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Especialista:
Escrito Nº: 1-2019
Cuaderno: Principal
Sumilla: Demanda de impugnación de
acto o resolución administrativa
I PETITORIO:
II FUNDAMENTOS DE HECHO
1.- La demandante es profesora de carrera, pero viene laborando desde el año 2013
conforme a concurso público desde el año 2013, en la Institución Educativa Pública Nº
11016 “Juan Mejía Baca” de la ciudad de Chiclayo, recién a partir del año 2015 fueron
emitidas las resoluciones directorales, hasta el año 2018.
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2.- Que, ante el hecho, la GREL ha dispuesto la plaza vacante, en atención a la
Directiva Nº 1512-2019-GR.LAMB/DEL-OA-PER de fecha 30 de setiembre del 2019,
sobre lo mencionado yo tengo la plaza desde el año 2013 de manera ininterrumpida
en la institución, y dicha plaza no estaba vacante.
3.- Que, a la fecha vengo acumulando más de tres años de servicios ininterrumpidos,
en su caso es aplicable el artículo 1º de la Ley Nº 24041, que precisa que los
servidores públicos con más de un año ininterrumpido de servicios, no pueden ser
cesados ni destituidos sino por las causas previstas en el Capítulo V del Decreto
Legislativo Nº 276, por lo que, la normativa, se ha vulnerado mi Derecho al trabajo; así
mismo la referida norma en el artículo 24º, inciso b) del referido Decreto Legislativo
señala que: “Son derechos de los servidores públicos de carrera: (…) b) Gozar de
estabilidad: Ningún servidor puede ser cesado ni destituido sino por causa prevista en
la Ley y de acuerdo al procedimiento establecido”. Para el caso todo está conforme.
6. Tengo interés y legitimidad para obrar, por ello es importante puntualizar que estoy
reclamando la impugnación del acto o resolución administrativa. Conforme al artículo
486, enciso 6, del código procesal civil.
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III FUNDAMENTOS DE DERECHO:
Se ampara la pretensión en lo establecido por los arts.:
Ley Nº 24041.-
Los servidores públicos con más de un año ininterrumpido de servicios, no pueden ser
cesados ni destituidos sino por las causas previstas en el Capítulo V del Decreto
Legislativo Nº 276.
IV VIA PROCEDIMENTAL:
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La vía procedimental corresponde a la vía del proceso abreviado.
V MEDIOS PROBATORIOS:
VI ANEXOS:
POR TANTO:
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Chiclayo, 09 de octubre de 2019
Expediente Nº:
Esp. Legal:
Cuaderno: Cautelar
Escrito Nº: 01
“SOLICITO MEDIDA CAUTELAR DE NO
INNOVAR”.
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III. FUNDAMENTOS DE LA PRETENSIÓN CAUTELAR – MEDIDA DE NO
INNOVAR.
3.1.- La demandante es profesora de carrera, pero viene laborando desde el año 2013
conforme a concurso público desde el año 2013, en la Institución Educativa Pública Nº
11016 “Juan Mejía Baca” de la ciudad de Chiclayo, recién a partir del año 2015 fueron
emitidas las resoluciones directorales, hasta el año 2018.
3.2.- Que, ante el hecho, la GREL ha dispuesto su plaza como vacante, en atención a
la Directiva Nº 1512-2019-GR. LAMB/DEL-OA-PER de fecha 30 de setiembre del
2019, sobre lo mencionado yo tengo la plaza desde el año 2013 de manera
ininterrumpida en la institución, y dicha plaza no estaba vacante.
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jornada laboral de lunes a viernes es la que corresponde al turno de funcionamiento
del Centro Educativo, debiendo ingresar y salir obligatoriamente veinticinco (25)
minutos y después respectivamente de la hora y salida correspondiente”. Para el caso
la auxiliar cuenta con título profesional de educación y aún sí no lo tuviera es
considerada personal docente. Por tanto, no existió un debido proceso al disponer la
directiva de su vacante.
V.PELIGRO EN LA DEMORA:
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5.1. La demora consiste en detener que la plaza sea ocupada ya que se iniciará un
trámite en la vía judicial por impugnación de acto o resolución administrativa; además,
en proceso principal, se puede dilatar en el tiempo, lo cual podría generar un perjuicio
irreparable.
5.2. El peligro en la demora es la constatación por parte del Juez, que si no concede
de inmediato la medida cautelar a través de la cual garantice el cumplimiento del fallo
definitivo es factible que éste jamás se ejecute con eficacia siendo necesario por ello,
que su despacho dicte la medida cautelar en forma inmediata a fin de evitar daño
ulterior, pues durante el lapso de tiempo en que el juzgado ventile la causa y falle a
favor de la demandante, la recurrente estará sin trabajo.
VIII. CONTRACAUTELA:
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IX. MODO Y FORMA COMO SE EJECUTARÁ LA MEDIDA:
X. FUNDAMENTACIÓN JURÍDICA
Artículo 486.-Procedencia. –
6. Impugnación de acto o resolución administrativa.
• Artículo 608º; establece que: “todo Juez puede, a pedido de parte, dictar medida
cautelar antes de iniciado un proceso o dentro de éste, destinada a asegurar el
cumplimiento de la decisión definitiva”.
• Artículo 613º; establece que: “La contracautela puede ser de naturaleza real o
personal”.
• Artículo 617°; establece que: “La contracautela puede ser objeto de reemplazo o
sufrir modificaciones cuantitativas”.
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• Artículo 674°; dispone que Excepcionalmente, por necesidad impostergable del que
pide o por la firmeza del fundamento de la demanda y prueba aportada, la medida
puede consistir en la ejecución anticipada de lo que el Juez va a decidir en la
sentencia, sea en su integridad o sólo en aspectos sustanciales de ésta.
XIII. ANEXOS
POR LO EXPUESTO:
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A usted, Señor Juez solicito se sirva admitir la presente solicitud, concediendo
las medidas cautelares solicitadas y se sirva remitir los partes duplicados respectivos
al registro correspondiente.
INFORME
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RESUMEN:
El presente trabajo tiene como objetivo determinar que a simple vista una norma
pareciera otorgar una tutela jurídica de manera general, si bien es así, existen
reglamentos o incluso normativas que especifican su ámbito de aplicación, haciendo
parecer que la justicia no es para todos o simplemente decir, que el acto no es justo,
esto es observable de manera cotidiana muchas veces es la falta de información o una
interpretación de la norma inadecuada. A de conclusión las normas han sido creadas
para otorgar tutela jurisdiccional, sancionar, etc. El pedir justicia no significa dar un
fallo favorable, sino que todo el proceso se realice conforme a la normativa.
El Derecho de Acción es ejercido por parte de la persona que exige justicia, pero que
sucede cuando los hechos no van acorde a su situación legalmente, será la resolución
del juez quien dará el fallo en FUNDADA o INFUNDADA.
INTRODUCCIÓN:
En nuestro país para obtener una vacante en la carrera publica magisterial ya sea en
contrato o nombramiento se tiene que competir en concurso público, las auxiliares de
educación sea el nivel en que compiten tienen el mismo proceso, como lo dice La Ley
de Reforma Magisterial Nº 29944 en su artículo 216; “El acceso al cargo de Auxiliar
de Educación es por concurso público, el cual es convocado por el MINEDU”. Las
auxiliares para postular a dicha plaza, deben tener culminados hasta el sexto ciclo
estudios universitarios en educación o psicología, como también otras exigencias que
indica la norma. Las auxiliares tienen el beneficio de postular al cargo de profesora sin
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dejar su cargo de auxiliar, salvo que exista incompatibilidad, horario y distancia, es
decir, puede percibir doble sueldo, ello está en la misma normativa antes mencionada
en el artículo 218 “Los Auxiliares de Educación que cuentan con título de profesor o
licenciado en educación pueden postular a los concursos públicos para acceso a la
Carrera Pública Magisterial, para lo cual no es necesario que renuncie al cargo de
Auxiliar de Educación, salvo que exista incompatibilidad horaria y de distancia. El
Auxiliar de Educación puede además desempeñarse como docente, siempre que
cumpla con los requisitos y acceda al cargo, bajo los criterios establecidos en la Ley, y
no exista incompatibilidad horaria ni de distancias. En estos casos, el Auxiliar de
Educación tiene derecho a percibir además la remuneración que le corresponda por
ejercicio del cargo docente”. Dentro del mismo artículo está inmerso lo siguiente: “No
está permitido el ingreso o incorporación del Auxiliar de Educación, en forma
automática, a la Carrera Pública Magisterial”. Lo que determina que una auxiliar de
educación puede haber trabajado en una misma plaza por años consecutivos, pero
ello no significa que tenga que ser nombrada en la plaza por el lapso de tiempo, como
si se puede observar con otros servidores públicos.
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actuación se puede presentar una medida cautelar de NO INNOVAR hasta que se
inicie el proceso, también sería hacerse la pregunta si existió vulneración del Derecho
de Trabajo por parte de la GREL.
Sobre el acto que realizo la GREL y conforme a la situación la entidad pública realizó
un proceso de REASIGNACIÓN, el cual se va demostrar en la siguiente
argumentación.
ARGUMENTACIÓN JURÍDICA
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CAUSALES DE REASIGNACIÓN: Disposiciones para la reasignación y permuta
de los profesores en el marco de la Ley Nº 29944, Ley de Reforma Magisterial y
su Reglamento.
2. Por razones de salud: Se realiza entre los meses de marzo a agosto de cada
año. Debiendo efectuarse en dos fases:
a. Primera fase: entre los meses de marzo a mayo de cada año; y
b. Segunda fase: entre los meses de junio a agosto de cada año.
La publicación de la plaza por parte de la GREL coincide con los numerales 1,3 y 4,
por situación de emergencia puede ser en cualquier fecha del año, en los siguientes
las fechas son en setiembre a noviembre, por tanto, cumple con un debido proceso de
reasignación por parte de la GREL, sobre la notificación a la auxiliar se hace de
manera general, esta última se hace en la misma institución o en su página web, con
ello cumple avisar sobre su actuar, el cual la GREL no está vulnerando el Derecho al
trabajo, puesto que la entidad realizo el proceso conforme a la normativa de la ley
magisterial.
Se puede sostener que la auxiliar es licenciada pero no está ejerciendo como docente
y la normativa solo aplica a docentes, pero conforme al Reglamento de la Ley del
Profesorado Nº 24029 y su modificatoria Ley Nº 25212, en su “Artículo 272: Los
Auxiliares de Educación son considerados como personal docente, por tanto, dicho
reglamento aplica también a la auxiliar.
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Sobre la prestación de años de servicio de manera ininterrumpida se menciono las
auxiliares de educación no pueden acceder de forma automática su ingreso a la
carrera magisterial, los que si pueden ser nombrados por años de servicio dentro de
este ámbito son el personal administrativo de educación. Si se aplica la normativa del
artículo 1 de la Ley 24041 en su enciso, b) Gozar de estabilidad: Ningún servidor
puede ser cesado ni destituido sino por causa prevista en la Ley y de acuerdo al
procedimiento establecido”, la GREL cumplió con la normatividad, por tanto, no existió
vulneración al Derecho al Trabajo.
Giovanni Priori Posada[ CITATION PRI021 \l 10250 ] dice que las medidas cautelares
tienen por finalidad asegurar el cumplimiento de la decisión definitiva. La diferencia
entre una medida cautelar fuera y dentro de proceso radica en que, mientras la última
se solicita después de haber iniciado el proceso, la medida cautelar fuera de proceso
se solicita antes de presentar la demanda, es decir, antes de comenzar un proceso
judicial.
Con lo descrito por Priori Posada [ CITATION PRI021 \l 10250 ] la medida cautelar se
podría presentar antes del proceso protocolar en la UGEL sin ningún problema
atendiendo la verosimilitud del derecho que se entiende como una apariencia, rasgo o
aspecto exterior del derecho invocado por el solicitante de la medida cautelar. Es decir
que para la concesión de una medida cautelar no es necesario acreditar plenamente la
existencia del derecho cuya cautela se pretende, pues ello será materia controvertida
hasta la expedición de una sentencia al final de proceso principal, sino tan solo la
verosimilitud del mismo
DISCUSIÓN:
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LEY DE PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL Nº 27444: Conforme al
artículo 206.2 de la LPAG1 procede interponer recursos contra los actos
administrativos definitivos que ponen fin a la instancia y se pronuncian sobre el fondo
del asunto y sólo por excepción contra los actos administrativos de trámite que
determinen la imposibilidad de continuar el procedimiento o produzcan indefensión. En
una forma de entender el acto que realizo la GREL produjo una indefensión a la
auxiliar de educación, a pesar de que el proceso está normado, la pregunta sería si
esta ley se podría aplicar frente al acto que realizo la GREL al realizar el proceso de
reasignación solicitado por un personal docente.
CONCLUSIONES:
6. No hubo vulneración del Derecho al Trabajo por parte de la GREL, puesto que
la Ley 24041 en su enciso, b) Gozar de estabilidad: Ningún servidor puede ser
1
LPAG Articulo 206.2.- Sólo son impugnables los actos administrativos que ponen fin a la instancia y los
actos de trámite que determinen fa imposibilidad de continuar el procedimiento o produzcan
indefensión. La contradicción de los restantes actos de trámite alegarse por los interesados para su
consideración en el acto que ponga fm al procedimiento y podrán impugnarse con el recurso
administrativo que, en su caso, se interponga contra el acto def1nitivo.
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cesado ni destituido sino por causa prevista en la Ley y de acuerdo al
procedimiento establecido”. Estipula que un servidor si puede ser cesado o
destituido por causa prevista en la ley y de acuerdo a un procedimiento
establecido, como es de observar la actuación administrativa fue conforme a la
ley de reforma magisterial.
BILIOGRAFÍA.
http://www.minedu.gob.pe/reforma-magisterial/pdf-ley-reforma-
magisterial/normas-complementarias-de-la-ley-de-reforma-magisterial.pdf.
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%20Reclamos&Ruta_Web=www.peru.gob.pe/docs/PLANES/18611/PLAN_186
11_2016_PROTOCOLO_DE_RECLAMOS.PDF&id_tema=110.
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