría de las provincias
lados a la protección integral de la mujer, argentinas al haberse comprendido, entre
de manera que la ley 27555 otorga a las otras razones, que ese sistema constituía un
asociaciones sindicales un protagonismo piso mínimo y no operaba como un techo.
indiscutible pero también el artículo 18 de La norma citada en el párrafo anterior se
la ley 23551 (modificado por L. 25674 y DR refiere a la participación en condiciones de
514/2003) las obliga a integrar en forma igualdad con los varones y también hace
efectiva a las mujeres en la actividad sindi- mención al respeto que se debe a la legisla-
cal en cada unidad de negociación colectiva ción vigente, que como se ha visto, en ma-
de las condiciones laborales, estableciéndo- teria de representación sindical, no existe la
se un mínimo del treinta por ciento de la paridad de género, de tal manera, como ya
DOCTRINA LABORAL | 47
(9) Art. 11, L. 27555: “El empleador deberá garantizar la correcta capacitación de sus dependientes en nuevas
tecnologías, brindando cursos y herramientas de apoyo, tanto en forma virtual como presencial, que permitan
una mejor adecuación de las partes a esta modalidad laboral. La misma no implicará una mayor carga de
trabajo. Podrá realizarla en forma conjunta con la entidad sindical representativa y el Ministerio de Trabajo,
Empleo y Seguridad Social de la Nación”
48 | DOCTRINA LABORAL
(10) Art. 5, L. 27555: “Derecho a la desconexión digital. La persona que trabaja bajo la modalidad de teletrabajo
tendrá derecho a no ser contactada y a desconectarse de los dispositivos digitales y/o tecnologías de la
información y comunicación, fuera de su jornada laboral y durante los períodos de licencia. No podrá ser
sancionada por hacer uso de este derecho. El empleador no podrá exigir a la persona que trabaja la realización
de tareas, ni remitirle comunicaciones, por ningún medio, fuera de la jornada laboral”
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50 | DOCTRINA LABORAL
(13) Área de Estudios e Investigación en Ciencias Sociales del Trabajo (SECYT) y Centro de Estudios e
Investigaciones Laborales (CONICET), Tecnología y Trabajo: “Informe final del Segundo Seminario Multidisciplinario
sobre Condiciones y Medio ambiente del Trabajo. 2 al 6/5/1988” - Ed. Hvmanitas - Buenos Aires - 1988
DOCTRINA LABORAL | 51
prevención de riesgos entre los que se in- deber de diligencia asumido por el Estado
cluye la violencia y el acoso que pueden a nivel internacional, ha sido recientemen-
ocurrir en todos los sectores de la activi- te abordado por la Corte Internacional de
dad económica, de la cual forman parte la Derechos Humanos en el pronunciamiento
economía formal y la informal, el ámbito dictado en el caso “Empleados de la Fá-
público y el privado mediante un abordaje brica de Fuegos en San Antonio de Jesús y
profesional multidisciplinario. sus Familiares vs. Brasil”(14), donde declaró
En la actualidad, a los efectos de proteger la responsabilidad internacional del Esta-
el derecho a la integridad física y psíquica do denunciado por violaciones a diversos
y a condiciones dignas y equitativas del derechos en perjuicio de sesenta personas
trabajo, convergen el artículo 14 bis de la afrodescendientes, pobres, con bajo nivel
Constitución Nacional y pactos y convenios de escolaridad, contratadas informalmen-
internacionales que forman el Bloque Fede- te y con salarios muy bajos, que fallecieron
ral Constitucional, el artículo 75 de la LCT, como consecuencia de un incendio en una
la ley 24557 con las reservas del caso, que fábrica de fuegos artificiales. Entre esas
constituyen un marco legal que se anuda a personas, cincuenta y nueve eran del sexo
la resolución 21/2020 que establece la obli- femenino, mujeres, diecinueve de las cuales
gación de la parte empleadora de denunciar eran niñas y un niño y cuatro de esas muje-
a la Aseguradora de Riesgos del Trabajo los res se hallaban en estado de embarazo.
datos de las personas que trabajan bajo esta La singularidad de este fallo es que la
modalidad, el DNU 367/2020 que referido Corte Internacional desarrolla puntual-
al COVID-19, respecto de trabajadoras y mente el derecho a condiciones equitativas
trabajadores esenciales, presume que es una y satisfactorias que garanticen la seguri-
enfermedad profesional y la inversión de la dad, la salud y la higiene en el trabajo y
carga de la prueba a favor de la persona tra- lo considera expresamente protegido por
bajadora y de igual manera, el personal de el artículo 26 de la Convención. Determina
la salud donde directamente establece que los alcances y el contenido de este derecho,
guarda relación directa e inmediata con la utilizando como fuentes la Declaración
labor realizada y el artículo 34 del decreto Americana, la Carta de la OEA, el artículo
875/2020 que clarifica la fecha hasta la cual 7 del Protocolo Adicional a la Convención
se considerará que la enfermedad que trae Americana sobre Derechos Humanos en
el COVID-19 es de carácter profesional. materia de derechos Económicos, Sociales y
No obstante las normas y resoluciones Culturales “Protocolo de San Salvador”, la
citadas, el derecho de las personas a gozar Declaración Universal de Derechos Huma-
de condiciones equitativas y satisfacto- nos, la Convención sobre la Eliminación de
rias que garanticen la seguridad, la salud todas las Formas de Discriminación contra
y la higiene en el trabajo, como parte del las Mujeres en el trabajo y los Convenios 81
(14) CIDH - “Empleados de la Fábrica de Fuegos en San Antonio de Jesús y sus Familiares vs. Brasil” - sentencia del
15/7/2020 (Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas)
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sobre Inspección del Trabajo y 155 sobre Se- a estos últimos, el Pacto Federal ley 25212
guridad y Salud, ambos de la Organización de 1999 fomenta su capacitación para apro-
Internacional del Trabajo, es decir, acudió vechar esa fuerza de trabajo mediante esta
al diálogo entre fuentes, principios y cri- modalidad.
terios del corpus iuris internacional como Respecto de todas las personas que se
normativa especial para la determinación desempeñan en relación de dependencia
de este derecho. pero en particular de la mujer, se verifica
una profundización de la brecha de género
VI - ALGUNAS REFLEXIONES en las dificultades para conciliar el teletra-
FINALES bajo con las tareas de cuidado y las del ho-
En la emergencia sanitaria que transita- gar; la asunción de costos por los servicios
mos existen muchas actividades que pue- de internet, la falta de espacios y de capaci-
den ser desarrolladas desde el domicilio tación adecuada, la insuficiencia en el sumi-
privado protegidas jurídicamente a partir nistro de las herramientas necesarias para
del Convenio 177 de la OIT y de normas desarrollar las tareas, la omisión en materia
nacionales e internacionales, algunas de de prevención y de seguridad de la emplea-
ellas han sido citadas a lo largo de este tra- dora para evitar enfermedades producto de
bajo. A mi modo de ver, la actividad que esta modalidad contractual y la invasión a
se lleva a cabo en el domicilio privado de la intimidad y privacidad al violar el dere-
una persona o en algún lugar elegido por cho a la desconexión que naturalmente im-
esta, mediante la utilización de las TIC, plica el derecho al descanso.
cualquiera sea su denominación, es tele- Contamos con un amplio marco jurídico
trabajo, aun cuando la resolución 21/2020 protectorio, nacional, internacional y admi-
lo desconozca y que la ley 27555 no se en- nistrativo que aplica a esta modalidad de
cuentre vigente. trabajo, vigentes y operativos aún en esta
Tiene ventajas y desventajas, entre las etapa de pandemia y es de esperar que la
primeras, ahorra tiempo y gastos al no te- ley 27555, su reglamentación y la interven-
ner que trasladarse al lugar de trabajo, cier- ción de las asociaciones sindicales median-
ta autonomía de la persona en la gestión te la negociación colectiva con participación
del tiempo, disminuyen costos de produc- efectiva de las mujeres y en igualdad de
ción y existe una mayor inserción de jóve- condiciones, aporten modificaciones que
nes y adultos con capacidades diferentes, mejoren y suplan las carencias advertidas.
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- Sala III - 27/2/1984 - in re “Saiz Jorge causa actual. No existen al respecto discre-
c/Club Arquitectura”). pancias en la doctrina y la jurisprudencia.
Para que el despido tenga efectos ex-
II - ACTUALIDAD DEL tintivos con la obligación de indemnizar,
CONOCIMIENTO DE LA INJURIA es necesario que se cumplan los recaudos
consistentes en la proporcionalidad entre
Entre el hecho considerado injurioso y la falta y la sanción y la contemporaneidad
la sanción debe existir una relación de con- entre la denuncia del contrato y la transgre-
temporaneidad que justifique el nexo cau- sión incurrida (principio de actualidad del
sal entre ambas y ese hecho debe servir, por conocimiento).
lo menos, como motivo desencadenante. Así, Krotoschin, al referirse al punto,
Ello no significa inmediatez entre ellos, sino dice: “En general, el despido por justa causa
relación lógica en el tiempo entre uno y otro exige, por su misma naturaleza, una manifesta-
(CNTrab. - Sala III - 13/6/1986 - SD 52.241 in ción inmediata … La justa causa, por eso, debe
re “Martínez Ricardo c/Casa Córdoba SA”). ser también una causa actual”.
Cuando transcurre un lapso más que Por su parte, García Martínez se expresa
prudencial entre el hecho que provoca el en estos términos: “No basta la gravedad del
distracto y su comunicación, cabe consi- hecho para que exista justa causa de disolución
derar extinguido el derecho del principal inmediata; es necesario, además, la inmediata
a sancionar aquella falta si no existe otra reacción de la otra parte, expresada, respectiva-
que sea actual (en el caso, la demora fue mente, con el acto de la renuncia o del despido”.
de 17 días) (CNTrab. - Sala V - 2/2/1987 - in Son también numerosos los fallos en
re “Rodas Eduardo c/Expreso Parmigiani que nuestros tribunales han sentado ese
Hnos. SA”). principio.
Se ha dicho que entre la injuria y la resci- Ya antes de la creación de los tribunales
sión del contrato de trabajo debe existir una del trabajo, la Cámara Nacional en lo Co-
relación de causalidad inmediata. De este re- mercial había resuelto: “Si el patrón juzga
quisito de la inmediatez deriva otro de los que la infracción es causal justificativa del des-
criterios o directivas generales en la apre- pido, debe aplicar la sanción inmediatamen-
ciación de la injuria: el que se denomina, en te, mas no luego de haber aplicado por esa razón
doctrina, “oportunidad” o “contempora- una suspensión, porque la sanción debe obe-
neidad” de la denuncia del contrato en re- decer a hechos presentes, y no pretéritos”.
lación con el hecho injurioso que la motiva Así, el requisito de la oportunidad o con-
o, también, “actualidad” de la justa causa. temporaneidad debe entenderse con res-
Es decir, que la voluntad de rescindir el pecto al momento en que el empleador o el
contrato debe manifestarse, en principio, dependiente afectados por la injuria toman
oportunamente, o, dicho de otro modo, con- conocimiento del hecho injurioso (ver C2a.
temporáneamente a la existencia de la justa CC - La Pampa - Sala II; cfr. Cabanellas,
causa o, aun de otro modo, tal manifesta- Guillermo: “Tratado de Derecho Laboral” -
ción de voluntad debe fundarse en una Ed. Heliasta - Buenos Aires - T. 2 - pág. 779).
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Tal solución resulta obvia, dado el carác- previamente demuestre los motivos en que
ter subjetivo de la injuria. Si la injuria para se funda para tal decisión, ante el Consejo
configurarse necesita del elemento subjeti- Gremial de Enseñanza Privada (art. 2, L.
vo, es decir, de la reacción de la parte afec- 20614). Esta norma debe aplicarse también
tada ante el hecho injurioso, es evidente, a cuando se trata de despidos indirectos ba-
nuestro juicio, que tal reacción no puede sados en justa causa. De tal modo, el docen-
producirse sino cuando ese hecho llega a su te debe manifestar y demostrar los motivos
conocimiento; recién entonces puede consi- que avalan su posición, y el empleador pue-
derarse injuriada y rescindir el contrato. de exponer sus razones, si las tuviere. El
En ciertos casos es admisible una demora docente que se considera afectado por una
en la rescisión del contrato con respecto al injuria del empleador que le impida conti-
momento en que se produce la injuria, sin nuar la relación debe denunciar la situación
que ello obste a que tal rescisión se conside- ante el Consejo y solamente después podrá
re legítima. iniciar el camino de la acción judicial (“Díaz
Moreno, Graciela c/Unidad Educacional
Ello ocurre cuando el empleador tiene
Instituto Sarmiento SA s/despido” - CN-
instituido un procedimiento disciplinario
Trab. - Sala VI - 21/9/1998).
dentro del establecimiento para investigar
todos los antecedentes y circunstancias
de la falta cometida, y previa compulsa III - FALTA DE INMEDIATEZ ENTRE
también de la conducta observada por el EL HECHO Y LA SANCIÓN
dependiente con anterioridad a aplicar la
La empleadora violentó el principio de
sanción correspondiente.
inmediatez entra la falta y la sanción resci-
Es natural que tal procedimiento deba soria si el despido fue resuelto catorce me-
insumir un determinado tiempo, pero su ses después del acto cuestionado, un mes
misma instrucción demuestra la reacción después de finalizada la actuación sumarial
inmediata del empleador ante la falta co- a que dio origen y varios meses después de
metida por el obrero, y solo tiene el alcance la asunción de nuevas autoridades. Esto es
de perseguir una mayor garantía de justicia así en tanto la contemporaneidad de la in-
de la sanción que se aplique al trabajador. juria constitutiva de justa causa de despido,
Asimismo, el hecho de que se aplique la y en este caso concreto la demandada tam-
sanción del despido con cierta posteriori- poco justificó la inactividad observada en
dad a la comisión de la falta, al término de dicho lapso (CNTrab. - Sala VIII - 23/6/1989,
la instrucción del procedimiento disciplina- “Tejeda Eduardo c/SADAIC s/nulidad del
rio, no obsta a la legitimidad de la rescisión despido y reincorporación”).
del contrato, en cuanto al requisito de la También se ha dicho que la automatici-
oportunidad. dad y la contemporaneidad entre el conoci-
Así, en un caso particular en el ámbito de miento por el empleador de la circunstancia
la enseñanza privada se ha dispuesto que el que motiva el acoso y su represalia no cons-
ordenamiento vigente exige como requisito tituyen requisitos insoslayables para confi-
para el despido con causa, que el empleador gurar la injuria, máxime cuando, dadas las
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X - CUMPLIMIENTO PARCIAL
VIII - CONTEMPORANEIDAD
DE OBLIGACIONES LEGALES POR
CUANDO EXISTE UNA ETAPA
INVESTIGATIVA PARTE DEL PRINCIPAL
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Si las faltas en que incurrió el trabajador En todo caso, debe distinguirse cuando
no fueron oportunamente sancionadas, no el transcurso del tiempo implicó consen-
pueden tomarse en consideración para, so- tir la irregularidad y en qué otra situa-
bre la base de su existencia, disponer el cese ción el despido tardío constituye un acto
del contrato de trabajo. extemporáneo de arrepentimiento del
empleador.
3. Instrucción de un sumario Por eso se descalificó un despido que
Por aplicación de estos principios, se se produjo 68 días después del incumpli-
ha sostenido que la medida de despido miento cuestionado lo que no constituye un
adoptada quince días después de haberse plazo razonable para la determinación de
producido el hecho determinante (agre- la medida adoptada, ya que si se mantiene
sión a un superior) no era extemporáneo en el empleo a un empleado infiel durante
porque se instruyó un sumario interno y dicho lapso, debe admitirse que el hecho
la decisión se adoptó nueve días después fue consentido por el principal (CNTrab. -
de concluido dicho sumario. Y el plazo Sala III - 29/12/1981, “Mar, Roque Alfredo
de diez días hábiles no es exagerado ni c/Editorial Crea SA”).
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Liliana H. Litterio
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(1) Los datos de hecho que relatamos en el presente acápite se encuentran presentes en: “Esclavitud en el 2020:
Descubren a un peón de campo en situación infrahumana” - Mundo Gremial - 21/9/2020, disponible en: https://
mundogremial.com; “Vivía en condiciones inhumanas: la historia de un peón rural de Santa Fe rescatado de la
esclavitud” - Infobae - 26/9/2020, disponible en: www.infobae.com, fecha de consulta: 26/9/2020; “El RENATRE
rescató a un trabajador en presunta situación de trata de personas” - RENATRE - 15/9/2020, disponible en: www.
renatre.org.ar, fecha de consulta: 20/9/2020; “Otro caso de explotación laboral: rescataron de la esclavitud a
un peón rural de Santa Fe” - Análisis - 26/9/2020, disponible en: www.analisisdigital.com.ar, fecha de consulta:
26/9/2020
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(2) AgroLatam: “La historia de un peón rural de Santa Fe rescatado de la esclavitud” - 15/9/2020, disponible en:
www.agrolatam.com, fecha de consulta: 23/9/2020
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trabajador también la sufriera, sin atención que contiene las directrices técnicas para
médica alguna y, en definitiva, esa circuns- su aplicación en orden a la prevención del
tancia fue el desencadenante que habría trabajo forzoso, protección de las víctimas,
permitido descubrir todo lo demás. acciones jurídicas y de reparación -tales
Sin restarle importancia a la atención como indemnización y acceso a los tribuna-
del tema sanitario, que resulta primordial, les de Justicia-, control de la aplicación de
viene bien recordar que la Conferencia Ge- la legislación nacional y de otras medidas,
y cooperación internacional.
neral de la Organización Internacional del
Trabajo (OIT) adoptó el Protocolo de 2014 re- Un comunicado de la organización in-
lativo al Convenio sobre el trabajo forzoso, 1930, ternacional oportunamente emitido pun-
que nuestro país ratificó el 9/11/2016. tualizó que el nuevo Protocolo actualiza
el Convenio 29 de la OIT sobre Trabajo
Los representantes de los gobiernos,
Forzoso, con el fin de enfrentar prácticas
los empleadores y los trabajadores ante la
como la trata de seres humanos. La Reco-
Comisión del Trabajo Forzoso en su mo-
mendación ofrece directrices técnicas para
mento destacaron la gran importancia del
su aplicación.
Convenio sobre Trabajo Forzoso, 1930 (29)
y la del Convenio sobre la Abolición del El director general de la OIT expresó que
Trabajo Forzoso, 1957 (105), pero conclu- el Protocolo y la Recomendación que lo res-
yeron que era necesario poner en práctica palda representan un paso importante en la
lucha contra el trabajo forzoso y reflejan el
nuevas medidas para cubrir los vacíos en
compromiso de los gobiernos, los emplea-
su aplicación.
dores y los trabajadores con la eliminación
La Comisión estuvo de acuerdo en la de las formas modernas de esclavitud. Asi-
necesidad de un nuevo instrumento legal- mismo, agregó que el trabajo forzoso es una
mente vinculante, que estableciera un mar- violación de los derechos humanos y de la
co común para los 177 Estados miembros dignidad de millones de mujeres, hombres,
de la OIT que han ratificado el Convenio 29, niños y niñas, que al mismo tiempo contri-
así como para 8 países que no lo han hecho, buye a la perpetuación de la pobreza y es
con el fin de avanzar en la erradicación del un obstáculo para el objetivo de ofrecer tra-
trabajo forzoso.(3) bajo decente para todos.
El Protocolo es un instrumento vincu- Asimismo, sugirió a los gobiernos que
lante para remediar las formas modernas adopten medidas para proteger mejor a los
de los trabajos forzados, respaldado por trabajadores de prácticas de reclutamiento
la Recomendación número 203 sobre el traba- fraudulentas o abusivas (en especial, a los
jo forzoso (medidas complementarias), 2014, trabajadores migrantes), y puso de relieve
(3) Comunicación de la OIT: “Normas del trabajo: la OIT adopta nuevo Protocolo para combatir las formas
modernas de trabajo forzoso” - 11/6/2014, disponible en: www.ilo.org, fecha de consulta: 14/4/2020
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el papel a desempeñar por parte de los em- No olvidemos que por las situaciones
pleadores y los trabajadores.(4) descriptas por esa norma transitó aquel
El Protocolo persigue reforzar las medi- niño/adolescente hasta que cumplió sus 18
das de inspección y prevención del trabajo años (de acuerdo con lo que el Convenio
forzoso, así como la protección de las vícti- 182 determina) para pasar a convertirse en
mas, lo cual incluye el acceso a compensa- un adulto explotado hasta sus 32 años.
ciones de los daños materiales y físicos.
2. Acerca de las normas penales en
Ahora bien, en el caso puntual que aquí
conexión con las laborales(5)
nos ocupa nos encontramos ante una perso-
na sometida desde niño a ese trabajo que es Esperamos que la calificación penal de
considerado forzoso en los términos de los los hechos que precedieron al rescate del
instrumentos de la OIT. peón rural de 32 años oportunamente lle-
En esta instancia viene bien recodar que gue. Y auguramos que sea más temprano
otro Convenio de la organización interna- que tarde.
cional, el número 182, en su artículo 3, in- Sin ninguna pretensión de aventurar la
ciso a) encuadra como una de las peores tipificación de los delitos que se habrían
formas de trabajo infantil la que incluye to- consumado a lo largo de esos veinte años
das las formas de esclavitud o las prácticas de padecimientos, no podemos omitir for-
análogas a la esclavitud, como la venta y la mular algunas apreciaciones.
trata de niños, la servidumbre por deudas y
Eso, a sabiendas de que las figuras legales
la condición de siervo, y el trabajo forzoso
en las cuales los jueces penales subsumirán
u obligatorio (incluido el reclutamiento for-
los padecimientos de ese niño convertido
zoso u obligatorio de niños para utilizarlos
en adolescente y luego en hombre, por el
en conflictos armados).
momento la ignoramos.
Y, por su parte, el inciso d) del mis-
Sin embargo, los hechos revelados nos
mo artículo 3 refiere los trabajos peligrosos
como aquellos que por su naturaleza o por sitúan, por lo menos, ante el artículo 140
las condiciones en que se llevan a cabo, es del Código Penal ubicado en el Título V del
probable que dañen la salud, la seguridad ordenamiento que castiga los delitos contra
o la moralidad de los niños. Estos trabajos la libertad individual.
constituyen otra de las peores formas de En efecto, dicha norma reprime con la
trabajo infantil y en nuestro país están de- pena de reclusión o prisión de cuatro a
terminados por el decreto 1117/2016. quince años a quien redujere a una persona
(4) Comunicación de la OIT: “Normas del trabajo: la OIT adopta nuevo Protocolo para combatir las formas
modernas de trabajo forzoso” - 11/6/2014, disponible en: www.ilo.org, fecha de consulta: 14/4/2020
(5) Con relación a este tema, en lo que respecta a los adultos, nos hemos expresado en Litterio, Liliana H.: “El
trabajo de las mujeres. Las normas, la jurisprudencia y la realidad” - Ed. Rubinzal-Culzoni - Santa Fe - 2017 - pág.
553 y ss. Algunas apreciaciones respecto de los niños y adolescentes pueden verse en: “El trabajo infantil y
adolescente en la Argentina. Las normas y la realidad” - ERREPAR - Bs. As. - 2010 - pág. 61 y ss.
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(6) Bianchi, Luciano: “Reducción a la servidumbre: subsunción jurídica de los hechos” - DPyC 2020 (julio) - 8/7/2020;
se trata de un comentario al fallo citado en nota 7
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Los jueces competentes en la materia ha- Por nuestra parte, al amparo de lo hasta
brán de determinan la o las conductas pe- aquí descripto nos permitimos compartir
nales que encuentren tipificación en el caso. algunas reflexiones al final de este artículo
Prevemos que se hará atendiendo no solo a que ha pretendido exhibir la más cruda rea-
la vigencia de las normas en juego durante lidad, esta vez consumada en el agro, sin
el largo período de sometimiento a trabajo perjuicio de que con similar atrocidad se re-
forzoso, sino también a la eventual pres- produce en ciertas actividades de las urbes
cripción de las acciones. (v. gr., en talleres clandestinos y viviendas
particulares).
IV - ALGUNAS APRECIACIONES El caso que nos convoca se descubrió
FINALES porque se estaba inspeccionando por otros
motivos que no eran estrictamente labora-
Bianchi, según dice siguiendo a Tazza(7), les, sino sanitarios, pero esta inspección de-
expresa que lo que se pretende proteger mostró que funcionó.
por las disposiciones penales contenidas en
el Título V del Código Penal es la libertad Como consecuencia de lo expuesto ante
en sentido amplio, comprensiva no solo de todo se desprende la imperiosa necesidad
la capacidad de locomoción o de autodeter- de poner sobre el tapete, una vez más, la
minación individual, sino de todos aquellos importancia de las inspecciones laborales
otros aspectos que hacen al ámbito de re- sostenidas del trabajo infantil, adolescente y
serva e intimidad del ser humano, incluidas adulto, en cada una de las localidades de
las facetas que se proyectan sobre el aspec- nuestro país.
to social del hombre, como ser la libertad El Estado debería estar presente siempre.
de trabajo, de asociación y de reunión. No Para eso, deberían disponerse de presu-
se trata de un derecho creado normativa- puestos a nivel nacional y local afectados
mente, sino de una cualidad esencial de la a esos fines específicos y debidamente
persona humana reconocida por la Constitu- controlados. Eso, sin descartar de ninguna
ción Nacional y los tratados con jerarquía manera la intervención oportuna de las or-
constitucional.(8) ganizaciones sindicales.
Por momentos nos preguntamos por qué En el caso analizado -uno de tantos vivi-
los laboralistas miramos desde lejos estos dos a diario en diferentes lugares de país-,
casos esencialmente “laborales”, que evi- el trabajador sometido a trabajo forzoso era
dencian una violencia y discriminación sin el hijo de otro trabajador que fuera sometido de
límites hacia el ser humano. similar manera en la misma finca hasta su
(7) Tazza, Alejandro: “Código Penal de la Nación Argentina Comentado” - 1a ed. - Ed. Rubinzal-Culzoni - T. I -
2018 - pág. 541. En relación con el tema puede verse: Cámara Federal de Casación Penal - Sala II - 19/2/2020,
“G. F., I. s/recurso de casación”, DPyC - 2020 (julio) - pág. 95, con nota de Litterio, Liliana H.: “Reducción de un
niño a servidumbre para forzarlo a trabajar. Una sentencia infrecuente frente a comportamientos frecuentes” -
LL - 24/9/2020
(8) Bianchi, Luciano: “Reducción a la servidumbre: subsunción jurídica de los hechos” - DPyC 2020 (julio) - 8/7/2020
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la Corte en el precedente “Lalia” (Fallos: últimas [art. 14, inc. 3), L. 48]; agregó que,
326:928). por lo demás, cabía recordar que, en la ta-
La demandada, en atención a lo decidi- rea de establecer la inteligencia de ese tipo
do, interpuso recurso extraordinario, en de normas, la Corte no se encontraba limi-
atención a la existencia de una cuestión fe- tada por las posiciones del tribunal apelado
deral. Afirmó, en lo principal, que en autos ni por los argumentos de las partes, sino
no se había probado la “generalidad” del que le incumbía realizar una declaración
suplemento aludida por la contraria, cir- sobre el punto disputado, según la inter-
cunstancia que se derivaba del hecho de pretación que rectamente le otorgas (Fallos:
que lo percibía la totalidad del personal 326:2880).
policial y que no se verificaba en el caso, En lo relativo al fondo del asunto, sugi-
dado que “el propio decreto 2140/2013 ex- rió confirmar la sentencia apelada, en base
cluía, entre otros, al personal comprendido a las siguientes consideraciones.
en los incisos c), d), e) y f) del artículo 47 Subrayó que debía tenerse presente que
de la ley 21965, al personal que reviste en mediante los artículos 1 y 2 del decreto
disponibilidad, y al que reviste en servicio 2140/2013 se había dispuesto la sustitución
pasivo”. En función de ello es que concluyó de los artículos 396 ter y 396 quater de la re-
que “los suplementos creados por el decre- glamentación de la ley 21965, aprobada por
to 2140/2013 son particulares, no solo por- el decreto 1866/1983 y sus modificatorios,
que el propio texto del decreto lo dice, sino y se habían creados los suplementos par-
porque 1. no se pagan a la generalidad del ticulares “servicio externo uniformado” y
personal en actividad (como hemos visto, “apoyo operativo” instituidos con “carácter
el propio decreto determina qué personal remunerativo y no bonificable”, los cuales
lo percibirá y en qué condiciones dejará de -cabe advertir- habían sido recientemente
percibirlo); 2. no son habituales ni perma- derogados por decreto 380/2017 (art. 16).
nentes [dejarán de ser percibidos, según el Expuso que, en lo que aquí interesaba, el
propio decreto, cuando al personal que lo referido decreto 2140/2013 había estableci-
perciba se le asignen funciones distintas a do que el primero de dichos suplementos
las que surgen de él o cuando se encuentren sería percibido “mensualmente [por] el
comprendidos en alguno de los supuestos personal destinado en las distintas comisa-
de los incs. c), d), e) y f), art. 47, L. 21965]. rías al que se le asignare servicios de cuarto
La Procuradora Fiscal opinó que el recur- que deban cumplimentarse vistiendo uni-
so extraordinario era formalmente admisi- forme y el personal de brigada de dichas
ble, en atención a que se hallaba en juego comisarías. También lo percibirá el perso-
la interpretación y aplicación de normas nal que preste servicio externo uniformado
de carácter federal (D. 2140/2013, L. 21965 con destino en la División Comisaría del
del Personal de la Policía Federal Argenti- Turista de la Dirección General de Comi-
na y su reglamentación, con sus respectivas sarias; en la Dirección General de Servicios
modificaciones) y la decisión del superior Federales Motorizados; en los Departamen-
tribunal de la causa había sido adversa a tos Cuerpo Guardia de Infantería, Cuerpo
los derechos que la apelante fundó en estas Policial Montada y Cuerpo de Prevención
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Barrial y en la División Perros de la Direc- Recordó, en tal sentido, que la Corte Su-
ción General de Orden Urbano y Federal; prema tenía dicho que el carácter general
y en la Dirección General de Delegaciones” de una asignación determinaba indudable-
(art. 1, párr. 1). mente su inclusión en el haber mensual, sin
Indicó que, respecto del suplemento que fuera óbice para ello su calificación nor-
“apoyo operativo”, se había dispuesto que mativa, en la medida en que se demostrase
tendría derecho a percibirlo “el personal al de un modo inequívoco que la totalidad
que se le hubiere asignado tareas de apoyo del personal en actividad de un mismo gra-
do o de todos los grados la percibía (conf.
y complementación a los servicios de segu-
arg. Fallos: 326:928 -y sus citas- y lo re-
ridad ciudadana” (art. 2, párr. 1) y que ello
cientemente dictaminado en la causa CAF
era incompatible con el cobro del suple-
46478/2013 “Sosa”, con fecha del 16/3/2017).
mento “servicio externo uniformado” (art.
2 in fine). En este orden de ideas, manifestó que
del decreto 2140/2013 no surgía que los su-
Puntualizó que en ambos supuestos se
plementos cuya naturaleza aquí se discutía
trataba de una suma fija que sería liqui-
hubieran sido otorgados a todo el personal
dada en los haberes de quienes estuviesen
policial en actividad; antes bien, ambos son
cumpliendo servicio efectivo conforme a
definidos como suplementos particulares
lo dispuesto en el artículo 47, incisos a) y
cuyo goce estaba sujeto al cumplimiento de
b), de la ley 21965 y sus modificatorias (v. las condiciones reseñadas supra.
arts. 1 y 2, párr. 2) y que también se había
previsto para ambos casos que el personal Alegó que, no obstante, lo cierto es que,
debía dejar de percibir dichas sumas cuan- según lo expresado en el informe de la Divi-
sión Remuneraciones de la Policía Federal
do se le asignaren funciones distintas a las
Argentina obrante en la causa, “la totalidad
enunciadas o se modificara su situación de
del personal que compone la planta activa
revista, o bien se encontrara comprendido
de esta institución, cualquiera fuera la jerar-
en alguno de los incisos c), d), e), f), del pre-
quía ostentada, será susceptible de percibir
citado artículo 47.
una (1) de las asignaciones previstas en el
Así las cosas, afirmó que cabía tener pre- decreto 2140/2013”. Advirtió, además, que
sente lo expresado en el artículo 75 de la re- las sumas fijadas por el citado decreto re-
ferida ley 21965 al establecer que “el sueldo presentaban en promedio un 30% del haber
básico y la suma de aquellos conceptos que mensual bruto, lo cual constituía una parte
perciba la generalidad del personal policial sustancial de la remuneración, al punto de
en servicio efectivo, cuya enumeración y que, de no ser así entendida, la expresión
alcances determine la reglamentación se `haber´ dejaría de tener una verdadera sig-
denominará `haber mensual´. Cualquier nificación real, desde que la exclusión de
asignación que en el futuro resulte necesa- asignaciones que por su entidad confor-
rio otorgar al personal policial en actividad maban una parte importante de él, tiene el
y ... revista carácter general, se incluirá en el efecto de transformar la remuneración prin-
rubro del `haber mensual que establezca la cipal en accesoria. Ello, con el consiguiente
norma legal que la otorgue´” (art. 75). trastocamiento de la función primordial
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que el haber cumple, cual es la de servir de compensaciones que para el caso determi-
base para el cálculo de otros suplementos, nase la ley y su reglamentación.
lo que es contrario a la finalidad persegui- Los suplementos establecidos para su
da por el citado artículo 75 de la ley 21965 pago a este personal eran los de “servicio
(conf. Fallos: 326:928 y dictamen de esta externo uniformado”, reemplazo del ante-
Procuración General en la causa “Oriolo” riormente denominado “servicio operativo
-Fallos: 333:1909-, y sus citas)”. de cuarto uniformado” y “apoyo opera-
Concluyó la doctora Monti que era dable tivo”. El primero de ellos consistía en un
concluir que los artículos 1 y 2 del decreto monto dirigido al personal “destinado en
2140/2013 debían ser interpretados como las distintas Comisarías al que se le asigna-
un otorgamiento en forma general de asig- re servicios de cuarto, que debieran cumpli-
naciones a las que no corresponde negar mentarse vistiendo uniforme y el personal
su condición de parte integrante del haber de brigada de dichas Comisarías”. En cuan-
mensual, lo cual venía impuesto por aplica- to al segundo, estaba reservado al personal
ción del citado artículo 75 de la ley 21965, al que se le hubiere asignado tareas de apo-
en cuanto norma superior que, al expresar yo y complementación a los servicios de se-
la voluntad del legislador en el punto, cons- guridad ciudadana.
tituye una garantía para los integrantes de Con anterioridad al precedente en co-
esa fuerza de seguridad, a la que deben mentario y en ese caso, en un supuesto re-
ceñirse sus reglamentaciones (v. Fallos: lacionado con la ley 19101 para el personal
326:928 y dictamen en Fallos: 333:1909 cit.). militar, la Corte Suprema había dictado el
fallo “Sosa, Carla y otros c/Estado Nacio-
IV - Jurisprudencia de la Cámara nal”, del 21/5/2019, en la misma línea de
Federal de la Seguridad Social pensamiento.
El precedente en comentario ha sido utili- En esa causa se había resuelto que las
sumas pagadas al personal en actividad
zado por las tres Salas de la Cámara Federal
del Ejército Argentino por los suplementos
de la Seguridad Social como fundamen-
“por responsabilidad jerárquica” y “por
to para admitir las acciones promovidas
administración de material”, creados por
con el objeto de que además de considerar
el decreto 1305/2012 -y sus modificatorios-
como generales los suplementos previstos
debían considerarse remunerativas y boni-
en el decreto 2140/2013 se dispusiera asi-
ficables y, así, incorporarse al “sueldo” de
mismo que los mismos revestían carácter
ese personal. El máximo Tribunal explicó
bonificable y se los incorporase, por tanto,
que, conforme el citado régimen regula-
al haber mensual. torio del personal militar, toda asignación
Esto así, tomando en cuenta lo regulado que se fijase a favor del personal en activi-
en el artículo 74 de la ley 21965, en el que dad, cuando tuviera carácter general, de-
se determina que el personal en situación bería otorgarse dentro del “sueldo” y que,
de actividad de la Policía Federal Argen- si bien del texto del decreto citado no sur-
tina percibirá el sueldo básico, suplemen- gía que los suplementos se concedieron a
tos generales, suplementos particulares y todo el personal militar, las probanzas de
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75 de esa ley dispone que “el sueldo básico Roberto c/Caja de Retiros, Jubilaciones y
y la suma de aquellos conceptos que perciba la Pensiones de la PFA”, y 14735/2015, “Popp,
generalidad del personal policial en servicio Raquel Andrea c/Caja de Retiros, Jubila-
efectivo, cuya remuneración y alcances deter- ciones y Pensiones de la PFA”, la División
mine la Reglamentación se denominará `haber Remuneraciones informó que la generali-
mensual´. Cualquier asignación que en el futuro dad del personal en actividad percibía al-
resulte necesario otorgar al personal policial en guno de los suplementos previstos por el
actividad y la misma revista carácter general, se decreto 2140/2013. De tal forma, devienen
incluirá en el rubro del `haber mensual´ que es- de aplicación al caso las pautas señaladas
tablezca la norma legal que la otorgue…”. A su por el Alto Tribunal en el pronunciamien-
vez, según el artículo 96, “cualquiera sea la to recaído el 5/10/2010 en la causa “Oriolo,
situación de revista del personal al momento de Jorge Humberto y otros c/EN - Ministerio
su pase a situación de retiro, su haber se calcula- de Justicia, Seguridad y DDHH PFA”, en
rá sobre el cien por ciento (100%) de la suma de el sentido de que, aun cuando las normas
los conceptos de sueldo y suplementos generales de creación de un suplemento expresen
o por otros conceptos que se establezcan expre- que los mismos revisten carácter particu-
samente en el futuro para el personal en servicio lar, no remunerativo ni bonificable, su ca-
efectivo del mismo grado y antigüedad y según rácter general -en tanto se aplican según
la escala de porcentajes proporcionales al tiempo su jerarquía a la generalidad del personal
de servicio. En todos los casos y para todos los policial- desnaturaliza tal calificación a la
efectos, el haber de retiro tendrá el mismo tra- luz del artículo 75 de la ley 21965. Por otra
tamiento que el sueldo y suplementos generales parte, se ha argumentado que para que un
que perciba el personal en servicio efectivo”. En suplemento de estas características sea con-
diversas oportunidades, la Corte Suprema siderado ‘particular’ deben darse circuns-
de Justicia de la Nación, aún con distintas tancias tales como responder a situaciones
composiciones, ha sostenido que cuando especiales del cumplimiento de una misión
una asignación otorgada al personal en específica, ser otorgados a un número li-
actividad de las Fuerzas Armadas o de Se- mitado de personas, y estar expresados en
guridad revista carácter general debe, ne- montos accesorios respecto de la remunera-
cesariamente, ser trasladada al personal en ción total. Sin embargo, la última situación
situación de retiro (cfr. Fallos: 262:41, “Del apuntada no se configura en la normativa
Cioppo”, criterio mantenido en las cau- cuestionada en autos, ya que de la simple
sas ‘Martínez’, ‘Susperreguy’, ‘Cavallo’ y comparación de la escala contenida en los
‘Franco’ y, en particular, en los precedentes anexos del decreto 2140/2013 con el im-
‘Torres’, ‘Lalia’, ‘Mallo’ y ‘Oriolo’, referidos porte de los haberes fijados por el decreto
al personal policial). Teniendo en cuenta 854/2013 se advierte que la cuantía de los
tal premisa, adquieren relevancia los ele- suplementos bajo análisis, constituyen una
mentos de juicio que aportan fuera de este parte sustancial de la retribución del perso-
proceso otras causas en las que se planteara nal en actividad. Sobre este punto, conviene
una cuestión similar a la presente. En efecto, recordar que la CSJN, en la ya citada causa
en las causas 96587/2015, “Farelo, Rosario ‘Franco’, sentencia del 19/8/1999, sostuvo
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que, ‘por extensas que se juzguen las atri- del mencionado suplemento previsto por el
buciones conferidas en la ley 19101 al PEN decreto 2140/2013 y sus modificatorios.
para determinar la composición del haber
mensual y el monto de los suplementos que V - Plazo de prescripción.
lo complementan, ellas no le alcanzan para Aplicación ley 23627
transformar la remuneración principal en En lo que hace a la excepción de prescrip-
accesoria ni las remuneraciones accesorias ción opuesta por el organismo previsional,
en lo principal, mediante el simple arbi- en las demandas judiciales promovidas
trio de designar a una parte sustancial de para la obtención de la incorporación en el
la retribución que regularmente percibe la haber de retiro, de los suplementos crea-
generalidad del personal en contrapresta- dos por el decreto 2104/2013 y sus actua-
ción por sus servicios militares como aje- lizaciones (D. 813/2014 y ss.), las tres Salas
na al haber o sueldo de este’ (Consid. 11). de la CFSS se pronunciaron a favor de la
Además puntualizó que lo decidido por el aplicación de la ley 23627, normativa esta
Poder Ejecutivo, en el sentido de que esta
análoga al artículo 82 de la ley 18037, que
clase de adicionales no establecen concep-
en su artículo 2 indica que “prescribe al año
tos computables dentro del haber mensual,
la obligación de pagar los haberes jubilatorios y
‘desvirtúa el sentido empleado por las pa-
de pensión, inclusive los provenientes de trans-
labras de ley al acordarle la facultad para
formación o reajuste devengados antes de la
reglamentar la composición de este, pues
presentación de la solicitud en demanda de los
tales asignaciones ... no son meramente
beneficios. La obligación de pagar los haberes
sumas accesorias o adicionales, sino que
devengados con posterioridad a la solicitud del
representan una parte sustancial de la re-
beneficio prescribe a los dos años”.
muneración del personal, omitida la cual
las expresiones haber o sueldo dejan en sí Así, la Sala I de la CFSS, en el litigio “Sca-
mismas de tener significación. En otras pa- fi, Roberto José c/Caja de Retiros, Jubilacio-
labras, la facultad atribuida al Poder Ejecu- nes y Pensiones de la PFA s/personal militar
tivo para determinar qué es haber mensual y civil de las fuerzas armadas y de seguri-
y qué conceptos lo componen no le auto- dad”, del 27/8/2020, decidió lo siguiente:
riza a definirlo como un ítem incidental y, En relación con el agravio por lo resuelto
a la postre, irrelevante en la remuneración en materia de prescripción, cabe puntua-
realmente percibida’ (Consid. 12). Por lo lizar que es el plazo de dos años a contar
demás, la solución que se propone adoptar hacia atrás desde la interposición de la de-
se compadece con lo recientemente decidi- manda o desde la solicitud administrativa
do por la Excma. Corte Suprema de Justi- de reconocimiento del derecho a los suple-
cia de la Nación en la causa `Bosso, Fabián mentos en debate, en el caso de existir y no
Gonzalo c/EN - Ministerio de Seguridad - haber sido desconocida su virtualidad, el
PFA s/personal militar y civil de las fuer- que debe ser aquí aplicado, conforme con el
zas armadas y de seguridad´, sentencia del criterio de esta Sala I en “Musto, Rubén Ni-
24/09/2019, ratificando el criterio de recono- colás c/Caja de Retiros, Jubilaciones y Pen-
cer el carácter remunerativo y bonificable siones de la PFA s/personal militar y civil
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cada suma fuere debida y hasta el momen- de la Policía Federal Argentina s/personal
to de su efectivo pago, aplicando la tasa militar y civil de las fuerzas armadas y de
pasiva promedio mensual que publica el seguridad”, del 28/7/2020, consideró lo que
Banco Central de la República Argentina sigue, sobre estos temas:
(conf. Fallos: 327:3721). En cuanto a las cos-
Respecto de la tasa de interés aplicada,
tas, en virtud de lo dispuesto por la Corte
debe estarse a lo decidido por la Excma.
Suprema en el precedente “Accogli, Hugo
Corte Suprema de Justicia de la Nación en
Horacio c/Caja Retiros, Jubilaciones y Pen-
autos “Spitale, Josefa Elida c/ANSeS s/im-
siones de la Policía Federal Argentina” del
30/10/2007 corresponde aplicar el artículo pugnación de resolución” del 14/09/2004 y
68 del CPCCN. “Cahais, Rubén Osvaldo c/ANSeS s/reajus-
tes varios” del 18/04/2017. Sobre las costas,
La Sala II de la CFSS, a su turno, los ac-
en atención a las particularidades del caso
tuados “De Mugica, Claudia Giselle c/Caja
y con arreglo a la doctrina sentada por la
de Retiros, Jubilaciones y Pensiones de la
CSJN el 8/9/2003 en “Zanardo, Osvaldo Mi-
Policía Federal Argentina s/personal mili-
guel y otros c/Caja de Retiros, Jubilaciones
tar y civil de las fuerzas armadas y de se-
guridad”, del 16/7/2020, se pronunció sobre y Pensiones de la Policía Federal Argenti-
estos puntos, afirmando lo siguiente: na s/personal militar y civil de las fuerzas
armadas y de seguridad” (por adhesión a
Los intereses aplicables se liquidarán
lo opinado en su dictamen por el Sr. Procu-
conforme la tasa pasiva promedio mensual
rador Fiscal), corresponde hacer aplicación
que publica el Banco Central de la Repúbli-
del principio consagrado por el primer pá-
ca Argentina. Se remite al precedente de la
Excma. CSJN en autos “Spitale, Josefa Elida rrafo del artículo 68 del CPCCN.
c/ANSeS s/impugnación de resolución” del
14/9/2004 y “Cahais, Rubén Osvaldo c/AN- 2 - INCONSTITUCIONALIDAD DE
SeS s/reajustes varios” del 18/04/2017. Res- LOS ARTÍCULOS 44 Y 45 DE LA LEY
pecto del agravio referido a las costas, debe 6716. CANCELACIÓN DE MATRÍ-
estarse a lo resuelto por la Corte Suprema CULA PROFESIONAL FUERA DEL
de Justicia de la Nación en autos “Zanar- ÁMBITO PROVINCIAL PARA LA
do, Osvaldo Miguel y otros c/Caja de Re- PERCEPCIÓN DE PRESTACIÓN JU-
tiros, Jubilaciones y Pensiones de la Policía BILATORIA. IMPROCEDENCIA
Federal Argentina s/personal militar y civil
de las fuerzas armadas y de seguridad”, La Suprema Corte de Buenos Aires, en sen-
sentencia del 8/9/2003, en el que se dejó tencia del 27/08/2020, en autos “Bengolea,
sin efecto la exención de costas dispuesta Carlos Alberto c/Provincia Buenos Aires s/
con fundamento en el artículo 1 de la ley inconstitucionalidad de los artículos 44 y 45
19490. Por lo tanto, las costas se imponen a de la ley 6716”, resolvió respecto de la obli-
la vencida. gatoriedad de cancelar la matrícula de aboga-
Por último, la Sala III de la CFSS, en la do para acceder a la prestación jubilatoria de
causa “Pasqueta, Ricardo Atilio y otros la Caja de Previsión Social para Abogados de
c/Caja de Retiros, Jubilaciones y Pensiones la Provincia de Buenos Aires.
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Es dable aclarar que la Corte Suprema de Jus- Pero para tener derecho a percibir el be-
ticia de la Nación en autos “Rebagliati, Carlos neficio debe acreditar la cancelación de su
Alberto c/Caja de Previsión Social para Abo- matrícula profesional en todas las jurisdic-
gados de la Provincia de Buenos Aires”, con ciones del país en las que estuviere inscrip-
fecha 8/10/1987, admitió el recurso extraor- to, acompañando la certificación pertinente.
dinario contra la sentencia que, mediante la El pago de la jubilación se liquida a partir
interpretación y aplicación de la ley 6716 de de la fecha de la solicitud del beneficio, en
la Provincia de Buenos Aires, rechazó la de- el caso de que la cancelación de las matrí-
manda por la que un abogado solicitaba que culas fuere anterior a la solicitud, y desde
se le hiciera efectivo el beneficio jubilatorio sin la fecha de la última cancelación, si fuere
cancelar sus inscripciones en las matrículas posterior a la misma.
de todas las jurisdicciones en que estuviese
inscripto, al descalificar las normas impugna- II - Notificación de la situación de
das en lo atinente a la exigencia referida a las jubilado. Incompatibilidades
jurisdicciones ajenas a la Provincia de Buenos
Aires (Fallos: 310:2039). Por el artículo 45 de la ley 6716 (txt. s/DL
9978/1983) se dispone que cuando se haga
“BENGOLEA, CARLOS ALBERTO C/PROVINCIA
BUENOS AIRES S/INCONSTITUCIONALIDAD
efectiva la jubilación se pondrá tal circuns-
DE LOS ARTÍCULOS 44 Y 45 DE LA LEY 6716” - tancia en conocimiento del Colegio de Abo-
SCBA - 27/08/2020 - Cita digital EOLJU191690A gados de la Provincia de Buenos Aires, del
Colegio Departamental de la inscripción del
DERECHO JUBILATORIO DE jubilado, del órgano que ejerza el gobierno
ABOGADOS DE LA PROVINCIA DE de la matrícula en las demás jurisdicciones
BUENOS AIRES Y CANCELACIÓN del país en que hubiere estado matricula-
DE LA MATRÍCULA PROFESIONAL do y de la Suprema Corte de Justicia de la
NOTA AL FALLO Provincia.
El jubilado no puede ejercer la profesión
María D. Lodi-Fé
de abogado, ni la de procurador, ni el no-
tariado, en forma directa ni indirecta, ni
tampoco integrar con su nombre estudios
I - Cancelación matrícula profesional jurídicos.
para tener derecho a percibir Solo puede litigar en causa propia o de
jubilación su cónyuge, ascendientes, descendientes y
El artículo 44 de la ley 6716 (txt. s/DL hermanos, pudiendo en tales casos deven-
9978/1983) establece que el abogado ad- gar honorarios con arreglo a las leyes, cuan-
quiere el derecho a la jubilación cuando do hubiere condenación en costas a la parte
reúne los requisitos establecidos en la nor- contraria.
mativa, aun cuando continúe en el ejercicio La percepción del beneficio jubilatorio es
de la profesión. Es decir, puede solicitar a la incompatible con el ejercicio en todo el país
Caja el acto administrativo que le otorgue de cargos judiciales, en tribunales admi-
la prestación. nistrativos y en cualquier función pública
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que requiera para su ejercicio el título de Sostiene que no existe justificación para
abogado, excepción hecha de la docencia declarar incompatible el referido cobro con
en todos sus niveles. Durante el período de la actividad autónoma de abogado, y que
incompatibilidad se interrumpe el pago del tal prohibición es contraria a los principios
beneficio. de igualdad, de razonabilidad y de progre-
En cualquier momento el jubilado puede sividad de los derechos sociales [arts. 11 y
39, incs. 3) y 5), Constitución Provincial].
solicitar la suspensión del pago del benefi-
cio para ejercer alguna de las actividades Asimismo, manifiesta que la compatibili-
profesionales enunciadas precedentemente dad que reclama se encuentra consagrada en
y para rehabilitar el beneficio debe acre- varios sistemas previsionales (nacional -L.
ditar que transcurrió un plazo mínimo de 24241- y régimen previsional de los profe-
doce meses desde que dejara de percibir su sionales de ciencias económicas -L. 12724-).
jubilación.
IV - Fallo
La violación a lo referido se sanciona con
la cancelación temporaria o definitiva del La Suprema Corte de Buenos Aires decla-
beneficio. ra la inconstitucionalidad de los artículos 44
y 45 de la ley 6716, en cuanto resuelve que
III - Planteos del actor no corresponde aplicar al actor la condición
de cancelar su matrícula profesional fuera
El peticionante -abogado inscripto en la del ámbito provincial para la percepción de
matrícula de la Caja de Previsión Social para su prestación jubilatoria.
Abogados de la Provincia de Buenos Aires-
Resalta que es atribución de la Provincia
se agravia de lo dispuesto por los artículos
de Buenos Aires crear y reglamentar el ré-
44, párrafo 3, y 45, párrafo 2, de la ley 6716
gimen de seguridad social para los agentes
(txt. s/DL 9978/1983), que le imponen el re- de la administración pública provincial,
quisito de cancelación de la inscripción en legislar sobre la práctica de las profesiones
la matrícula en la jurisdicción de la Provin- liberales y en la materia previsional de tales
cia de Buenos Aires para percibir su pres- profesionales.
tación previsional, prohibiendo al abogado
Manifiesta que los artículos de la ley 6716
jubilado de la Caja ejercer la profesión, y
que regulan la incompatibilidad reconocen
requiere la declaración de inconstituciona-
una competencia extraterritorial del legisla-
lidad de los citados artículos 44 y 45.
dor de la Provincia de Buenos Aires al fijar
El actor considera que tal normativa es condicionamientos en otras jurisdicciones y
contraria a los artículos 1, 11, 27, 31, 39, inci- entiende que las provincias no pueden fi-
so 3), 57 y 103, inciso 13) de la Constitución jar requisitos a la prestación jubilatoria que
Provincial incidan en el ejercicio de la actividad profe-
Cita para avalar su planteo el fallo de sional cumplida en ajena jurisdicción.
la Corte Suprema de Justicia de la Nación Relata que la ley 6716 que regula la jubi-
en la causa “Rebagliati” mencionado “ut lación de los abogados de la Provincia de
supra”. Buenos Aires permite que el afiliado realice
92 | DOCTRINA LABORAL
su actividad hasta que tome la decisión de los profesionales abogados. En tal sentido,
jubilarse y que, cuando el profesional deci- manifiesta:
de, se le otorga y paga el beneficio previ- “No cabría entonces avanzar en la dirección
sional solo con la condición de que finalice impulsada por la actora sin exponerse al riesgo
el ejercicio de la profesión en la jurisdicción de proveer un remedio judicial en un contexto
de la Provincia de Buenos Aires, y conside- signado por severas deficiencias cognoscitivas”.
ra que la ley previsional de abogados no
afecta el derecho constitucional a trabajar Entiende que el actor debía acreditar que
en la profesión, derecho que puede ser re- la ley:
glamentado por el legislador y que la can- “… lo priva arbitrariamente de un derecho
celación de la matrícula para el profesional que otras normas idénticas o sustancialmente
de la abogacía no lo altera, solo lo sujeta a análogas acuerdan a todos o a una porción sig-
colegiarse y le permite obtener una jubila- nificativa de los profesionales liberales jubilados
ción si cumple con determinados requisitos o en condiciones de jubilarse en la Provincia”.
y pedir la suspensión de la misma si quiere Si bien reconoce que la ley que nos ocu-
reingresar a la actividad profesional. pa no tiene una normativa que permita un
Con respecto a los principios constitu- pase de la actividad a la pasividad en forma
cionales invocados, decide que no existe paulatina, considera que tal situación no de-
ninguno que impida la exigencia de la nor- termina la inconstitucionalidad de la norma.
mativa ni que proteja el derecho a la acu-
En consecuencia, rechaza la declaración
mulación solicitada.
de inconstitucionalidad de los artículos 44 y
Al referirse a la garantía de la igualdad 45 de la ley, en tanto requiere que para el co-
entiende que la diferencia legislativa seña- bro de la jubilación se acredite la cancelación
lada por el impugnante no permite estable- de la matrícula profesional en la Provincia
cer la diversidad ilegítima de trato -salvo la de Buenos Aires y la declara, en cuanto re-
única excepción de la L. 12724 de profesio- suelve que no corresponde aplicar al actor la
nales de ciencias económicas-, las restantes condición de cancelar su matrícula profesio-
normativas citadas no afectaban la garantía nal fuera del ámbito provincial para la per-
mencionada y que es inaplicable al caso cepción de su prestación jubilatoria.
una norma de orden nacional (L. 24241),
por lo cual no se ha probado un trato des- V - Comentarios
igual hacia los profesionales de las ciencias
jurídicas respecto de los de otras ramas. Destaco que la facultad de las provincias
Resalta que la ley provincial para los de regular los regímenes provinciales y pro-
profesionales de ciencias económicas reco- fesionales se origina en los poderes no de-
noce la posibilidad de acumulación de los legados a la Nación regulada en el artículo
roles de jubilado y trabajador, pero que es 125 de la Constitución Nacional.
un régimen excepcional, y que el reclamo La situación planteada tiene relación con
del actor adolece de una insuficiencia pro- la compatibilidad entre la percepción del
batoria por no acreditar que la realidad haber jubilatorio y el ejercicio de la activi-
actuarial de aquel sistema es igual a la de dad autónoma como abogado, en el caso,
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JURISPRUDENCIA JUDICIAL
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2 - IUS VARIANDI. CAMBIO DE LU- s/acción de amparo - Cám. Nac. Trab. - Sala I
GAR DE TRABAJO. DE CAMPANA A - 28/11/2019
BARILOCHE Cita digital EOLJU192627A
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Coronel, Silvana Natalia y otros c/Sr. Representante Sala garantiza suficientemente los derechos
legal de Craveri SA Sr. Juan Alfredo Elio Craveri del acreedor, tal como reza la norma adjeti-
s/juicio sumarísimo - Cám. Nac. Trab. - Sala IV
va antes mencionada.
- 19/12/2019
Cita digital EOLJU192630A Pérez, Darío Hugo c/Coca Cola FEMESA de Buenos
Aires SA s/acción de amparo - Cám. Nac. Trab. -
Sala IV - 18/12/2019
6 - MEDIDA CAUTELAR. Cita digital EOLJU192631A
SUSTITUCIÓN DE MEDIDA. REINS-
TALACIÓN. IMPROCEDENCIA
7 - PRUEBA PERICIAL MÉDICA.
La demandada sostiene que ha vuelto ESTUDIOS MÉDICOS COMPLEMEN-
a registrar al actor aunque solicita que se TARIOS A CARGO DE LA ART
modifique la medida cautelar adoptada por DEMANDADA. APELACIÓN DE LA
otra “que resulte menos perjudicial, evitan- PARTE ACTORA
do tener que despedir a un empleado de mi
mandante el artículo 203 del CPCC faculta La magistrada de grado dispuso poner
al deudor a solicitar la sustitución de una a cargo de Galeno ART SA la realización
medida cautelar por otra que le resulte me- de los estudios complementarios requeri-
nos perjudicial, siempre que ésta garantice dos por el perito médico ... la parte actora
suficientemente el derecho del acreedor. cuestiona tal decisión al entender que la
Ahora bien, en el caso el demandado pre- producción de dicho medio de prueba en
tende que se modifique la medida dispuesta cabeza de la contraparte vulnera la garantía
“manteniendo al actor liberado de prestar de defensa en juicio y la igualdad procesal
servicios mientras se resuelve su situa- de las partes ... los medios técnicos median-
ción”; asimismo hace saber que el reingreso te los cuales los litigantes pretenden demos-
del demandante, “de tener que otorgarse trar la verdad de los hechos controvertidos
las tareas que realizaba con anterioridad a no deben generar dudas de parcialidad
su despido..., se vería obligada a despedir en cuanto a su producción, en especial si
a otro empleado a efectos de que su puesto se trata de estudios complementarios que
de trabajo sea ocupado por el Sr. Pérez”. En en materia de infortunios adquieren una
el caso lo que pretende la accionada en de- importancia trascendental ... en el caso de
finitiva es abstenerse de cumplir la manda autos, es el propio actor quien solicita ex-
judicial de reinstalar cautelarmente al actor, presamente que los estudios requeridos por
invocando una supuesta relación causal en- el galeno se lleven a cabo en los nosocomios
tre el cumplimiento efectivo de la medida de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires ...
y posibles futuros despidos; estas alegacio- instituciones sobre las cuales no es posible
nes resultan cuanto menos cuestionables abrigar duda alguna en relación con los in-
y sin sustento fáctico teniendo en consi- tereses del pleito ... no se advierte obstáculo
deración las características de la empresa procesal alguno para que los estudios com-
demandada ... la demandada no intenta si- plementarios solicitados se lleven a cabo
quiera explicar de qué modo la medida que en el ámbito de la Secretaría de Salud de la
propone para sustituir la ordenada por esta Ciudad Autónoma de Buenos Aires.
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Raña, María Leli c/Galeno ART SA s/accidente - ley percibida. A su vez esta última hipótesis se
especial - Cám. Nac. Trab. - Sala IV - 23/12/2019 configura cuando el empleador abona una
Cita digital EOLJU192632A suma determinada y asienta en los registros
una cantidad menor pero no cuando otorga
8 - INDEMNIZACIÓN POR DESPIDO. prestaciones complementarias como el uso
ARTÍCULO 1 DE LA LEY 25323 de telefonía celular y medicina prepaga que
deben considerarse remuneración.
No se trata de una relación no registrada
Castro Yuli, Alberto Ricardo c/Baker Hughes
o que lo hubiera sido de modo deficiente,
Argentina SRL s/despido - Cám. Nac. Trab. - Sala
me refiero a los supuestos contemplados V - 20/12/2019
por los artículos 8, 9, 10 de la LE ... que se
Cita digital EOLJU192648A
haya reconocido carácter salarial al concep-
to de telefonía celular y medicina prepaga
y su incidencia en la base salarial a los fi- 9 - INDEMNIZACIÓN POR DES-
nes del cómputo de las indemnizaciones PIDO. CÁLCULO DE PREAVISO.
correspondientes, es decir, aun cuando al INTEGRACIÓN. VACACIONES.
trabajador le hubiere correspondido de- NORMALIDAD PRÓXIMA
vengar una remuneración superior a la
Al salario a tener en cuenta para determi-
consignada en los recibos de haberes, esas
nar los demás rubros, tales como preaviso,
circunstancias no habilitan la procedencia
integración mes de despido y vacaciones
de la indemnización prevista por el artículo
pues debe tomarse en cuenta el promedio
1 de la ley 25323. La norma no sanciona
de remuneraciones correspondiente al últi-
tales aspectos de la relación laboral ni con-
templa el reconocimiento de determinados mo año trabajado que asciende a $ 60.217,53,
rubros como salariales pues, más allá de conforme surge del detalle de remuneracio-
que el tema requirió de un debate y deter- nes efectuado por el perito contador en los
minación judicial, la deficiente registración anexos obrantes a fs. 301/302, ya que como
es la que tiene lugar cuando los registros y es sabido la base de cálculo que debe utili-
demás constancias no se corresponden con zarse es la más cercana posible a aquella en
la realidad y no cuando, como en este caso, que se hubiere encontrado si el despido no
el sueldo que figuró en los recibos del actor hubiese ocurrido, en virtud de lo que se de-
es lo que la demandada le abonaba y asen- nomina el concepto de normalidad próxima.
taba en sus registros. De ninguna manera Crauchuk, Roberto Víctor c/Servicios Especiales
puede asimilarse el reconocimiento salarial San Antonio SA s/despido - Cám. Nac. Trab. - Sala
de un concepto abonado por la demanda- V - 05/12/2019
da -en el caso, telefonía celular y medici- Cita digital EOLJU192650A
na prepaga- con su pago clandestino o sin
registrar. Para considerar una relación no 10 - SALARIO. PAGO EN ESPECIE. USO
registrada o registrada de modo deficiente DE CELULAR. MEDICINA PREPAGA
cabe remitirse a las definiciones contenidas
por la ley 24013: fecha de ingreso posterior El artículo 103 de la LCT define a la re-
a la real y una remuneración menor que la muneración como “la contraprestación que
DOCTRINA LABORAL | 99
debe percibir el trabajador como conse- empleador ... de las constancias de la cau-
cuencia del contrato de trabajo”, por lo que sa se desprende que el uso de ese elemento
debe entenderse establecida la regla gene- de trabajo excedió el marco contractual. La
ral de que todo valor recibido o devengado prueba testimonial rendida da cuenta de
por el trabajador durante el transcurso de que la empleadora no establecía límites en
la relación laboral no imputable a un título cuanto a los gastos afectados al uso del telé-
distinto tendrá carácter retributivo y será fono celular, de lo que se infiere que el actor
entonces salario ... el salario constituye un lo utilizaba también para fines personales ...
“beneficio”, una “ventaja” que recibe el resulta admisible la pretensión de conside-
trabajador en virtud de la prestación que
rar salarial el servicio de medicina prepaga
cumple y que, en consecuencia, desde el
que, conforme lo expuesto anteriormente,
punto de vista jurídico consiste en la “ven-
el empleador abonaba directamente a la
taja patrimonial que se recibe como contra-
prestataria. En efecto, se trata de una pres-
prestación del trabajo subordinado”. En lo
que respecta a la provisión de telefonía ce- tación salarial en especie que el empleador
lular no se encuentra controvertido que la otorgaba al trabajador como consecuencia
demandada otorgó al actor el uso de un te- del contrato de trabajo y, por ello, repre-
léfono celular afrontando los gastos respec- senta una ventaja acordada en tal marco
tivos. Lo que invoca la demandada es que que tiene su causa fin en la prestación del
el teléfono le fue entregado al accionante en trabajo, beneficio otorgado en función del
calidad de herramienta de trabajo ... no hay cargo que ostentaba el actor, lo que le per-
prueba alguna que demuestre que la em- mitió contar con un plan médico superior y
pleadora solo pagara la factura del celular de mejor calidad en la prestación médica,
hasta un monto o que se le hubiera indica- evitando que tuviera que realizar los gastos
do a los empleados que esa línea solo podía pertinentes para la contratación de ese plan
utilizarse para comunicarse con fines em- superior que la demandada le brindaba. Se
presariales. En tales condiciones, preciso es ha establecido que la medicina prepaga es
recordar que constituye salario todo bene- un beneficio que si la empresa no hubiera
ficio que reciba el trabajador susceptible de acordado el trabajador hubiera tenido que
ser evaluado en dinero, aunque no se perci- pagar. Nada permite concluir que se trata
ba en efectivo sino en especie o mediante la
de una liberalidad. Por el contrario, se trata
simple oportunidad de obtener ganancias,
de una mejora en las condiciones de pago
que satisfaga total o parcialmente su con-
que hace tentadora la oferta de integrar la
sumo ya que, de no existir, el trabajador
empresa y que, por lo demás, reviste lógica-
hubiera debido obtener dicha prestación
a su cargo, es decir, tanto lo que recibe el mente los caracteres de habitualidad.
trabajador como lo que evita un desembol- Castro Yuli, Alberto Ricardo c/Baker Hughes
so, todo ello a consecuencia del contrato de Argentina SRL s/despido - Cám. Nac. Trab. - Sala
trabajo y como contraprestación del mismo, V - 20/12/2019
por la mera puesta a disposición a favor del Cita digital EOLJU192648A
prelación allí establecidos ... corresponde (t.o. 1976), tienen derecho a percibir la in-
aplicar al caso esta normativa que recono- demnización prevista en el artículo 248 de
ce el derecho a los progenitores de percibir la LCT con la sola acreditación del vínculo
la indemnización en cuestión ... la actora y el orden y prelación, sin el cumplimiento
efectuó un reconocimiento espontáneo, de las demás condiciones establecidas para
respecto de Elisa Bernardita Puebla, ante el obtener el derecho a pensión por la misma
Registro Civil de Santa Elena, Provincia de norma”.
Entre Ríos...”. Ello encontraría apoyo en el Rodríguez, Ramona c/Subterráneos de Buenos
testimonio de nacimiento de fs. 59 de autos, Aires SE s/indemnización por despido - Cám. Nac.
de acuerdo al libro de nacimientos emitido Trab. - Sala VI - 20/12/2019
el 28/6/2018 ... esta circunstancia resulta Cita digital EOLJU192634A
relevante si se tiene en cuenta que en de-
finitiva, y más allá de la omisión origina-
13 - SALARIO. IGUAL REMUNERA-
ria en el acta de nacimiento de la fallecida
CIÓN POR IGUAL TAREA
trabajadora, lo cierto es que la Sra. Ramo-
na Elisa Rodríguez resultaba identificada El principio constitucional que asegura
como madre desde el momento mismo del igual remuneración por igual tarea no es
alumbramiento ... el Código Civil y Comer- sino una expresión de la regla más gene-
cial de la Nación, en su artículo 573, regula ral que afirma que la remuneración debe
el reconocimiento del hijo ya fallecido y en ser justa y que se opone a discriminaciones
este sentido dispone que ese acto no atri- arbitrarias, como serían las fundadas en
buye derechos en la sucesión, excepto que razones de sexo, religión, raza, pero no a
hubiere habido posesión de estado de hijo. aquellas que se sustentan en principios de
La solución es acertada ya que apunta a bien común como las fundadas en la ma-
aventar, precisamente, que progenitores yor eficacia, laboriosidad y concentración a
que no hubieren tenido contacto familiar trabajo del obrero ... no implica una com-
con su hijo, a su fallecimiento, lo reconoz- pleta igualación sino que debe aplicarse
can al solo efecto de obtener beneficios su- a quienes se encuentren en identidad de
cesorios. La norma introduce un supuesto circunstancias en relación con una comu-
de excepción, receptando casos en que el nidad laboral, puesto que el artículo 81 de
reconocimiento post mortem tenga por la LCT no impide que puedan asignarse
objeto regularizar una situación de hecho distintos salarios a personas que realicen
preexistente, otorgando al reconociente de- idénticas funciones siempre que no haya
rechos hereditarios, previa acreditación de una discriminación arbitraria y que la dife-
la posesión de estado de hijo ... y que “... rencia responda a una causa justificada ...
sin embargo, la doctrina sentada en el Fa- los trabajadores tenían derecho al cobro de
llo Plenario 280 recaído en autos `Kaufman, diferencias salariales por asistencia y pun-
José Luis c/Frigorífico y Matadero Argen- tualidad y que, por el contrario, carecían
tina SA´ del 24/6/1992”, concluyó que “en de sustento jurídico la pretensión de cobro
caso de muerte del trabajador las personas de diferencias salariales por aumentos fu-
enumeradas en el artículo 38 de la ley 18037 turos -ejercitada en las citadas causas y no
reclamada en autos- y el reclamo patrimo- propio apelante admite que no lo hizo, vale
nial por daño moral. Lo primero porque decir que no acompañó en la primera pre-
el fundamento de tal reclamo no era otro sentación todos los elementos necesarios
que una trabajadora en especial percibiese en pos de acreditar que el certificado de
un mayor adicional remuneratorio que el deuda fue determinado en base a la inspec-
trabajador peticionante, situación que no ción 5084, aludida en el escrito de inicio, si
resultaba violatoria del principio de igual bien pretende restarle trascendencia a esa
remuneración por igual tarea pues solo carencia afirmando que no sería requisito
revelaría que un trato preferencial de una necesario. Que, contrariamente a lo soste-
empresa hacia una trabajadora y no la dis- nido por el recurrente, menester resulta
criminación perversa de la accionante con hacerlo así para que el juzgado pudiera
respecto a la generalidad del personal que evaluar, con todos los elementos, si el ins-
es la situación prohibida por los artículos trumento acompañado era hábil o no y, por
17 y 81 de la LCT ... por razones de eficacia ende, título ejecutivo. Que también resulta
jurisdiccional, economía procesal y de or-
trascendente para resguardar el derecho de
den institucional pues, en casos similares,
defensa del ejecutado, vale decir, para que
varias Salas de la Cámara concluyeron que
-cuando se le corra traslado a través del
el pago de distintos adicionales remunera-
mandamiento de intimación de pago y cita-
torios por asistencia o rendimiento a tra-
ción de remate- cuente con todos los instru-
bajadores de distintos establecimientos no
mentos necesarios para armar su defensa.
resulta violatorio del principio de igualdad
retributiva establecido por el artículo 81 de Que, en el caso, la ejecutada no tuvo reales
la LCT. oportunidades de ser de ser oída en la pre-
paración de la vía ejecutiva, por lo que se
Espinillo, Lilia del Valle c/Galeno Argentina SA
incumplió tanto lo normado en el artículo
s/diferencias de salarios - Cám. Nac. Trab. - Sala VI
- 27/11/2019
18 de la Constitución Nacional como en
el artículo 8 del Pacto de San José de Costa
Cita digital EOLJU192635A
Rica ... la fuerza ejecutiva de las certificacio-
nes de deuda se vincula con el cumplimien-
14 - EJECUCIÓN FISCAL. CERTIFI- to del procedimiento instructivo anterior a
CADO DE DEUDA. ASOCIACIÓN
su emisión, en el que se impone la partici-
SINDICAL. LEY 24642
pación cabal de la presunta deudora, que es
La asociación sindical que procura el co- un requisito esencial y razonable, dados el
bro de aportes y contribuciones a través de carácter de la entidad reclamante y las li-
la vía compulsiva prevista en la ley 24642 mitaciones al derecho de defensa que trae
debe acompañar todos los elementos nece- aparejado el apremio. Que, por último, co-
sarios -en pos de acreditar que el certifica- rresponde resaltar que solo poseen fuerza
do de deuda con el que intenta ejecutar sus ejecutiva las certificaciones emitidas como
créditos es hábil- en su presentación inicial; conclusión del proceso previo de creación,
a la cual, corresponde resaltar, le es exigi- al que remiten tanto el artículo 5 de la ley
ble autosuficiencia sobre el punto. Que el 24642 como el artículo 24 de la ley 23660,
PRÁCTICA LABORAL
calificado por haber convenido ya el ingre- reanude por un acuerdo voluntario de las
so de otro operario en su reemplazo que, en partes que deje sin efecto el acto extintivo.
su consideración, contaba con una preten- Ese acuerdo puede expresarse en forma
dida mayor aptitud profesional.
tácita, por ejemplo por la permanencia del
Así, y al concretar esta segunda contra- trabajador en el empleo con posterioridad a
tación, la empresa advierte la ineficacia del
la fecha del despido.
reemplazante, por lo que se retracta del
despido del operario preavisado, a lo que La voluntad del empleador tiene que ser
este se niega reclamando la subsistencia de expresada en forma libre y auténtica, por sí
la medida ya adoptada; es decir, no presta o por un representante de la empresa auto-
conformidad con la retractación formulada. rizado a tal efecto.
Corresponde señalar que el despido
Una vez notificada la decisión dispuesta
y consecuentemente el preaviso que lo
anuncia, una vez notificado -en el caso al por el empleador, el despido entró en la es-
operario calificado-, es irrevocable, salvo fera de conocimiento del trabajador, por lo
consentimiento de ambos contratantes para cual asume el carácter de declaración nego-
dejarlo sin efecto. cial recepticia.
Y ello así, por cuanto expresamente lo Dicha declaración no puede ser revoca-
dispone el artículo 234 de la ley de contrato da por voluntad unilateral de una de las
de trabajo (LCT).
partes.
Cabe recordar que antes de la sanción
del artículo 234 de la LCT, que precisa que Para el supuesto de que el empleador
el despido no puede ser retractado salvo ofrezca al operario calificado (preavisado)
acuerdo de partes, la jurisprudencia des- su reincorporación nuevamente a su pues-
de antiguo se había pronunciado de modo to de trabajo, ello no lo obliga salvo que se
prevaleciente en el mismo sentido (SCBA - compruebe que ha habido un “error” en la
7/5/1963, “Ramos c/Fernández”; CNTrab. - comunicación.
Sala II - 9/3/1948, “Rimoldi c/M. Grispun y
Cía.”; entre otros). Está de más señalar que si el despido dis-
Así, el despido una vez perfeccionado puesto se produjo por equivocación, por el
no puede ser revocado sin acuerdo de las principio de buena fe y de la conservación
partes interesadas. Este principio es váli- del contrato, la retractación debe ser acep-
do sea que el despido haya sido dado con tada (cfr. art. 10 y 63, LCT).
preaviso, como expresamente lo dispone
Consecuentemente, ante la no aceptación
el artículo 234 de la LCT citado, sea que se
haya dado sin preaviso o que se haya pro- de la retractación dispuesta por la empre-
ducido en forma directa o indirecta. sa, corresponde desestimar tal pretensión,
De tal modo, una vez denunciado el con- mantener la medida dispuesta debiendo la
trato de trabajo y perfeccionada dicha de- empleadora abonar al trabajador la indem-
nuncia, solo es admisible que el contrato se nización que por ley le corresponde.
PRÁCTICA SINDICAL
derecho o a entorpecer su ejercicio legal; no los fines para los cuales ha sido creada. Por
es lo que aconteció en el presente caso. eso la tutela de la libertad sindical obliga a
El convenio 98 de la OIT sobre el derecho que la autoridad administrativa del trabajo
de sindicación y de negociación colectiva se abstenga de toda intervención que limite
tiene como propósito asegurar los siguien- los derechos emanados de la autonomía de
tes derechos: los trabajadores deberán go- las asociaciones sindicales de trabajadores
zar de protección adecuada contra actos de o que entorpezca su legítimo ejercicio. Este
discriminación, en relación con su empleo, principio concuerda con lo dispuesto en el
que pretendan menoscabar su libertad convenio 87 de la OIT.
sindical. También, independencia del sindicato
Dicho convenio tiene la tarea específica frente a los empleadores. La separación
de garantizar la negociación colectiva y es tangencial entre el sindicato y la empresa
complementario del convenio 87 que prote- es garantía de pureza en el movimiento
ge la libre sindicación laboral. sindical y de cumplimiento de sus fines es-
pecíficos y ha sido motivo de expresa consi-
El artículo 6 de la ley 23551 citado re-
deración por el convenio 98 de la OIT.
fiere los poderes públicos y en especial la
autoridad administrativa del trabajo, los Dicha independencia comprende la pro-
empleadores y sus asociaciones y toda per- hibición de ayudas económicas y la sanción,
sona física o jurídica deberán abstenerse como práctica desleal, de la intromisión del
de limitar la autonomía de las asociaciones empleador en los sindicatos. En realidad se
sindicales, más allá de lo establecido en la trata de dos aspectos de una misma cues-
legislación vigente. tión: el sindicato debe estar al servicio de la
Así, se establece el principio de autono- clase trabajadora y no condicionado por su
mía. Para cumplir cabalmente su función relación con los empleadores. En esta últi-
de representar los intereses de los trabaja- ma hipótesis su finalidad y su razón de ser
dores, el sindicato debe tener autonomía quedan desvirtuadas.
de actuación respecto de las otras partes Así, la pauta hermenéutica no puede ale-
sociales (el Estado, los empleadores) direc- jarse de los principios de libertad sindical,
tamente interesadas en su gestión. Debe de lo que se deriva lógicamente el respeto
impedirse que el sindicato se someta a otros a las decisiones adoptadas por las partes
poderes sociales o que estos interfieran en colectivas y, por ende, resulta inviable la
su actuación, contemplándose medidas ins- modificación de la decisión adoptada por el
trumentales conducentes a esos fines. grupo de trabajadores en la Asamblea Ge-
En conclusión: el sindicato tiene el de- neral Extraordinaria por mayoría absoluta,
recho, como otras instituciones (partidos tal como aconteció en el caso en análisis.
políticos, clubes, etc.) de autorregularse, y Por otro lado, la judicialización de deci-
solo debería llegarse a la intervención por siones como las aquí impugnadas por los
vía judicial en caso de emergencia institu- accionantes podría tener alguna respuesta
cional grave que pusiera en peligro la vida favorable si se estuviera en presencia de al-
misma de la organización en desmedro de guna antijuridicidad manifiesta (en el caso,
PRÁCTICA PREVISIONAL
de los regímenes especiales (art. 56, L. Por la resolución (SSS) 27/2020 se aprue-
27541). ban los índices de actualización de las re-
El decreto 899/2020 -vigente desde su muneraciones mensuales percibidas por los
publicación en el BO el 2/12/2020- determi- trabajadores en relación de dependencia.
na el incremento trimestral para los meses Por el artículo 3 del decreto 110/2018
de diciembre de 2020 y enero y febrero de se facultó a la Administración Nacional
2021 de todas las prestaciones previsiona- de la Seguridad Social a fijar los importes
les a cargo de la Administración Nacional mínimos y máximos de la remuneración
de la Seguridad Social, otorgadas en virtud imponible, el monto mínimo y máximo de
de la ley 24241, de regímenes nacionales los haberes mensuales de las prestaciones
generales anteriores a la misma, de regíme- pertenecientes al Sistema Integrado Previ-
nes especiales derogados, o por las ex cajas sional Argentino establecido en la ley 24241
o institutos provinciales y municipales de y el valor mensual de la Prestación Básica
previsión cuyos regímenes fueron transfe- Universal y de la Pensión Universal para el
ridos a la Nación, para todos los destina- Adulto Mayor.
tarios de prestaciones no contributivas y
Decreto 899/2020
graciables y para la pensión honorifica de
veteranos de guerra. El artículo 1 del decreto 899/2020 (BO:
Con respecto a las asignaciones familia- 25/11/2020) determina la movilidad trimes-
res previstas en la ley 24714 y modificato- tral para los meses de diciembre del 2020 y
rias -con excepción de la Asignación por enero y febrero del 2021.
Maternidad-, dispone un incremento de los Ámbito de aplicación. Prestaciones
rangos de ingresos del grupo familiar y de comprendidas
los montos de las asignaciones familiares.
En el decreto se faculta a la Secretaría de Están incluidas en la movilidad estable-
cida en el decreto 899/2020 las siguientes
Seguridad Social, a la Administración Na-
prestaciones:
cional de la Seguridad Social, a la Adminis-
tración Federal de Ingresos Públicos, a la 1. Todas las prestaciones previsionales a
Superintendencia de Riesgos del Trabajo y cargo de la Administración Nacional
a la Superintendencia de Servicios de Salud, de la Seguridad Social, otorgadas en
en el marco de sus respectivas competen- virtud de la ley 24241, sus modificato-
cias, a adoptar todas las medidas reglamen- rias y complementarias, de regímenes
tarias, complementarias, interpretativas nacionales generales anteriores a la
y aclaratorias que sean necesarias para misma y sus modificatorias, de regíme-
asegurar la efectiva aplicación del decreto nes especiales derogados, o por las ex
y a la Jefatura de Gabinete de Ministros a cajas o institutos provinciales y muni-
realizar las adecuaciones presupuestarias cipales de previsión cuyos regímenes
correspondientes para dar cumplimiento fueron transferidos a la Nación.
a las disposiciones que se establecen por el 2. Los destinatarios y las destinatarias
decreto. de las pensiones no contributivas y
A partir del 1/12/2020 las cuotas de pago 70% de los montos detallados precedente-
de los acuerdos transaccionales suscriptos mente, dependiendo de la fecha de cese o
en el marco de la reparación histórica ins- iniciación.
tituida por la ley 27260 se actualizan con el
porcentaje de 5%. Monto Pensión Universal para Adulto
PRÁCTICA PROCESAL
resolución general (AFIP) 79 efectúa la de- del anexo de la resolución general 79 y sus
terminación de deudas de los recursos de la modificatorias.
seguridad social mediante la utilización de
sistemas informáticos. Orden de intervención en forma
electrónica
La resolución general (AFIP) 1566 (tex-
to sustituido en 2010), modificatorias y
complementaria, establece el régimen de Comunicación de inicio de fiscalización
graduación de las sanciones previstas por La Administración Federal -con el obje-
las leyes 17250 y modificaciones, 22161 y to de verificar y fiscalizar la situación fiscal
11683 (t.o. 1998) y modificaciones, corres- de los contribuyentes y las contribuyentes
pondientes a las infracciones cometidas y/o responsables de los recursos de la se-
por los empleadores y las empleadoras, los guridad social- puede librar orden de inter-
trabajadores autónomos y las trabajadoras vención, en los términos del primer artículo
autónomas. incorporado a continuación del artículo 36
La Administración Federal ha desarrolla- de la ley 11683 (t.o. 1998 y sus modificacio-
do un sistema informático a través del cual nes), en forma electrónica, mediante la uti-
se puede emitir, en forma digital, las plani- lización de sistemas informáticos.
llas de relevamiento de personal, las actas y La referida orden de intervención elec-
toda otra documentación derivada del acto trónica es suscripta digitalmente por el
de fiscalización, las que se comunican al do- sistema informático -en los términos del
micilio fiscal electrónico del contribuyente Capítulo I de la L. 25506 (firma digital) y su
o la contribuyente, conforme lo previsto en modificación-, y es notificada en el domici-
el inciso g) del artículo 100 de la ley 11683 lio fiscal electrónico del contribuyente o la
(t.o. 1998 y sus modificaciones). contribuyente y/o responsable sujeto a fis-
A tales efectos, ha dictado la resolución calización, conforme el inciso g) del artículo
general (AFIP) 4851 del 5/11/2020 que re- 100 de la ley 11683 (t.o. 1998 y sus modi-
gula el procedimiento de fiscalización y ficaciones), a través de un documento di-
determinación de deuda por sistemas in- gital denominado formulario “F.8000/P-E
formáticos, librando orden de intervención - Comunicación de Inicio de Fiscalización”,
en forma electrónica. cuyo modelo consta en el Anexo I de la re-
solución que nos ocupa.
Procedimiento de fiscalización y
El referido formulario “F.8000/P-E - Co-
determinación de la deuda
municación de Inicio de Fiscalización”
Los contribuyentes y las contribuyentes indica que la fiscalización pertinente se
y/o responsables de los recursos de la segu- realiza conforme los datos obrantes en las
ridad social, comprendidos en el régimen bases informáticas del organismo recau-
de empleadores, están sujetos al procedi- dador, detallándose la fecha en que se dis-
miento de fiscalización y determinación pone tal medida, los datos identificatorios
de deudas mediante la utilización de siste- del sujeto fiscalizado (nombre y apellido o
mas informáticos, previsto en el punto 1.4 razón social, Clave Única de Identificación
resolución general (AFIP) 79/1998 y los sal- monto de la multa, reducción de la multa y
dos resultantes cancelados a partir de la no- fecha regularización.
tificación con más intereses devengados de
la fecha de vencimiento de cada obligación Anexo IV
hasta la efectiva cancelación calculados
sobre la deuda determinada de Aportes y Formulario “F.8487/E - Acta de
Contribuciones al Régimen de conformi- inspección”
dad con el artículo 37 de la ley 11683 y
El actuante notifica al contribuyente, cu-
las resoluciones (MEyP) 314/2004, (MEyP)
yos datos consigna, el ajuste practicado en
492/2006, (MEyP) 814/2010, (MH) 50/2019 y
concepto de aportes y contribuciones resul-
concordantes, según corresponda.
tante de la liquidación, según Formulario
Se aconseja aprovechar oportunidad de “Detalle de la Nómina de Empleados”, que
regularización para beneficiarse con la re- en copia se entrega, e indicando el total de
ducción de las multas.
pesos que deben ingresarse más los intere-
Anexo II ses resarcitorios devengados desde la fecha
de vencimiento de cada obligación hasta la
Formulario “F.8016/E - 1 - Detalle de fecha de la cancelación [art. 37, L. 11683, Rs.
la Nómina de Empleados” (MEyP) 314/2004, (MEyP) 492/2006, (MH)
50/2019 y concs.].
Planilla con detalle de empleados. En-
tre otros datos, consta el CUIT empleador, Anexo V
razón social, domicilio fiscal, el período
desde-hasta de desempeño, CUIL, remune- Formulario “F.8016/E - 2 - Detalle de
ración, aportes y contribuciones, alta y baja la Nómina de Empleados”
del CUIL, datos originales del CUIL y datos
modificados del CUIL. Se detallan, entre otros datos, los del em-
pleador, el alta o modificación del CUIL,
Anexo III el período, la remuneración, los aportes y
contribuciones.
Formulario “F.8480/E - Constatación
de Infracciones Seguridad Social” Anexo VI
Se refiere a la constatación de infraccio-
Formulario “Acta de inspección”
nes a la Seguridad Social. Detalla entre otros
datos de fiscalización, empleador, tipifica- Se consigan, entre otros, los datos del em-
ción de la infracción, monto aportes y con- pleador, período fiscal, importes sobre los
tribuciones de los trabadores involucrados, que se aplican intereses, total de intereses.
DIRECTOR ACADÉMICO:
JUAN C. FERNÁNDEZ MADRID DOCTRINA LABORAL
SUBDIRECTORA: Y PREVISIONAL
AMANDA B. CAUBET
ISBN 978-987-01-2680-5
ISBN 978-987-01-2680-5
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Doctrina Laboral
y Previsional
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