Está en la página 1de 18

Expediente:

Especialista:
Escrito Nº: 1-2019
Cuaderno: Principal
Sumilla: Demanda de impugnación de
acto o resolución administrativa

SEÑOR JUEZ ESPECIALIZADO DE TRABAJO DE CHICLAYO

Diana Carolina Ventura Valdivia, identificado con D.N.I. Nº 27869154, con


domicilio actual en la Av. Balta Nº 113 – Chiclayo y domicilio procesal en Av. Leonardo
Ortiz Nº 124, 1er piso Edificio El Norteño, ambos en la provincia de Chiclayo, ante
usted con el debido respeto me presento y digo:

I PETITORIO:

Por mi propio derecho acudo a su Despacho en busca de tutela jurisdiccional


efectiva, interpongo demanda de reposición laboral que dirijo contra la Gerencia
Regional de Educación de Lambayeque en adelante GREL, ubicada en
Prolongación Bolognesi S/N de la Provincia y Distrito de Chiclayo, solicitando a vuestro
despacho que la GREL cumpla con lo estipulado en el artículo 1º de la Ley Nº 24041,
que precisa que los servidores públicos con más de un año ininterrumpido de
servicios, no pueden ser cesados ni destituidos sino por las causas previstas en el
Capítulo V del Decreto Legislativo Nº 276, por lo que, al ignorarse dicha disposición,
se ha vulnerado mi Derecho al trabajo. Por los fundamentos de hecho y de derecho
que ahora fundamento:

II FUNDAMENTOS DE HECHO

1.- La demandante es profesora de carrera, pero viene laborando desde el año 2013
conforme a concurso público desde el año 2013, en la Institución Educativa Pública Nº
11016 “Juan Mejía Baca” de la ciudad de Chiclayo, recién a partir del año 2015 fueron
emitidas las resoluciones directorales, hasta el año 2018.

Página 1
Injusticia o Legalidad
2.- Que, ante el hecho, la GREL ha dispuesto la plaza vacante, en atención a la
Directiva Nº 1512-2019-GR.LAMB/DEL-OA-PER de fecha 30 de setiembre del 2019,
sobre lo mencionado yo tengo la plaza desde el año 2013 de manera ininterrumpida
en la institución, y dicha plaza no estaba vacante.

3.- Que, a la fecha vengo acumulando más de tres años de servicios ininterrumpidos,
en su caso es aplicable el artículo 1º de la Ley Nº 24041, que precisa que los
servidores públicos con más de un año ininterrumpido de servicios, no pueden ser
cesados ni destituidos sino por las causas previstas en el Capítulo V del Decreto
Legislativo Nº 276, por lo que, la normativa, se ha vulnerado mi Derecho al trabajo; así
mismo la referida norma en el artículo 24º, inciso b) del referido Decreto Legislativo
señala que: “Son derechos de los servidores públicos de carrera: (…) b) Gozar de
estabilidad: Ningún servidor puede ser cesado ni destituido sino por causa prevista en
la Ley y de acuerdo al procedimiento establecido”. Para el caso todo está conforme.

4. Que, en el Reglamento de la Ley del Profesorado Nº 24029 y su modificatoria Ley


Nº 25212, en su “Artículo 272: Los Auxiliares de Educación son considerados como
personal docente, sin exigencia alguna de un título profesional de educación. Su
jornada laboral de lunes a viernes es la que corresponde al turno de funcionamiento
del Centro Educativo, debiendo ingresar y salir obligatoriamente veinticinco (25)
minutos y después respectivamente de la hora y salida correspondiente”. Para el caso
cuento con título profesional de educación y aún sí no lo tuviera soy considerada
personal docente. Por tanto, no existió un debido proceso respecto al poner mi
vacante.

5. Que, en la Sentencia del Tribunal Constitucional: PLENO JURISDICCIONAL


Expedientes 0021-2012-PI/TC, 0008-2013-Pl/TC, 0009-2013-PUTC, 0010-2013-PI/TC
y 0013-2013-P1/TC, afirma que no hay fundamento válido para sostener que los
auxiliares de educación carecen de un marco normativo. En referencia a lo
mencionado, quiere decir que la labor de los auxiliares está protegida por la ley de
reforma magisterial.

6. Tengo interés y legitimidad para obrar, por ello es importante puntualizar que estoy
reclamando la impugnación del acto o resolución administrativa. Conforme al artículo
486, enciso 6, del código procesal civil.

Página 2
Injusticia o Legalidad
III FUNDAMENTOS DE DERECHO:
Se ampara la pretensión en lo establecido por los arts.:

Constitución Política del Perú. -


Artículo 22°: El trabajo es un deber y un derecho. Es base del bienestar social y un
medio de realización de la persona.

Ley Nº 24041.-
Los servidores públicos con más de un año ininterrumpido de servicios, no pueden ser
cesados ni destituidos sino por las causas previstas en el Capítulo V del Decreto
Legislativo Nº 276.

Decreto Legislativo Nº 276.-


Artículo 24º, inciso b) del referido Decreto Legislativo señala que: “Son derechos de
los servidores públicos de carrera: (…) b) Gozar de estabilidad: Ningún servidor puede
ser cesado ni destituido sino por causa prevista en la Ley y de acuerdo al
procedimiento establecido”.

Ley del Profesorado Nº 24029 y su modificatoria Ley Nº 25212.-


Artículo 272: Los Auxiliares de Educación son considerados como personal docente,
sin título pedagógico en servicio. Su jornada laboral de lunes a viernes es la que
corresponde al turno de funcionamiento del Centro Educativo, debiendo ingresar y salir
obligatoriamente veinticinco (25) minutos y después respectivamente de la hora y
salida correspondiente.

Sentencia del Tribunal Constitucional: PLENO JURISDICCIONAL Expedientes


0021-2012-PI/TC, 0008-2013-Pl/TC, 0009-2013-PUTC, 0010-2013-PI/TC y 0013-
2013-P1/TC.

Código Procesal Civil


Artículo 486.-Procedencia. –
6. Impugnación de acto o resolución administrativa.

IV VIA PROCEDIMENTAL:

Página 3
Injusticia o Legalidad
La vía procedimental corresponde a la vía del proceso abreviado.

V MEDIOS PROBATORIOS:

Ofrecemos como medios probatorios:

A.- Copia simple de Adjudicación de contrato docente 2013.


B.- Copia simple de Adjudicación de contrato docente 2014.
C.- Copia simple de la Resolución Directoral Regional Sectorial Nº 3278-2013-GR.
LAMB/DREL de fecha 10/08/15.
D.- Copia simple de la Resolución Directoral Regional Sectorial Nº 0111-2014-GR.
LAMB/DREL de fecha 24/03/16.
E.- Copia simple de la Resolución Directoral Regional Sectorial Nº 0431-2015-GR.
LAMB/DREL de fecha 16/03/17.
F.- Copia simple de la Resolución Directoral Regional Sectorial Nº 1811-2016-GR.
LAMB/DREL de fecha 19/06/18
G.- Copia de simple de última boleta de pago.

VI ANEXOS:

1A Copia del DNI de la demandante


1B Copia de la última boleta de pago
1C Publicación de la plaza vacante en el Proceso de Contratación de Auxiliares de
Educación, en atención a la Directiva Nº 1512-2019-GR. LAMB/DEL-OA-PER de fecha
30 de setiembre del 2019.

POR TANTO:

A Usted, Señor Juez, solicito se sirva admitir la presente demanda, tramitarla


conforme a su naturaleza y en su oportunidad declararla FUNDADA.

OTROSI DIGO: Que, adjuntamos copias suficientes de la presente demanda y


sus anexos, así como cédulas de notificación y la tasa judicial correspondiente.

Página 4
Injusticia o Legalidad
Chiclayo, 09 de octubre de 2019

Expediente Nº:
Esp. Legal:
Cuaderno: Cautelar
Escrito Nº: 01
“SOLICITO MEDIDA CAUTELAR DE NO
INNOVAR”.

SEÑOR JUEZ ESPECIALIZADO DE TRABAJO DE CHICLAYO

Diana Carolina Ventura Valdivia, identificado con D.N.I. Nº 27869154, con


domicilio actual en la Av. Balta Nº 113 – Chiclayo y domicilio procesal en Av. Leonardo
Ortiz Nº 124, 1er piso Edificio El Norteño, ambos en la provincia de Chiclayo, ante
usted con el debido respeto me presento y digo:

I. DATOS DE LOS FUTURO DEMANDADO. -

La presente medida cautelar que solicito y la cual deberá ser ejecutada en su


momento, tiene por finalidad notificar a la Gerencia Regional de Educación de
Lambayeque en adelante GREL, ubicada en Prolongación Bolognesi S/N de la
Provincia y Distrito de Chiclayo.

II. PRETENSIÓN CAUTELAR. –

Que, en ejercicio del derecho a la Tutela Jurisdiccional Efectiva y a tenor de lo


dispuesto por el Artículo 687° del Código Procesal Civil, acudo a su Despacho a fin de
SOLICITAR se sirva dictar una MEDIDA CAUTELAR DE NO INNOVAR a favor de la
solicitante, la cual tiene por finalidad se tutele su derecho al trabajo en donde se
encuentra laborando (auxiliar de educación de la Institución Educativa Pública Nº
11016 “Juan Mejía Baca” de la ciudad de Chiclayo). Medida que tiene como objetivo
garantizar el resultado del proceso judicial de IMPUGNACIÓN DE ACTO O
RESOLUCIÓN ADMINISTRATIVA que está en proceso.

Página 5
Injusticia o Legalidad
III. FUNDAMENTOS DE LA PRETENSIÓN CAUTELAR – MEDIDA DE NO
INNOVAR.

3.1.- La demandante es profesora de carrera, pero viene laborando desde el año 2013
conforme a concurso público desde el año 2013, en la Institución Educativa Pública Nº
11016 “Juan Mejía Baca” de la ciudad de Chiclayo, recién a partir del año 2015 fueron
emitidas las resoluciones directorales, hasta el año 2018.

3.2.- Que, ante el hecho, la GREL ha dispuesto su plaza como vacante, en atención a
la Directiva Nº 1512-2019-GR. LAMB/DEL-OA-PER de fecha 30 de setiembre del
2019, sobre lo mencionado yo tengo la plaza desde el año 2013 de manera
ininterrumpida en la institución, y dicha plaza no estaba vacante.

3.3.- Que, a la fecha la demandante viene acumulando más de tres de servicios


ininterrumpidos, en su caso es aplicable el artículo 1º de la Ley Nº 24041, que precisa
que los servidores públicos con más de un año ininterrumpido de servicios, no pueden
ser cesados ni destituidos sino por las causas previstas en el Capítulo V del Decreto
Legislativo Nº 276, por lo que, la normativa, se ha vulnerado mi Derecho al trabajo; así
mismo la referida norma en el artículo 24º, inciso b) del referido Decreto Legislativo
señala que: “Son derechos de los servidores públicos de carrera: (…) b) Gozar de
estabilidad: Ningún servidor puede ser cesado ni destituido sino por causa prevista en
la Ley y de acuerdo al procedimiento establecido”. Para el caso todo está conforme.

3.4.- Que, al observar su plaza vacante, la demandante se ha puesto en una situación


de inminente perjuicio irreparable ya que la GREL está vulnerando no sólo lo
establecido por nuestra Carta Constitucional sino también lo establecido por las
diferentes normas conexas, al publicar la plaza laboral como plaza vacante, la misma
que no se encuentra como tal.

3.5.- Que, en el Reglamento de la Ley del Profesorado Nº 24029 y su modificatoria Ley


Nº 25212, en su “Artículo 272: Los Auxiliares de Educación son considerados como
personal docente, sin exigencia alguna de un título profesional de educación. Su

Página 6
Injusticia o Legalidad
jornada laboral de lunes a viernes es la que corresponde al turno de funcionamiento
del Centro Educativo, debiendo ingresar y salir obligatoriamente veinticinco (25)
minutos y después respectivamente de la hora y salida correspondiente”. Para el caso
la auxiliar cuenta con título profesional de educación y aún sí no lo tuviera es
considerada personal docente. Por tanto, no existió un debido proceso al disponer la
directiva de su vacante.

3.6.- Que, en la Sentencia del Tribunal Constitucional: PLENO JURISDICCIONAL


Expedientes 0021-2012-PI/TC, 0008-2013-Pl/TC, 0009-2013-PUTC, 0010-2013-PI/TC
y 0013-2013-P1/TC, afirma que no hay fundamento válido para sostener que los
auxiliares de educación carecen de un marco normativo permanente que regule su
situación jurídica. En referencia a lo mencionado, quiere decir que la labor de los
auxiliares está protegida por la ley de reforma magisterial.

IV. VEROSIMILITUD DEL DERECHO INVOCADO:

La verosimilitud del derecho se sustenta en que la demandante como docente


licenciada viene laborando como auxiliar en la Institución Educativa Pública Nº 11016
“Juan Mejía Baca” desde el año 2013, es decir, tiene como seis años laborando en el
servicio de educación pública, amparada con leyes conexas a la legislación laboral y
jurisprudencia existente conforme al caso. En este sentido, indico al Juzgado que la
verosimilitud del derecho invocado en nuestra pretensión cautelar, emerge de una
apreciación sumaria de las pruebas aportadas y que la declaración de certeza del
mismo tendrá lugar al momento de dictarse sentencia en el proceso de
IMPUGNACIÓN DEL ACTO O RESOLUCIÓN ADMINISTRATIVA QUE ESTA EN
PROCESO.

Para la procedencia de la prohibición de innovar se requiere la verosimilitud del


derecho invocado. No se exige la justificación de un daño inminente, sino que basta su
posibilidad, que será apreciada por el juez de acuerdo con las particularidades de la
causa, pero en este caso no es cualquier posibilidad, sino que de la prueba aportada
se constituya a lo menos presunción grave del derecho; más aún, si a la fecha todavía
sigue vigente la publicación de la plaza vacante de la demandante.

V.PELIGRO EN LA DEMORA:

Página 7
Injusticia o Legalidad
5.1. La demora consiste en detener que la plaza sea ocupada ya que se iniciará un
trámite en la vía judicial por impugnación de acto o resolución administrativa; además,
en proceso principal, se puede dilatar en el tiempo, lo cual podría generar un perjuicio
irreparable.

5.2. El peligro en la demora es la constatación por parte del Juez, que si no concede
de inmediato la medida cautelar a través de la cual garantice el cumplimiento del fallo
definitivo es factible que éste jamás se ejecute con eficacia siendo necesario por ello,
que su despacho dicte la medida cautelar en forma inmediata a fin de evitar daño
ulterior, pues durante el lapso de tiempo en que el juzgado ventile la causa y falle a
favor de la demandante, la recurrente estará sin trabajo.

VI. ADECUACIÓN O RAZONABILIDAD DE LA MEDIDA:


La medida peticionada es adecuada para garantizar la ejecución de la sentencia en el
supuesto de ser estimatoria, en la medida que no existe otra medida cautelar que
garantice en igual magnitud la posibilidad de avalar la correcta ejecución de la
sentencia a emitirse en el proceso principal.

Es razonable, por cuanto existe perfecta equivalencia entre la pretensión


cautelar y la petición que sustenta la demanda principal, a lo que se debe agregar que
la medida peticionada resulta prudente y precisa para tutelar los derechos materia de
controversia en el proceso principal.

VII. BIEN SOBRE EL CUAL RECAERÁ LA MEDIDA CAUTELAR. –

Plaza Auxiliar de Educación en la Institución Educativa Pública Nº 11016 “Juan Mejía


Baca” de la ciudad de Chiclayo, será en esta plaza en que la impugnación del acto o
resolución administrativa se aplicará, en el entendido que la plaza es un cargo
presupuestado.

VIII. CONTRACAUTELA:

Que, por la ejecución de la presente medida cautelar la recurrente otorgo


contracautela de carácter personal, bajo la modalidad de caución juratoria, para lo cual
legalizo mi firma ante el órgano jurisdiccional correspondiente.

Página 8
Injusticia o Legalidad
IX. MODO Y FORMA COMO SE EJECUTARÁ LA MEDIDA:

La presente medida de NO INNOVAR, a fin de que SE ORDENE al demandado: 1)


mantengan la situación de hecho y derecho existente al momento de la interposición
de la presente medida cautelar y que van a ser invocado en la formulación de la
demanda; 2) Se disponga que el demandado se abstengan de ejecutar cualquier acto
de disposición parcial o total respecto a la plaza de auxiliar en educación materia de
litis, mediante cualquier modalidad de acto jurídico, que implique limitación,
modificación o restricción del derecho al trabajo que le asiste y viene ejerciendo la
demandante.

X. FUNDAMENTACIÓN JURÍDICA

Código Procesal Civil

Artículo 486.-Procedencia. –
6. Impugnación de acto o resolución administrativa.

• Artículo 608º; establece que: “todo Juez puede, a pedido de parte, dictar medida
cautelar antes de iniciado un proceso o dentro de éste, destinada a asegurar el
cumplimiento de la decisión definitiva”.

• Artículo 610º; señala los requisitos de la medida cautelar.

• Artículo 612º; dispone que: “toda medida cautelar importa un prejuzgamiento y es


provisoria, instrumental y variable”.

• Artículo 613º; establece que: “La contracautela puede ser de naturaleza real o
personal”.

• Artículo 617°; establece que: “La contracautela puede ser objeto de reemplazo o
sufrir modificaciones cuantitativas”.

• Artículo 623°; La medida cautelar puede recaer en bien de tercero, cuando se


acredite su relación o interés con la pretensión principal.

Página 9
Injusticia o Legalidad
• Artículo 674°; dispone que Excepcionalmente, por necesidad impostergable del que
pide o por la firmeza del fundamento de la demanda y prueba aportada, la medida
puede consistir en la ejecución anticipada de lo que el Juez va a decidir en la
sentencia, sea en su integridad o sólo en aspectos sustanciales de ésta.

• Artículo 687°; “Ante la inminencia de un perjuicio irreparable, puede el Juez dictar


medidas destinadas a conservar la situación de hecho o de derecho presentada al
momento de la admisión de la demanda, en relación a personas y bienes
comprendidos en el proceso. Esta medida es excepcional por lo que se concederá
sólo cuando no resulte de aplicación otra prevista en la ley”.

XI. MEDIOS PROBATORIOS

A.- Copia simple de Adjudicación de contrato docente 2013.


B.- Copia simple de Adjudicación de contrato docente 2014.
C.- Copia simple de la Resolución Directoral Regional Sectorial Nº 3278-2013-GR.
LAMB/DREL de fecha 10/08/15.
D.- Copia simple de la Resolución Directoral Regional Sectorial Nº 0111-2014-GR.
LAMB/DREL de fecha 24/03/16.
E.- Copia simple de la Resolución Directoral Regional Sectorial Nº 0431-2015-GR.
LAMB/DREL de fecha 16/03/17.
F.- Copia simple de la Resolución Directoral Regional Sectorial Nº 1811-2016-GR.
LAMB/DREL de fecha 19/06/18.
G.- Copia de simple de última boleta de pago.

XIII. ANEXOS

1A Copia del DNI de la demandante


1B Copia de la última boleta de pago
1C Publicación de la plaza vacante en el Proceso de Contratación de Auxiliares de
Educación, en atención a la Directiva Nº 1512-2019-GR. LAMB/DEL-OA-PER de fecha
30 de setiembre del 2019.

POR LO EXPUESTO:

Página 10
Injusticia o Legalidad
A usted, Señor Juez solicito se sirva admitir la presente solicitud, concediendo
las medidas cautelares solicitadas y se sirva remitir los partes duplicados respectivos
al registro correspondiente.

Chiclayo, 18 de octubre de 2019.

INFORME
INJUSTICIA O LEGALIDAD

RESUMEN:

El presente trabajo tiene como objetivo determinar que a simple vista una norma
pareciera otorgar una tutela jurídica de manera general, si bien es así, existen
reglamentos o incluso normativas que especifican su ámbito de aplicación, haciendo
parecer que la justicia no es para todos o simplemente decir, que el acto no es justo,
esto es observable de manera cotidiana muchas veces es la falta de información o una
interpretación de la norma inadecuada. A de conclusión las normas han sido creadas
para otorgar tutela jurisdiccional, sancionar, etc. El pedir justicia no significa dar un
fallo favorable, sino que todo el proceso se realice conforme a la normativa.

El Derecho de Acción es ejercido por parte de la persona que exige justicia, pero que
sucede cuando los hechos no van acorde a su situación legalmente, será la resolución
del juez quien dará el fallo en FUNDADA o INFUNDADA.

INTRODUCCIÓN:

En nuestro país para obtener una vacante en la carrera publica magisterial ya sea en
contrato o nombramiento se tiene que competir en concurso público, las auxiliares de
educación sea el nivel en que compiten tienen el mismo proceso, como lo dice La Ley
de Reforma Magisterial Nº 29944 en su artículo 216; “El acceso al cargo de Auxiliar
de Educación es por concurso público, el cual es convocado por el MINEDU”. Las
auxiliares para postular a dicha plaza, deben tener culminados hasta el sexto ciclo
estudios universitarios en educación o psicología, como también otras exigencias que
indica la norma. Las auxiliares tienen el beneficio de postular al cargo de profesora sin

Página 11
Injusticia o Legalidad
dejar su cargo de auxiliar, salvo que exista incompatibilidad, horario y distancia, es
decir, puede percibir doble sueldo, ello está en la misma normativa antes mencionada
en el artículo 218 “Los Auxiliares de Educación que cuentan con título de profesor o
licenciado en educación pueden postular a los concursos públicos para acceso a la
Carrera Pública Magisterial, para lo cual no es necesario que renuncie al cargo de
Auxiliar de Educación, salvo que exista incompatibilidad horaria y de distancia. El
Auxiliar de Educación puede además desempeñarse como docente, siempre que
cumpla con los requisitos y acceda al cargo, bajo los criterios establecidos en la Ley, y
no exista incompatibilidad horaria ni de distancias. En estos casos, el Auxiliar de
Educación tiene derecho a percibir además la remuneración que le corresponda por
ejercicio del cargo docente”. Dentro del mismo artículo está inmerso lo siguiente: “No
está permitido el ingreso o incorporación del Auxiliar de Educación, en forma
automática, a la Carrera Pública Magisterial”. Lo que determina que una auxiliar de
educación puede haber trabajado en una misma plaza por años consecutivos, pero
ello no significa que tenga que ser nombrada en la plaza por el lapso de tiempo, como
si se puede observar con otros servidores públicos.

La auxiliar de educación es una profesora puesto que tiene el grado de licenciada,


pero se desempeña como auxiliar desde el año 2013 en la Institución Educativa
Pública Nº 11016 “Juan Mejía Baca” de la ciudad de Chiclayo, la auxiliar tiene el
pensamiento que por haber trabajado de manera ininterrumpida más de un año en su
plaza, le resulta aplicable el artículo 1º de la Ley Nº 24041, que precisa que los
servidores públicos con más de un año ininterrumpido de servicios, no pueden ser
cesados ni destituidos sino por las causas previstas en el Capítulo V del Decreto
Legislativo Nº 276, por lo que, al ignorarse dicha disposición, se ha vulnerado su
Derecho al trabajo, asimismo la auxiliar contempla el artículo 24º, inciso b) del referido
Decreto Legislativo donde señala que: “Son derechos de los servidores públicos de
carrera: (…) b) Gozar de estabilidad: Ningún servidor puede ser cesado ni destituido
sino por causa prevista en la Ley y de acuerdo al procedimiento establecido”. La
auxiliar menciona la vulneración de su Derecho al trabajo, la pregunta sería si la
Gerencia Regional de Educación Lambayeque en adelante GREL, actuó
arbitrariamente al publicar la plaza vacante en el Proceso de Contratación de
Auxiliares de Educación, en atención a la Directiva Nº 1512-2019-GR.LAMB/DEL-OA-
PER de fecha 30 de setiembre del 2019 que establece el proceso para contratación de
auxiliares, o la GREL realizó el acto en acorde a una normativa, si fuera en el caso
último porque la GREL no notifico previamente a la auxiliar y si conforme a esa

Página 12
Injusticia o Legalidad
actuación se puede presentar una medida cautelar de NO INNOVAR hasta que se
inicie el proceso, también sería hacerse la pregunta si existió vulneración del Derecho
de Trabajo por parte de la GREL.

PLANTEAMIENTO: MEDIDA CAUTELAR INFUNDADA

La Medida Cautelar para el caso sería PROCEDENTE aunque la Demanda sería


INFUNDADA, para explicar mi posición sobre esta situación, primero se tiene que
cumplir un protocolo (PROTOCOLO PARA LA REALIZACIÓN DE RECLAMOS EN LA
DRE y UGEL) en este caso el proceso iniciaría primero en la UGEL que pertenece a la
Gerencia Regional de Lambayeque (GREL), el caso se encuentra inmerso en el
artículo 105 de la Ley Nº 27444, que comprende lo que es una Denuncia
administrativa, en donde la autoridad ha realizado un hecho contrario al ordenamiento
jurídico que protege a los servidores públicos. Con respecto a la contestación de la
UGEL debe ser debidamente motivada y notificada al denunciante, en un plazo
razonable. Para esta situación recién cuando se agote la vía administrativa se podrá
ejecutar el derecho de acción mediante una demanda y solicitar una medida cautelar.

Sobre el acto que realizo la GREL y conforme a la situación la entidad pública realizó
un proceso de REASIGNACIÓN, el cual se va demostrar en la siguiente
argumentación.

ARGUMENTACIÓN JURÍDICA

La plaza fue publicada por la Directiva Nº 1512-2019-GR. LAMB/DEL-OA-PER de


fecha 30 de setiembre del 2019, respecto a este hecho la GREL solo puede realizar
este acto cuando se trata de un proceso de REASIGNACIÓN, para explicarlo de forma
entendible una auxiliar cuando es contratada en la educación pública, no significa que
tiene la plaza de manera permanente, porque un personal docente en su calidad de
nombrado o designado sea este auxiliar o docente se desplaza a una plaza vacante ya
presupuestada, cumpliendo con los requisitos establecidos de acuerdo al área de
desempeño laboral, modalidad, forma, nivel, ciclo y especialidad que pertenezca o
mejor dicho, puede solicitar su reasignación justo a esa plaza en la misma institución,
y a pesar de que la plaza este ocupada por un personal, este último será destituido a
pesar de que exista un contrato de adjudicación. Para esto el personal docente que
solicite la REASIGNACIÓN tiene que cumplir con las siguientes causales.

Página 13
Injusticia o Legalidad
CAUSALES DE REASIGNACIÓN: Disposiciones para la reasignación y permuta
de los profesores en el marco de la Ley Nº 29944, Ley de Reforma Magisterial y
su Reglamento.

1. Por situaciones de emergencia: Se realiza en cualquier fecha del año para lo


cual debe cumplir con los requisitos establecidos en la presente norma técnica.

2. Por razones de salud: Se realiza entre los meses de marzo a agosto de cada
año. Debiendo efectuarse en dos fases:
a. Primera fase: entre los meses de marzo a mayo de cada año; y
b. Segunda fase: entre los meses de junio a agosto de cada año.

3. Por razones de unidad familiar: Se realiza entre los meses de setiembre a


noviembre de cada año.

4. Por razones de interés personal: Se realiza entre los meses de setiembre a


noviembre de cada año.

5. Por racionalización de plazas: Se realiza entre los meses de marzo a mayo


de cada año.

La publicación de la plaza por parte de la GREL coincide con los numerales 1,3 y 4,
por situación de emergencia puede ser en cualquier fecha del año, en los siguientes
las fechas son en setiembre a noviembre, por tanto, cumple con un debido proceso de
reasignación por parte de la GREL, sobre la notificación a la auxiliar se hace de
manera general, esta última se hace en la misma institución o en su página web, con
ello cumple avisar sobre su actuar, el cual la GREL no está vulnerando el Derecho al
trabajo, puesto que la entidad realizo el proceso conforme a la normativa de la ley
magisterial.

Se puede sostener que la auxiliar es licenciada pero no está ejerciendo como docente
y la normativa solo aplica a docentes, pero conforme al Reglamento de la Ley del
Profesorado Nº 24029 y su modificatoria Ley Nº 25212, en su “Artículo 272: Los
Auxiliares de Educación son considerados como personal docente, por tanto, dicho
reglamento aplica también a la auxiliar.

Página 14
Injusticia o Legalidad
Sobre la prestación de años de servicio de manera ininterrumpida se menciono las
auxiliares de educación no pueden acceder de forma automática su ingreso a la
carrera magisterial, los que si pueden ser nombrados por años de servicio dentro de
este ámbito son el personal administrativo de educación. Si se aplica la normativa del
artículo 1 de la Ley 24041 en su enciso, b) Gozar de estabilidad: Ningún servidor
puede ser cesado ni destituido sino por causa prevista en la Ley y de acuerdo al
procedimiento establecido”, la GREL cumplió con la normatividad, por tanto, no existió
vulneración al Derecho al Trabajo.

Sobre el caso, se puede solicitar una medida cautelar de no innovar de manera


directa antes de agotar la vía administrativa, si bien se puede ejercer el derecho de
acción de presentar una demanda que en mi sustentación sería por impugnación de
acto o resolución administrativa, el fallo del juez sería INFUNDADO, agotando la vía
administrativa la demanda sería declarada como tal puesto que la GREL realizo un
proceso en acorde una normativa, donde no se vulneró el derecho del trabajador, pero
la medida cautelar sería resuelta como PROCEDENTE.

Giovanni Priori Posada[ CITATION PRI021 \l 10250 ] dice que las medidas cautelares
tienen por finalidad asegurar el cumplimiento de la decisión definitiva. La diferencia
entre una medida cautelar fuera y dentro de proceso radica en que, mientras la última
se solicita después de haber iniciado el proceso, la medida cautelar fuera de proceso
se solicita antes de presentar la demanda, es decir, antes de comenzar un proceso
judicial.

Con lo descrito por Priori Posada [ CITATION PRI021 \l 10250 ] la medida cautelar se
podría presentar antes del proceso protocolar en la UGEL sin ningún problema
atendiendo la verosimilitud del derecho que se entiende como una apariencia, rasgo o
aspecto exterior del derecho invocado por el solicitante de la medida cautelar. Es decir
que para la concesión de una medida cautelar no es necesario acreditar plenamente la
existencia del derecho cuya cautela se pretende, pues ello será materia controvertida
hasta la expedición de una sentencia al final de proceso principal, sino tan solo la
verosimilitud del mismo

DISCUSIÓN:

Página 15
Injusticia o Legalidad
LEY DE PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL Nº 27444: Conforme al
artículo 206.2 de la LPAG1 procede interponer recursos contra los actos
administrativos definitivos que ponen fin a la instancia y se pronuncian sobre el fondo
del asunto y sólo por excepción contra los actos administrativos de trámite que
determinen la imposibilidad de continuar el procedimiento o produzcan indefensión. En
una forma de entender el acto que realizo la GREL produjo una indefensión a la
auxiliar de educación, a pesar de que el proceso está normado, la pregunta sería si
esta ley se podría aplicar frente al acto que realizo la GREL al realizar el proceso de
reasignación solicitado por un personal docente.
CONCLUSIONES:

1. La UGEL donde pertenece la institución educativa que laboraba la auxiliar,


tiene un protocolo para realizar una denuncia cuando se ha vulnerado los
derechos, no se puede proceder directamente en el poder judicial, se tiene que
agotar la vía administrativa para proceder en el ámbito judicial.

2. La Medida Cautelar se puede presentar antes del proceso protocolar en la


UGEL, como lo dice Priori Posada, o bien antes o durante el proceso.

3. Agotando la vía administrativa se procede a judicializar el acto ante la debida


entidad, la auxiliar está en todo su Derecho de Acción, es decir el fallo del juez
es el que determinara el resultado.

4. El caso de la auxiliar no puede ser judicializado, la ley de la reforma magisterial


no contempla la condición de años de servicios como también la misma norma
estipula que no puede acceder a la carrera publica de manera automática.

5. La GREL realizo un proceso de reasignación estipulado en la ley de la reforma


magisterial, las causales para que se realice dicha acción lo observa la
directiva designada, por tanto, la GREL actúo conforme a la ley de la reforma
magisterial y no hubo arbitrariedad.

6. No hubo vulneración del Derecho al Trabajo por parte de la GREL, puesto que
la Ley 24041 en su enciso, b) Gozar de estabilidad: Ningún servidor puede ser
1
LPAG Articulo 206.2.- Sólo son impugnables los actos administrativos que ponen fin a la instancia y los
actos de trámite que determinen fa imposibilidad de continuar el procedimiento o produzcan
indefensión. La contradicción de los restantes actos de trámite alegarse por los interesados para su
consideración en el acto que ponga fm al procedimiento y podrán impugnarse con el recurso
administrativo que, en su caso, se interponga contra el acto def1nitivo.

Página 16
Injusticia o Legalidad
cesado ni destituido sino por causa prevista en la Ley y de acuerdo al
procedimiento establecido”. Estipula que un servidor si puede ser cesado o
destituido por causa prevista en la ley y de acuerdo a un procedimiento
establecido, como es de observar la actuación administrativa fue conforme a la
ley de reforma magisterial.

7. La auxiliar de educación es considerada personal docente dentro del


reglamento de la ley del profesorado y no un personal administrativo, si en su
caso la demandante no hubiera sido una auxiliar si no tal vez secretaria de la
institución, se aplicaría un nombramiento en la plaza por los años de servicios
prestados.

8. La ética es parte de cualquier carrera profesional, para el caso como abogada


le explicaría a la auxiliar que no se puede judicializar su asunto, puesto que
toda la actuación de la GREL fue conforme a una normativa.

BILIOGRAFÍA.

 La Ley de Reforma Magisterial Nº 29944: Artículo 216 y Artículo 218:


 https://busquedas.elperuano.pe/normaslegales/ley-de-reforma-magisterial-ley-
n-29944-870810-1/.

 http://www.minedu.gob.pe/reforma-magisterial/pdf-ley-reforma-
magisterial/normas-complementarias-de-la-ley-de-reforma-magisterial.pdf.

 Ley Nº 24041: Artículo 1:


 https://elperuano.pe/noticia-suprema-precisa-proteccion-contra-despido-
arbitrario-65341.aspx

 Decreto Legislativo N° 276. Capítulo V:


 https://www.mef.gob.pe/es/normatividad-rp/en-relacion-a-la-materia-
remunerativa/20727-decreto-supremo-n-261-2019-ef-1/file.

 PROTOCOLO PARA LA ATENCIÓN DE RECLAMOS EN DRE Y UGEL:


 http://www.transparencia.gob.pe/enlaces/pte_transparencia_verificar.aspx?
id_entidad=18611&Titulo=Protocolo%20de

Página 17
Injusticia o Legalidad
%20Reclamos&Ruta_Web=www.peru.gob.pe/docs/PLANES/18611/PLAN_186
11_2016_PROTOCOLO_DE_RECLAMOS.PDF&id_tema=110.

 Disposiciones para la Reasignación y Permuta de los profesores en el marco


de la Ley Nº 29944, Ley de Reforma Magisterial y su Reglamento:
 http://www.minedu.gob.pe/reforma-magisterial/pdf/rvm-n-245-2019-minedu.pdf.

 Reglamento de la Ley del Profesorado Nº 24029 y su modificatoria Ley Nº


25212. Artículo 272:
 http://www.minedu.gob.pe/normatividad/reglamentos/RegProfesorado.php.

 Jurisprudencia: CAS NT 1500-2007 LIMA.


 http://www.justiciayderecho.org.pe/revista6/articulos/Iura%20Novit%20Curia
%20-Torres%20Manrique.pdf.

 Código Procesal Civil

 Ley de Procedimiento Administrativo general Nº 27444

 PRIORI POSADA, Giovanni. “Comentarios a la Ley del Proceso Contencioso


Administrativo”, Ara Editores, Lima, 2002, p. 187.

Página 18
Injusticia o Legalidad

También podría gustarte